| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
5.9. Рекомендації Міжнародної торгової палати для договорів франчайзингу |
||
|
--- "*" Опублікований вид-вом "Консалтбанкір" в 2002 р. Узгоджені на міжнародному рівні (насамперед у ЄС) правила зачіпають переважно антитрестовские аспекти договору (наприклад, дійсність деяких обмежують статей щодо винятковості території) та не регламентують цивільно-правові відносини сторін договору франчайзингу. Багато асоціації на національному чи міжнародному рівні проявили активність у поширенні франчайзингу, у вивченні різних його аспектів і у формулюванні етичних кодексів поведінки, проте за правовою природою вони представляють міжнародні звичаю і застосовуються, як правило, за взаємною згодою сторін. Значне число господарюючих суб'єктів, що використовують франчайзинг як засіб поширення товарів та / або послуг, мають власну практику і свої типові контракти франчайзингу. Найчастіше вони воліють призначити на певну територію як франчайзі незалежну або асоційовану компанію, які діють в якості майстер-франчайзі. Такий майстер-франчайзі має право сам на узгодженої території укладати франчайзингові угоди. Зазвичай такі субліцензійні угоди укладаються з місцевими компаніями, знають місцеві умови бізнесу. З урахуванням еволюції засобів комунікації і використовуваних при поширенні товарів і / або послуг франчайзинг використовується різними учасниками міжнародного комерційного обороту - від транснаціональних компаній до малих і середніх підприємств. Франчайзинг зазвичай визначається як угода, згідно з яким франчайзер надає франчайзі в обмін на пряму або непряму фінансову компенсацію право на використання комплексу прав промислової або інтелектуальної власності, що належать головним чином до ноу-хау і комерційним символам, а також на отримання комерційного або технічного сприяння протягом терміну дії контракту. У типовому контракті проводиться відмінність між двома видами угод про франчайзинг: проста франшиза та майстер-франшиза. Проста франшиза включає два види угод: про промислової франшизі і дистриб'юторську угоду про франшизу. Промислова франшиза являє договір, що регулює виробництво товарів в обмін на фінансову компенсацію, іншими словами, франчайзі надається право на виробництво товарів з використанням товарного знака та / або патенту франчайзора відповідно до промисловим ноу-хау та за технічного сприяння франчайзера. Дистриб'юторську угоду про франшизу регламентує розповсюдження товарів або надання послуг в обмін на фінансову компенсацію; франчайзі надається право або по збуту виробів, вироблених або поставляються франчайзером або призначеним ним постачальником, або з надання послуг (зазвичай надаються самим франчайзером) під його товарним знаком і з використанням його комерційного ноу-хау. Угода про майстер-франшизі передбачає подальший її розвиток таким чином, що в товаропровідної мережі є не два ланки (як в простій франшизі), а три: франчайзер, майстер-франчайзі (якому франчайзором надається право використовувати франшизу на договірній території шляхом укладання угод про франчайзинг з простими франчайзі) і прості франчайзі. Для реалізації таких угод можуть бути використані різні форми договірних зв'язків: договір доручення, за яким майстер-франчайзі являє франчайзора; дистриб'юторський договір, за яким майстер-франчайзі виступає в якості субфранчайзора; та / або договір про спільну діяльність (joint venture). Типовий контракт МТП міжнародного франчайзингу призначений для міжнародних дистриб'юторських відносин, які реалізуються шляхом укладення франчайзингових дистриб'юторських угод (distribution franchise agreements), і не застосуємо до інших типів угод про франчайзинг, включаючи угоди про майстер-франчайзинг. Він містить два основних розділи: перший розділ присвячений визначенню основних прав та обов'язків сторін за угодою про франчайзинг; другий - про поставку товару, реалізованого в рамках даної угоди. Комерційна зацікавленість франчайзора полягає в тому, що за допомогою такої угоди він може: сконцентрувати свої зусилля на розвитку та / або адаптації до нового ринку свого ноу-хау; з мінімальними витратами створити значну дистриб'юторську мережу, яка охоплює географічно значний ринок і мінімізує його витрати; підвищити за допомогою мережі продуктивність і добитися економії на продажі; більш ефективно обслуговувати традиційного споживача, використовуючи спільну рекламу і пристосовану до місцевих потреб систему просування; здійснювати контроль за діяльністю франчайзі з розповсюдження своїх товарів і / або послуг; та затвердити свій товарний знак. Зацікавленість франчайзі пояснюється тим, що він може: більш успішно здійснювати свою діяльність завдяки новому товарному знаку, ноу-хау, сучасному навчання та підтримки в наданні послуг, пропонованих франчайзором; отримувати прибуток від високої репутації товарного знака, зберігаючи свою незалежність; розвивати свій бізнес шляхом використання досвіду та ноу-хау франчайзера; використовувати в період дії контракту отримані від франчайзора адаптоване ноу-хау та сприяння з розміщення товару та здійснення менеджменту. Привабливість даної угоди для споживача полягає в тому, що засновані на франчайзинг операції пропонують широкий вибір товарів і послуг на визнаному рівні якості за узгодженими цінами, що стимулює конкуренцію на ринку, що відповідає інтересам споживача. Основними обов'язками франчайзора є: передача ноу-хау, яке включає постійно оновлювані допомоги по роботі з системою тренінгу; передача по ліцензії товарних знаків і позначень; надання сприяння в реалізації розміщення та менеджменту. До основних обов'язків франчайзі належать: здійснення розумного контролю якості товарів і послуг, що надаються франчайзі, для підтримки необхідного рівня та дотримання узгоджених правил користування інтелектуальною власністю; оплата первинного і поточних платежів в обмін на право використання нематеріальних об'єктів ; участь в організованих франчайзером курсах з навчання; використання товарних знаків і символів франчайзора; строге проходження комерційним стандартам франчайзора; інформування франчайзора про труднощі або про пропоновані поліпшення. Угода про франчайзинг передбачає відносно обох сторін систему вирішення спорів, включаючи порядок повідомлення про недоліки і способи їх усунення. Даний Типовий контракт заснований на презумпції того, що він регулюється не яким-небудь національним законом, а положеннями самого договору і загальноприйнятими у міжнародній торгівлі принципами права. Мета такого рішення полягає в тому, щоб уникнути на основі колізійних норм застосування якого національного права і використовувати положення Типового контракту у відносинах між франчайзером і франчайзі з різних країн, що не надаючи переваг одній стороні і не ущемляючи іншу при застосуванні права однієї зі сторін, що покликане забезпечити сторонам контракту про франчайзинг більшу юридичну безпеку. Це має важливе значення, оскільки різноманіття різних національних законів рідко може надати допомогу у вирішенні проблем, пов'язаних з імпортом та міжнародним розміщенням товарів або наданням послуг. У більшості країн угоди про франчайзинг не регулюються національними законами, а що відноситься до франчайзингу судова практика зазвичай зачіпає договірні відносини між франчайзі та місцевим франчайзером. Тому наступні з такої судової практики правила не завжди співвідносяться з імпортом та міжнародним розміщенням товарів або наданням послуг. При намір сторін підпорядкувати їх контракт національному праву певної країни їм слід уважно перевірити, чи не порушують будь-яке положення даної типової проформи строго імперативні приписи (mandatory rules) обраного ними національного права. У будь-якому випадку сторонам слід враховувати, що дійсність або исполнимость контракту та / або арбітражного рішення можуть залежати від дотримання приписів застосовного національного права, особливо імперативних і строго імперативних норм (mandatory rules). Укладачі пропонують сторонам погоджувати арбітражне застереження на користь Арбітражного суду МТП. У Типовому контракті відображені наявні у праві Європейського союзу і в праві окремих країн ЄС приписи про визнання недійсними угод про франчайзинг, істотно обмежують конкуренцію на конкретному ринку, наприклад провідні до встановлення обмежувальної практики щодо продажних цін франчайзі на товари або на надання послуг "*". --- "*" Стаття 81 Договору про ЄС застосовується до вертикальних угодами, які запобігають, забороняють або спотворюють конкуренцію. Стаття 81 містить відповідний правовий режим для збалансованої оцінки, розмежовує антиконкурентні і сприяючі конкуренції наслідки. Стаття 81 (п. 1) застосовується до угод, які значно обмежують або спотворюють конкуренцію. Стаття 81 (п. 3) допускає вилучення, якщо такі угоди мають значну користь. Регламент Комісії (ЄС) N 2790/1999 від 22 грудня 1999 про застосування ст. 81 (п. 3) Договору до категорії вертикальних угод і обмежувальної практиці (JO L 336, від 29 грудня 1999 р., іменований далі Категорійні вилучення ЄС) визнає законність вертикальних угод, що стосуються продажу товарів, укладених компаніями і охоплюють на ринку частку менше 30 %. Регламент містить список положень, що не підлягають включенню у зазначені угоди. Категорійні вилучення надаються угодами, в яких відсутні передбачені в списку заборони. Категорійні вилучення охоплюють вертикальні угоди, що містять обмеження у зв'язку з передачею або використанням прав інтелектуальної власності, якщо такі права не становлять основної мети угоди, а є необхідними для використання та перепродажу товарів або послуг. Вилучення з зазначених обмежень здійснюються при дотриманні вимог, які у категорійних вилучення ЄС. Вертикальні угоди, що випадають зі сфери дії такого вилучення, що не презюмують автоматично незаконними, однак для них може бути необхідна індивідуальна оцінка їх умов. Компаніям рекомендується здійснювати власну оцінку без направлення Комісії сповіщення. При здійсненні Комісією індивідуальної оцінки вона повинна довести, що аналізованих угода порушує ст. 81 (п. 1). При виявленні значних антиконкурентних наслідків господарюючі суб'єкти можуть наводити докази на підтвердження заяв про ефективність і пояснювати, чому дане співробітництво має принести певні вигоди. Це дозволяє Комісії оцінити, чи відповідає угода умовам ст. 81 (п. 3). Оскільки дія ст. 4 (п. 2) Регламенту N 17/62 було поширено на всі вертикальні угоди, такі угоди можуть користуватися містяться у ст. 81 (п. 3) вилученням з моменту вступу таких угод в силу, навіть якщо повідомлення мало місце після цієї дати. На практиці це означає, що не потрібно здійснювати попереджувальну нотифікацію. У преамбулі рекомендується також привести точні відомості про сторони, характеристику системи франчайзора і його бізнес-формат і визначити основи для співпраці. Сторонам також слід в загальній формі вказати будь-яку інформацію, яку їм слід повідомити один одного до укладення контракту франчайзингу, включаючи інформацію про організацію дистриб'юторської мережі франчайзора; включити в додатки точну інформацію, що доповнює передаються франчайзером франчайзі документи. Згідно праву деяких країн, включаючи Францію і Сполучені Штати, в обов'язки франчайзера входить зобов'язання за повідомленням франчайзі детальної інформації часто за кілька тижнів до закінчення узгодження контракту франчайзингу, тому сторонам рекомендується отримати підтвердження від національного юридичного радника про те, що вся необхідна згідно з правом країни місця здійснення франшизи інформація, а також згідно обраному сторонами праву дійсно буде передана в строки, що визначаються зазначеним правом. У ст. 1 з метою забезпечення однаковості та уникнення суперечностей при тлумаченні рекомендується привести основні визначення, зокрема: визначення ділової активності, дозволених поставок, основи для обчислення роялті, наприклад, у вигляді брутто-обороту від поставок будь-яких товарів або послуг франчайзора, незалежно від того, фактуріровани вони чи ні, з виключенням податку на додану вартість (ПДВ) та / або інших податків з продажу, будь-яких знижок, що надаються франчайзі в якості спеціального сприяння; визначення переліку та категорій товарів, що поставляються франчайзі в період здійснення ділової активності та перерахованих у додатку до контракту, які періодично можуть поповнюватися франчайзером на підставі письмового повідомлення; перелік об'єктів, що є власністю франчайзера, наприклад, у вигляді комплексу прав промислової та інтелектуальної власності, що належать до товарних знаків, торговельним найменуванням, вивісках, логотипам, знаків відмінності, корисним моделям, дизайну, авторських прав, ноу-хау, малюнкам, планам та / або патентів, використовуваним франчайзером для здійснення ділової активності та зареєстрованим на договірній території з урахуванням обмеження таких прав; визначення послуг, які франчайзі може надавати в період здійснення ділової активності; визначення системи як конфіденційної інформації і відмінних від інших і використовуваних франчайзі бізнес-формату і методів, застосовуваних ним при здійсненні ділової активності, включаючи, але не обмежуючи певні операційні методи і техніку, технічне сприяння і навчання в процесі її здійснення, менеджмент та сприяння ділової активності , ведення спеціалізованих записів, облікових книг та бухгалтерського обліку та документації, а також програми реклами і просування; визначення обсягу послуг, які надаються франчайзером франчайзі для здійснення ділової активності. Далі сторонам рекомендується узгодити перелік прав, що надаються франчайзі: право на використання бізнес-формату франчайзера і його товарних знаків з метою надання послуг та / або товарів на договірній території, за умови що франчайзі діє відповідно до умов договору та дотримується правил і посібникам з контролю якості, викладеним у керівництві франчайзора з виконання операцій, адаптованому до умов місцевого ринку і переданому франчайзі в рамках програми з навчання. Надані товари та послуги можуть бути досить різноманітні - починаючи від тих, які пропонуються в традиційних місцях роздрібної торгівлі, до нетрадиційних місць скупчення споживачів; від організовуваній будинку ділової активності до активності, що реалізується за пересувних засобів, і т.д.; причому кожен тип може мати різні умови надання прав за франшизою. Правовий статус франчайзі полягає в наступному: він здійснює свою діяльність в якості незалежного бізнес-оператора від свого імені і за свій рахунок; він не є службовцем, агентом, торговим представником або партнером франчайзера. Франчайзі не виступає в якості представника франчайзора або не набуває право на укладення контрактів від його імені або іншим чином зобов'язує франчайзера перед третіми особами. Він повинен здійснювати ділову активність відповідно до норм застосовного права та чинними правилами, а також за свій рахунок отримувати або відновлювати будь-які дозволи і ліцензії, необхідні для здійснення ним ділової активності. Точне визначення правового статусу франчайзі необхідно в якості підтвердження самостійних юридичних відносин між франчайзером і франчайзі, які у тому, що обидві сторони не виступають в ролі наймодавця і службовця, принципала й агента, головних партнерів або мають статус урядового агентства; іншими словами, франчайзер є лише ліцензіаром, а франчайзі - ліцензіатом при передачі інтелектуальної власності, а не службовцем або агентом франчайзера. Нечіткість у визначенні статусу франчайзі може утруднити припинення дії угоди: з точки зору примусового виконання угод проти конкуренції, мінімальних вимог про сповіщення і навіть можливих обов'язкових платежів як компенсацію за розділення. Для франчайзера при першому проникненні на новий іноземний ринок необхідним є ретельне дослідження національних та місцевих юридичних приписів, які зачіпають пропозицію і продаж франшизи, реалізацію відносин франчайзингу, загальну ситуацію ділової активності, особливо будь-які спеціальні національні або місцеві правила, які можуть торкнутися реалізацію його бізнес- формату або його виробничу діяльність. Такі закони можуть стосуватися охорони навколишнього середовища, регулювання трудових відносин, антитрестівського законодавства, порядку використання земельних ділянок або дозволів, пов'язаних з безпекою та охороною здоров'я. Важливе значення мають територіальні аспекти співпраці між сторонами. Вони можуть узгодити, що в період дії угоди франчайзер зобов'язується не здійснювати власну діяльність або не надавати будь-якому іншому особі, ніж франчайзі, ліцензію на здійснення на договірній території ділової активності або на використання прав власності, пов'язаних з аналогічною діловою активністю на такій території; не надавати третім особам на договірній території право реалізації товарів за методикою, яка збігається або аналогічна методиці франчайзора. Під третіми особами розуміються (але не обмежуються) будь-які особи або компанії, які юридично або фактично контролюються франчайзером або перебувають під спільним з франчайзером контролем. При погодженні договірної території франчайзором враховується динаміка ділової активності, переданої їм франчайзі. Для однорідних послуг, періодично надаються роздрібним споживачам, можливе надання значної винятковій території для надання франчайзі достатнього ринку для виживання і досягнення успіху. При бізнес-форматі у вигляді мережі магазинів в щільно населеній міській зоні, що передбачає великі прибутки, надаються невеликі невиняткові території; в цьому випадку межа винятковій території може обмежуватися торговим приміщенням франчайзі. У період дії угоди франчайзі зобов'язується: a) не здійснювати без попереднього письмового дозволу франчайзора ділову активність в інших місцях, ніж зазначені приміщення, або не у відповідності з системою франчайзера; б) здійснювати без попереднього письмового дозволу франчайзора іншу, крім узгодженої, ділову активність; в) використовувати надані права промислової власності тільки в рамках угоди; г) не шукати за межами території споживачів для товарів і / або послуг; д) не приймати прямо або побічно, діючи незалежно або як службовця, від свого імені або від імені будь-якої іншої особи на договірній території, зобов'язання щодо подібною ділової активності, яка може конкурувати з мережею франчайзора; e) не купувати частку в капіталі підприємства-конкурента, якщо це передбачає вплив на економічну поведінку такого господарюючого суб'єкта; ж) без попереднього письмового дозволу франчайзора не здійснює іншу ділову активність. При недотриманні франчайзі зазначених правил та неусунення ним такого порушення протягом узгодженого періоду часу після отримання ним від франчайзора письмового повідомлення про це такий франчайзі несе відповідальність по сплаті франчайзору заздалегідь оцінених збитків (agreed and liquidated damages) по обумовленою сторонами формулою. У праві різних країн зустрічаються нормативні приписи або судові прецеденти, що зачіпають прийнятність таких умов зазвичай щодо терміну дії, обсягу і географічній території застосування. Не є однаковим і визнання дійсності, яка може залежати від таких факторів, як основний вид виробництва франчайзора, умови місцевого ринку, приписи імперативних норм і реальна ступінь використання інтелектуальної власності франчайзера. Для визначення розміру збитків у разі порушення договірних приписів щодо неконкуренцію також існує багато варіантів, наприклад у вигляді сплати певного відшкодування або неустойки. При цьому слід враховувати, що в деяких юрисдикціях неустойка може розглядатися як що не реалізовується в примусовому порядку штраф. Типовим контрактом МТП сторонам пропонуються два варіанти для узгодження періоду дії угоди: у вигляді певного календарного періоду або у вигляді невизначеного періоду. При обранні сторонами календарного періоду необхідно враховувати, що спочатку надається франчайзером період ув'язується їм з інвестиціями, здійснюваними франчайзі для підтримки ділової активності. Наприклад, двадцятирічний термін дії не є незвичайним в готельному або ресторанному секторах, а п'ятирічний період є нормою для ділової активності, що вимагає меншого вкладення капіталу. При визначенні належної тривалості початкового і поновлюваних періодів франчайзору доцільно враховувати надається франчайзі графік розумною амортизації для відшкодування своїх інвестицій. Природно, що франчайзору слід враховувати також комерційну надійність системи. Крім того, повинні враховуватися умови, на яких первинний договір буде продовжуватися або поновлюватися; найбільш часто зустрічається автоматичне поновлення договору після закінчення початкового терміну дії, якщо тільки одна із сторін не повідомить іншу сторону про свій намір припинити дію угоди. За відсутності такого сповіщення договір залишається в силі на наступний період на передбачених у ньому умовах. За загальним правилом відносини сторін розвиваються: з'являються нові товари або послуги, може знадобитися пристосування до умов ринку методів здійснення діяльності і стандартів. Сторони тому можуть узгодити, що протягом певного періоду до закінчення терміну дії угоди франчайзер направляє франчайзі сповіщення про пропоновані доповненнях; при згоді франчайзі з цими умовами договір автоматично поновлюється на майбутній період, і в нього инкорпорируются всі запропоновані доповнення договірних умов. Традиційним для типових контрактів МТП є включення принципу сумлінності при виконанні договірних зобов'язань та дотримання чесної ділової практики. Угода, а також будь-яка заява чи інші дії, що здійснюються сторонами у зв'язку з ним, повинні тлумачитися сумлінно. Хоча взаємини франчайзора і франчайзі в багатьох юрисдикціях не відносяться до довірчим, в цих відносинах взаємна довіра і сумлінність мають особливо важливе значення. Деякі країни або судді в ряді країн, наприклад у США, в деяких випадках передбачають наявність неявної обов'язки сумлінності та чесного ведення ділових операцій у будь-яких типах комерційних угод на підставі загальних принципів договірного права, навіть якщо такий обов'язок не виражена в такий ясній формі. Основні зобов'язання франчайзера виникають після вступу угоди в силу і за умови оплати франчайзі початкового внеску і складаються в: надання франчайзі первісного комплекту (відповідне ноу-хау, включаючи письмову технічну інформацію, фінансові дані, керівництво і будь-які інші специфікації, що відносяться безпосередньо до системи і прав власності та їх використанню, які є у франчайзора на дату вступу угоди в силу). Ноу-хау являє будь-яку конфіденційну, цінну і відноситься до прав власності інформацію, досвід, інструкції з ведення бізнесу та інші знання і всі матеріальні об'єкти, такі як керівництво, креслення, специфікації, дані, розрахунки, каталоги, дизайн, що відносяться до системи. Якщо ноу-хау передається в матеріальній формі, такі матеріали вважаються переданими франчайзі на умовах позики; наданні консультацій щодо вибору місця розташування і сприяння в придбанні приміщень, якщо буде потрібно, консультацій щодо планів і специфікацій приміщень, внутрішнього інтер'єру, вивісок, деталей обробки, якщо вони не включені в керівництво, а також консультацій щодо первинного запасу на складі для початку ділової активності . Франчайзер має право періодично оновлювати керівництво, за умови, що франчайзер передає франчайзі на умовах позики повну письмову інформацію про такі оновленнях; передачі франчайзі звітності та інвойсів, використовуваних при здійсненні ділової активності, а також інформуванні його про пропонованих до нього вимогах; забезпеченні за свій рахунок первинного навчання персоналу франчайзі протягом обумовленого періоду і в певному місці; при цьому франчайзі приймає на себе витрати з переміщення та житлу навчальних осіб. Основні зобов'язання франчайзі полягають у: реалізації зусиль для просування і розширення на договірній території ділової активності, співпраці з франчайзером і захисту його інтересів з сумлінністю відповідального бізнесмена; оплаті всього придбаного за угодою відповідно до умов платежів; здійсненні ділової активності в точній відповідності з операційними системами, процедурами, методами і вимогами, передбаченими в системі і в керівництві, умови яких становлять невід'ємну частину угоди, так само як з будь-якими доповнюючими їх бюлетенями, повідомленнями або доповненнями; здійсненні в період дії угоди ділової активності у дні та години, які визначаються франчайзером. Сторони можуть передбачити, що, якщо франчайзі після закінчення періоду початкового навчання не забезпечує відповідного стандарту, у франчайзора виникає право на припинення угоди про франшизу з поверненням початкового внеску за мінусом понесених ним витрат. Методи, що дозволяють франчайзору забезпечити необхідний рівень якості і допомогти виділенню товарів і послуг франчайзора від товарів і послуг його конкурентів, реалізуються на практиці за допомогою включених в угоду про франшизу положень; керівництв, що передбачають одноманітну політику, процедури і специфікації, обов'язкових для всіх франчайзі; початкових і наступних навчальних програм; контролю якості продукції; схвалених програм поставок; технічного персоналу на місцях, покликаного встановлювати, забезпечувати і підтримувати контроль якості. Сторонам рекомендується приділяти увагу визначенню правил і однакових стандартів діяльності. За загальним правилом такі правила і стандарти розробляються франчайзером і передаються їм франчайзі як при вступі угоди в силу, так і в рамках поточних програм навчання; строго дотримуються мережею франчайзі, а франчайзер, особливо його технічний персонал на місцях, здійснює необхідний контроль і спостереження; оновленні та обладнанні за свій рахунок приміщень у суворій відповідності зі специфікаціями франчайзора, вказівками в керівництві і / або приписами франчайзора і використанні тільки таких вивісок, матеріалів вітрин, рекламної літератури, обладнання місць продажу та інших наданих франчайзером матеріалів для цілей початку здійснення ділової активності або при умови письмового схвалення франчайзером і в негайному припиненні на підставі письмової вимоги франчайзора використання таких вивісок, матеріалів або об'єктів; підтримці за свій рахунок приміщень в чистоті і в змісті в робочому стані всіх внутрішніх деталей та оздоблення відповідно до інструкцій франчайзора; збереженні в незмінному вигляді і невикористанні без попередньої письмової згоди франчайзера приміщень не у відповідності з умовами угоди, у збереженні внутрішнього виду або внутрішніх деталей та оздоблення приміщень, незмінності вивісок або розповсюджуються в місцях продажу всередині або поза приміщеннями матеріалів; в невикористанні додаткового обладнання, а також у внесенні доповнень і змін тільки згідно з планами і специфікаціям, попередньо представленим франчайзору і схваленого ним. Для деяких систем франшизи потрібні приміщення для роздрібного продажу, тоді як інші можуть бути здійснені з офісу або навіть з дому чи з автомобіля. У подібних випадках положення про контроль якості можуть бути зменшені або навіть виключені, якщо це необхідно; прийомі на роботу достатнього і кваліфікованого персоналу відповідно до системи та інструкціями франчайзора, викладеними в керівництві, а також задоволенні можливих вимог споживачів; забезпеченні належного вигляду службовців та їх охайного вигляду, а також ввічливості із споживачами. У разі необхідності службовці франчайзі повинні носити уніформу і / або дотримуватися вимог до одягу, пропоновані франчайзером; забезпечення участі своїх службовців в подальшому навчанні, яке може бути необхідно з точки зору франчайзера; при цьому франчайзі несе всі пов'язані з цим дорожні витрати і витрати на проживання, а також відшкодовує витрати франчайзера по здійсненню такого навчання; надання франчайзору і його належним чином уповноваженим представникам (включаючи будь-якого консультанта, якого франчайзер може призначити для проведення аудиту ділової активності франчайзі) вільного доступу в приміщення франчайзі в узгоджений час, в звичайні робочі дні та в розумні години роботи для перевірки франчайзором відповідності дій франчайзі умовами угоди і стандартам франчайзора з контролю якості; задоволенні розумних прохань франчайзора або його належним чином уповноваженого представника та в доведенні до них інформації, що відноситься до ділової активності франчайзі; напрямку франчайзору завірених копій всіх документів, якщо така інформація є необхідною для перевірки достовірності експонованих документів; при внесенні франчайзором змін в систему він зобов'язаний без зволікання сповіщати про це франчайзі, а франчайзі зобов'язаний без зволікання почати їх використовувати без оплати наступних роялті, зборів або платежів, в період дії і способом, визначеним франчайзером у письмовій формі. Зі свого боку франчайзер зобов'язаний повідомляти франчайзі про всі поліпшення, внесених ним в систему і корисних для здійснення ділової активності, а також надавати франчайзору постійну (без оплати наступних роялті) і чинну повсюдно ліцензію щодо зазначених поліпшень, включаючи право на надання субліцензії. Однією з найважливіших складових успіху діяльності франчайзі є використання ним торговельних позначень, товарних знаків і патентів, наданих йому франчайзером, тому особливий розділ Типового контракту присвячений забезпеченню гарантій дотримання прав промислової власності. У контексті Типового контракту під товарним знаком і знаком обслуговування розуміються найменування, символ або девіз, призначені для позначення власника товару або послуги. Товарний знак використовується при здійсненні реклами і маркетингу товару, а знак обслуговування ідентифікується з наданням послуг. Товарний знак і знак обслуговування визначають і виділяють товари або послуги однієї особи від товарів або послуг іншої особи, а також надають гарантію якості та відповідності товару або послуги, до яких вони належать. Довіра споживача до товару чи послуги, забезпеченим товарним знаком, є життєво необхідним для успішного функціонування системи франшизи. Франчайзер гарантує, що: він є власником прав на фірмові найменування, товарні знаки і патенти, включаючи право на надання ліцензій на їх використання; фірмові найменування, товарні знаки і патенти зареєстровані на договірній території відповідно до чинного законодавства; використання франчайзі наданих промислових прав не зачіпає прав будь-яких третіх осіб на договірній території; йому в період дії цієї угоди не відомо про позові, вимозі або процесі, пред'явленому або що можуть бути пред'явленим щодо будь-якого фірмового найменування, товарного знака або патенту. Він зобов'язується в період дії угоди за свій рахунок відновлювати на даній території реєстрацію фірмових найменувань, товарних знаків і патентів. У свою чергу франчайзі гарантує, що: він визнає франчайзора власником титулів (прав власності) в системі, включаючи права на товарні знаки, фірмові найменування та патенти, а також на приналежну йому комерційну репутацію; він буде використовувати фірмові найменування, товарні знаки та інші надані йому права відповідно до приписів або дозволами франчайзора і тільки у зв'язку із здійсненням ділової активності, а також розміщувати товарний знак на вивісці або позначеннях, які розміщені всередині приміщень або поза їх відповідно до погоджених умов ; не здійснюватиме реєстрацію і не вживати для цього будь-які спроби щодо товарних знаків, фірмових найменувань та інших прав на своє ім'я або на ім'я будь-якого іншого особи, фірми, корпорації чи іншої юридичної особи; не здійснюватиме без попередньої письмової згоди франчайзера реєстрацію найменування компанії або товарного знака або будь-якого використовуваного в ділової активності найменування, включаючи товарний знак або фірмове найменування чи інше право власності франчайзора, або подібні з ними найменування, які можуть привести до змішання або до недобросовісної конкуренції з будь-якими із зазначених товарних знаків, фірмових найменувань чи інших подібних найменувань або знаків; він буде використовувати тільки ті товарні знаки та / або фірмові найменування та / чи інші позначення, дизайн, логотип, які визначені франчайзером в якості частини системи здійснення ділової активності; він згоден проводити всі необхідні дії для захисту товарних знаків, фірмових найменувань, патентів чи інших зареєстрованих прав власності та приймати рішення щодо способу захисту, включаючи пред'явлення позову, проведення арбітражного процесу чи іншого позасудового врегулювання; він буде надавати франчайзору необхідне сприяння і здійснювати співробітництво щодо будь-якої вимоги, позову або процедури, розпочатої чи здатної початися щодо будь-яких товарних знаків, фірмових найменувань або патентів, а також на прохання франчайзора виступати в такому процесі спільно з ним, за наявності у нього правової підстави відповідно до застосовного права; при цьому розуміється, що франчайзер приймає на себе всі витрати, пов'язані з таким сприянням або позовами. Моніторинг щодо будь-яких можливих порушень або неправильного використання товарних знаків чи іншої інтелектуальної власності може здійснюватися їм за трьома напрямками: спостереження за діями на ринку, щодо яких може бути вчинено порушення; повідомлення франчайзору про такі порушення або можливих судових вимогах, що визначає подальшу лінію поведінки; надання сприяння при пред'явленні таких позовів, зазвичай за рахунок франчайзора; в період дії угоди він зобов'язується в явно вираженій формі визначати себе як ліцензіата (а не власника) товарних знаків і фірмових найменувань на всіх інвойсах, проформах замовлень, розписках, ділових паперах і в контрактах, а також поміщати належне про це повідомлення в добре видимих приміщеннях, які в письмовій формі позначені франчайзером, а після припинення дії угоди за свій рахунок оформити використання ліцензії на товарний знак та його реєстрацію, а також здійснити для підтвердження його статусу як ліцензіата будь інші необхідні згідно з національним правом дії. Він зобов'язується діяти відповідно до інструкцій франчайзора щодо використання і підтримки будь-яких реквізитів, необхідних для реєстрації фірмових найменувань і товарних знаків, а також направляти франчайзору будь-які документи, які можуть знадобитися для отримання охорони товарних знаків або фірмових найменувань і підтримання їх у силі; будь-яка комерційна репутація, що виникає внаслідок використання франчайзі прав власності, реалізується виключно і тільки на користь франчайзера. У деяких юрисдикціях дане положення може бути недостатнім для усунення дії строго імперативних (mandatory) норм національного права відносно компенсації, яка може розглядатися як пов'язана з угодами про франшизу (наприклад, бельгійський закон про припинення дистриб'юторських угод). Типовим контрактом рекомендується передбачати надання сторонами одна одній сприяння у виконанні окремих зобов'язань. При наданні франчайзером франчайзі права продажу та / або розміщення договірних товарів при здійсненні узгодженої ділової активності в приміщеннях франчайзі сторони визначають взаємні права та обов'язки у зв'язку з такими поставками, включаючи узгодження Загальних умов продажу договірних товарів самим франчайзером або Загальних умов продажу товарів постачальниками франчайзора. Основним обов'язком франчайзера є постачання договірних товарів або забезпечення такої поставки на адресу франчайзі протягом узгодженого числа днів з дати отримання відповідного замовлення. Основними обов'язками франчайзі є: а) створення і підтримку відповідної системи продажу товарів, включаючи в разі потреби післяпродажний сервіс, за допомогою засобів і персоналу, які є розумно необхідними для виконання даних обов'язків; продаж або розповсюдження товарів або послуг, які періодично вказуються в керівництві і згідно із зазначеними в такому керівництві умовам; продаж товарів, придбаних у франчайзера або у обраних ним постачальників. У більшості систем франшизи товарів є один або кілька товарів власника, які виготовляються або контролюються франчайзером. Зазвичай франчайзер визначає, що франшизні товари повинні купуватися тільки у нього або в спеціально схвалених ним постачальників. Однак здійснюване в рамках Європейського союзу регулювання категорійних вилучень передбачає право франчайзі на придбання франшизних товарів у незалежного постачальника за умови, що придбані товари таким чином відповідають об'єктивним вимогам франчайзі щодо якості. Це зустрічається тільки тоді, коли внаслідок природи товарів неможливо встановити критерії для таких об'єктивних вимог; напрямок франчайзору в узгоджені терміни орієнтовних замовлень на товари та недопущення змішування товарів франчайзора з якими іншими товарами, а також забезпечення необхідного запасу товарів на складі; здійснення роздрібної продажу відповідно до наданого йому франчайзером прайс-листом. Хоча франчайзер має право пропонувати ціни перепродажу на товари, франчайзі залишається вільним у визначенні своїх цін при роздрібному продажу товарів. Дане правило визначає обов'язки франчайзі щодо придбання у франчайзера його власних товарів. Такі обов'язки можуть варіювати - від обов'язку активно сприяти і використовувати ці товари до більш складних, комплексних зобов'язань, таких як керівництва за цінами перепродажу і мінімум вимог до закупівель. Однак у дусі співробітництва франчайзі зазвичай дотримується такі рекомендації з метою забезпечення певної гармонізації з ринковою політикою і рекламними кампаніями, тому франчайзі зазвичай не надається знижок або поступок, які можуть завдати шкоди іміджу мережі франшизи. У деяких юрисдикціях можливі обмеження щодо ступеня контролю над перепродажной ціною франчайзі, а також стосовно прибутку, яку франчайзер може отримати від продажу маркованих товарів і всіх товарів в цілому, які франчайзер може позначити як його власні; досягнення протягом першого року з дати вступу угоди в силу узгодженого рівня брутто-продажів; при невиконанні цієї вимоги до продажів франчайзер за своїм розсудом має право або припинити дію угоди, або замінити виключне право франчайзі на невиключне. Плата за отримані франчайзі права користування системою і товарними знаками франчайзора проводиться їм у два етапи: у вигляді первинного платежу і у вигляді періодичних відрахувань - роялті. Сторони можуть по-різному погодити призначення первинного платежу: 1) у вигляді платежу для відшкодування витрат франчайзора з навчання та набору персоналу франчайзі; 2) як аванс по сплаті роялті. Початковий платіж сплачується франчайзі франчайзеру в момент підписання угоди і є безповоротним. Однак може бути передбачено його повернення при недосягненні франчайзі мінімального стандарту у здійсненні ділової активності після первинного навчання. Роялті обчислюється в процентному вираженні від обсягу брутто-продажів за квартал, що передує платежу, при цьому франчайзі зобов'язаний представляти франчайзору повний і детальний звіт про обсяг брутто-продажів за квартал і суму належних роялті. Сума підлягають сплаті роялті включає податок на додану вартість чи інші підлягають сплаті податки. У договорі рекомендується узгодження мінімального роялті у вигляді суми належних за будь квартальний період роялті, що обчислюється щорічно по виконанні угоди відповідно до узгодженого сторонами індексом. Якщо обчислені на основі зазначеного обсягу продажів брутто-роялті нижче розміру узгоджених мінімальних щоквартальних роялті, франчайзі зобов'язується оплачувати відсутні суми таким же чином, як і суми, обчислені на основі згаданого обсягу брутто-продажів. У разі неоплати на суму заборгованості нараховуються обчислюються помісячно відсотки в узгодженому сторонами розмірі, починаючи з дати, коли платіж повинен був бути здійснений, і до дати фактичної сплати. З метою захисту інтересів франчайзора на франчайзі покладається обов'язок з отримання від узгодженого сторонами банку безумовної гарантії в узгодженому розмірі сплати всіх належних франчайзеру за угодою платежів; сторони узгоджують термін надання такої гарантії. По праву деяких країн доцільно замість посилання на роялті вказівку на такі поточні платежі, як платежі по менеджменту, оскільки вказівка на роялті може мати зворотний податковий ефект. Існують багато способів обчислення роялті. Наприклад, що надає будівельні послуги франчайзер може передбачати наступну калькуляцію: франчайзі сплачує роялті, починаючи від 2 до 8,5% від загальної суми доходу, який зазвичай обчислюється протягом розробки пропозиції і базується на: а) брутто-прибутку у відсотках по кожному виду роботи або б) на сукупному рівні брутто-продажів франчайзі, виходячи з доходу від продажів за минулий рік (що обчислюються на основі виконаних робіт). Поєднання двох можливих способів обумовлює відсоток платежів роялті, де відбувається множення на контрактну прибуток по кожному виду робіт. Важливе значення має зобов'язання щодо збереження конфіденційності. Франчайзі визнає, що будь-яка надається франчайзером за цією угодою інформація має строго конфіденційний характер. Однак не вважається конфіденційною: а) будь-яка інформація, щодо якої франчайзі може подати докази, що вона перебувала в його володінні на дату отримання такої інформації або яка була розкрита для широкої публіки або стала частиною загального надбання іншим чином, ніж шляхом порушення зобов'язання щодо франчайзора або одного з його агентів; б) будь-яка інформація, розкриття якої необхідно для споживачів як неминучого результату здійснення ділової активності. В обов'язки франчайзі по збереженню конфіденційності входить наступне: нерозкриття прямо або побічно такої інформації третім особам, за винятком персоналу франчайзі чи інших осіб, які виконують обов'язки за угодою, при цьому франчайзі гарантує, що вказані особи до отримання конфіденційної інформації дотримуються обов'язки щодо збереження конфіденційності та невикористання конфіденційної інформації; виконання прийнятих відповідно з умовою про конфіденційність зобов'язань перед франчайзером у формі, що задовольняє останнього; забезпечення, щоб ні він сам, ні хто-небудь з його персоналу або яке-небудь інша особа, яка виконує обов'язки по угоді, не використали конфіденційну інформацію для інших цілей, ніж передбачені угодою; безпосередня відповідальність перед франчайзером за будь-яке розкриття або використання конфіденційної інформації його персоналом або іншими особами, які перебувають під його контролем, навіть після звільнення таких службовців, включаючи припинення роботи у франчайзі; нерозкриття і невикористання для цілей інших, крім цілей угоди, конфіденційної інформації не тільки протягом періоду дії угоди, але і після припинення його дії незалежно від підстав такого припинення, а також після передачі прав за угодою. Оскільки франчайзер передає франчайзі комплекс прав промислової власності, включаючи ноу-хау і авторитет своєї комерційної репутації, він зацікавлений в їх збереженні та непорушення своїх прав, що забезпечується покладанням на франчайзі обов'язки по страхуванню. Франчайзі зобов'язується звернутися до володіє хорошою репутацією страхової компанії, схваленої франчайзером, і укласти з нею договір страхування від усіх ризиків, за умови, що мінімальна вартість страхового інтересу і інші умови складаються, але не обмежуються наступним: відповідальністю щодо персоналу і третіх осіб; ушкоджень або руйнування приміщень; інших умов, які можуть бути передбачені в керівництві. У полісі має бути вказівка на страховий інтерес франчайзера. Франчайзі передає франчайзору копію такого страхового поліса і копії документів про продовження його дії. Він зобов'язується своєчасно сплачувати всі необхідні за вказаною страховому полісу страхові премії і без зволікання передавати франчайзору докази такої оплати. При отриманні франчайзі будь-якого відшкодування на підставі позову про упущену вигоду він зобов'язується передати франчайзору узгоджений відсоток такого відшкодування як відшкодування втрати прибутку, яку франчайзер може понести в результаті цього. Більшість угод про франшизу не повинні накладати франчайзора зобов'язання отримувати попередню згоду франчайзі на передачу третій особі всіх або частини прав та обов'язків за угодою про франшизу. У деяких країнах франчайзер залишається спільно з купують права особою відповідальною за певні зобов'язання. Типовий контракт МТП виходить з того, що франчайзі не може без попередньої письмової згоди франчайзера здійснити передачу, укласти договір про субліцензію або передати третій особі, безкоштовно або іншим чином, всі або частину прав і зобов'язань, передбачених їх угодою. Під третьою особою розуміється будь-яка особа або корпорація, яка контролюється франчайзі або перебуває у спільному з франчайзі контролем. Дане заборона про передачу включає передачу внаслідок смерті, визнання франчайзі недієздатним або неплатоспроможним. За відсутності схвалення франчайзором такої передачі судовий виконавець, адміністратор або їх представник зобов'язуються передати права тільки схваленим франчайзором третім особам протягом шести місяців з дня смерті франчайзі, визнання її недієздатною або неплатоспроможним. При передачі угоди одному з подружжя, спадкоємцям франчайзі або його родичам по крові або по шлюбу, при здійсненні такої передачі за заповітом або за законом, така передача залежить від попередньої письмової згоди франчайзера, який за своїм розсудом визначає, чи задовольняє така особа або особи стандартам в тому, що стосується рівня освіти, менеджменту або здійснення ділової активності, а також чи має така особа високими моральними якостями, репутацією у сфері бізнесу, чи має воно кредит довіри, здібності і можливості до здійснення даної ділової активності, чи відповідає така особа по крайней мірою тим же критеріям у сфері менеджменту та фінансів, які вимагаються від нового франчайзі і становлять достатній капітал довіри для здійснення ділової активності. Франчайзі зобов'язується вказати в повідомленні франчайзору повну адресу можливого цедента та умови передачі йому прав, а також будь-яку іншу інформацію, яка може знадобитися франчайзору. Франчайзер зобов'язується інформувати франчайзі щодо його вирішення шляхом направлення рекомендованого листа з повідомленням про вручення в узгоджений період після одержання запиту франчайзі щодо передачі. Мовчання франчайзора розглядається як відхилення пропозиції франчайзі. З урахуванням природи угоди франчайзер має абсолютне право розсуду при розгляді кандидатури майбутнього цедента, а також умов пропонованої передачі. У пропозиції про передачу повинно вказуватися, що майбутній франчайзі зобов'язується прийняти на себе всі права та обов'язки франчайзі як за минулий час, так і на майбутнє. Якщо пропозиція стосується субдоговорів, останнє повинно містити явно виражену згоду майбутнього франчайзі про дотримання всіх положень про конфіденційність. У разі згоди франчайзера з пропонованою передачею франчайзі зобов'язується: а) виплатити франчайзору протягом узгодженого періоду винагороду за передачу в установленому сторонами розмірі, виключаючи податок на додану вартість та інші сплачувані в цьому зв'язку податки, яке повинно покривати витрати з адміністрування, навчання та сприяння, що надаються цеденту; б) діяти відповідно до узгоджених сторонами приписами про недопущення конкуренції на договірній території; в) нести спільно з цедентом солідарну відповідальність щодо всіх зобов'язань, що виникли до згодою франчайзера на здійснення цесії. Хоча передача франшизи є значно складнішою операцією, ніж відновлення франшизи, і відрізняється від неї, в цих двох ситуаціях важливий аспект взаємин між франчайзером і франчайзі, який полягає в тому, що франшиза передається, а не продається, в результаті чого франчайзер зберігає своє право на внесення при схваленні певних умов. Зазвичай франчайзер бажає переконатися шляхом безпосередньої зустрічі, що майбутній цедент має можливості, має достатню основу і фінансові умови для здійснення відповідної ділової активності. Типовим контрактом пропонується стандартна обмовка МТП про підстави звільнення від відповідальності та їх наслідки такого змісту: у разі стихійних лих (включаючи, але не обмежуючи, повінь, землетрус, тайфун, епідемію чи інше має природний характер подія), війни або збройного конфлікту або серйозної загрози цього (включаючи, але не обмежуючи, ворожу атаку, блокаду, ембарго, повстання чи заколот) урядового заборони чи постанови (включаючи, але не обмежуючи, заборону або обмеження імпорту або експорту, регламентування чи нормування енергетичних ресурсів), трудових спорів (включаючи, але не обмежуючи, страйк, уповільнення роботи, локаут або саботаж) або за наявності інших причин, що знаходяться поза розумного контролю сторін, жодна зі сторін не буде нести відповідальності за невиконання будь-якої пов'язаної з цим обов'язки, за умови, що посилається на форс-мажор сторона у разі потреби проінформує іншу сторону у письмовій формі шляхом направлення телефаксу або телекса протягом узгодженого числа днів з дня настання вказаної події, якщо тільки всі засоби комунікації між країнами франчайзі і франчайзера НЕ будуть також порушені, а також зробить всі необхідні дії для зменшення можуть виникнути у цьому зв'язку збитків. Кожна з сторін має право за наявності попередньої письмової сповіщення припинити дію угоди, якщо інша сторона в силу вищевказаних причин не в змозі здійснювати виконання своїх обов'язків за такою угодою протягом узгодженого числа місяців. Надаючи значення належному виконанню обов'язків за угодою, Типовий контракт МТП передбачає підстави дострокового його припинення при наявності істотного порушення однієї зі сторін його умов або прийнятих нею обов'язків. Порядок дій аналогічний правилам Віденської конвенції 1980 р. і полягає в наступному: при здійсненні однієї із сторін у будь-який час істотного порушення умов угоди і при неусунення такого порушення протягом узгодженого періоду по отриманні письмового повідомлення від іншої сторони угоду автоматично припиняє свою дію. Надаване франчайзі час для усунення зазначеного порушення може варіювати залежно від серйозності порушення. Наприклад, істотним порушенням визнаються, зокрема заниження франчайзі на 5% загального обсягу продажів в будь-якому направляється франчайзору повідомленні або пропозицію франчайзі без попереднього письмового схвалення франчайзером товарів або послуг, прямо чи опосередковано пов'язаних із здійсненням ділової активності по франшизі. У наступних випадках франчайзі має право припинити дію угоди з негайним вступом такого припинення в дію за умови письмового повідомлення про це франчайзора: 1) при ліквідації франчайзі внаслідок його неплатоспроможності або визнання банкрутом; 2) при припиненні франчайзі здійснення ділової активності або позбавлення права на її здійснення в рамках юрисдикції країни місця його знаходження. Франчайзер має право без попередньої письмової згоди франчайзі припинити дію угоди з негайним вступом такого припинення в дію, зокрема, при придбанні третьою особою всіх або значної частини складських запасів або інших прав власності чи інтересів франчайзі, або при значній зміні співвідношення належали франчайзі голосуючих прав, або при поглинанні третьою особою, або (якщо франчайзі є корпорацією) при зміні власності на визначений сторонами відсоток або кількість акцій франчайзі порівняно з існуючим на дату підписання угоди становищем. Типовим контрактом франчайзору рекомендується фіксувати допущені порушення і їх кількість, оскільки йому може бути надано право припинити дію угоди про франшизу навіть у разі усунення таких порушень. Враховуючи особливості взаємовідносин сторін даної угоди, Типовим контрактом МТП не однаково визначаються наслідки припинення його дії для франчайзора і для франчайзі. Після припинення або закінчення дії угоди всі надані франчайзі права закінчують свою дію, і він зобов'язується дотримуватися і виконувати нижченаведене: негайно припинити здійснення ділової активності і не представляти себе і не виступати прямо або побічно як франчайзі даного франчайзора; негайно припинити використання будь-яким способом бізнес-формату, конфіденційних методів, баз даних споживачів, програм, літератури, процедур і техніки, що асоціюються з системою, фірмовими найменуваннями / товарними знаками чи іншими правами власності франчайзора, а також парадне оздоблення, форми, девізи, уніформу, вивіски, символи, що асоціюються з системою; припинити використання, без будь-яких обмежень, будь-яких рекламних матеріалів або спрямованих на просування стендів, уніформи, бланків, форм та інших виробів із зображенням товарних знаків / фірмових найменувань, що асоціюються з системою; не здійснювався і не починати здійснення будь-якій іншій ділової активності, не здійснювати будь відтворення, підробку, копіювання або кольорову імітацію товарних знаків або фірмових найменувань або парадного оздоблення, іншими словами, не використовувати будь-який об'єкт права промислової власності у зв'язку з будь-яким видом ділової активності, які можуть привести до змішання, помилково або обману або послабити виняткові права франчайзора на товарні знаки, фірмові найменування або на парадне оздоблення, в тому числі не використовувати будь-яке позначення походження чи опис, який представляє в невірному світлі або може спричинити асоціацію або змішання з франчайзером; здійснювати дії, необхідні для передачі франчайзору чи іншому призначеному ним особі будь-якого переданого йому найменування або еквівалентної реєстрації, що містить товарні знаки або фірмові найменування або товарний знак, фірмове найменування або знак обслуговування франчайзора, при цьому франчайзі протягом узгодженого числа днів після припинення або закінчення дії угоди зобов'язується надати франчайзору очевидні свідчення виконання ним зазначеного зобов'язання; без зволікання сплатити всі суми, належні франчайзору і його підрозділам, афілійованим з ним організаціям і його постачальникам; без зволікання повернути франчайзору належать останньому на праві власності, надані їм франчайзі за угодою і знаходяться в його розпорядженні керівництва, записи, файли, інструкції, кореспонденцію, бази даних по споживачам, брошури, угоди, заяви про розкриття даних, всі матеріали, що відносяться до конфіденційної інформації, так само як і всі інші матеріали, надані на умовах позики і що відносяться до здійснення ділової активності (незалежно від того, в якій формі вони представлені), а також їх копії (які є власністю франчайзера) і не залишати у себе зазначені вище копії або записи , за винятком тільки копії угоди, будь листування між сторонами та інших документів, які розумно необхідні франчайзі відповідно до приписів правових норм. Витрати з передачі матеріалів оплачуються франчайзі. Крім того, він зобов'язується негайно повернути франчайзору всі вивіски, програмні продукти та / або будь-яку іншу власність, передану йому на умовах оренди або ліцензії; протягом узгодженого числа днів з дати закінчення терміну дії або припинення угоди франчайзі зобов'язується надати франчайзору повний список знаходяться на складі товарів та їх продажні ціни. Франчайзору надається опціон (але не зобов'язання) придбати передані їм франчайзі всі або частина знаходяться на складі товарів за первісною ціною або, якщо вона менш поточної ринкової ціни, за цією ринковою ціною; франчайзер реалізує зазначений опціон шляхом направлення письмового повідомлення не пізніше ніж протягом узгодженого числа днів після отримання списку знаходяться на складі товарів. Якщо франчайзер не використовує даний опціон, франчайзі має право вільно перепродати товари в рамках звичайної роздрібного продажу без надання нерозумних знижок. При цьому франчайзер може сповістити за узгоджене число днів з дати закінчення терміну дії або припинення угоди про намір придбати всі або частину матеріальних об'єктів ділової активності франчайзі, включаючи, але не обмежуючи, приналежності, бланки, меблі та інше майно, на яких є його товарні знаки і фірмові найменування, за ціною, запропонованою франчайзі, або за справедливою ринковою ціною, якщо пропонована франчайзі ціна нижча. При недосягненні сторонами протягом розумного періоду угоди про справедливій ринковій ціні франчайзором призначається незалежний оцінювач, оцінка якого є обов'язковою для сторін. При здійсненні франчайзором вибору того чи іншого вказаного опціону продажу він має право при оплаті провести залік всіх сум, які повинен йому франчайзі за угодою, а також вартості виробленої оцінки. Така покупка в будь-якому випадку повинна бути завершена протягом узгодженого числа робочих тижнів, що обчислюються з дати здійснення франчайзером даного вибору. Після прийняття рішення про припинення взаємин для кожної зі сторін необхідно виконання ряду процедур і заходів, спрямованих на охорону промислової власності. За своєю природою вони можуть представляти сплату роялті або бути більш складними, наприклад у вигляді заходів, які повинні бути прийняті в ході процесу "ідентифікації". При продовженні франчайзі після припинення дії угоди ділової активності в його звичайному місці, але під іншим найменуванням франчайзер може побажати переконатися в тому, що всі вказівки на афільовані з його системою (тобто вивіски, вітрини і т.д.) прибрані. Вичерпний перелік зобов'язань франчайзі після припинення дії угоди може включати всі або деякі з перерахованих вище можливостей. У числі загальних прикінцевих положень Типовий контракт МТП рекомендує сторонам включення наступних правил: 1. При визнанні судом компетентної юрисдикції або складом міжнародного третейського суду недійсним або не підлягає виконанню якого положення всі інші положення угоди не будуть зачіпатися таким рішенням, на період дії такої угоди залишаються в силі і мають всі відповідні наслідки. Проте сторони можуть за взаємною згодою замінити, якщо це можливо, будь-яке визнане недійсним положення, по можливості об'єктивно, послідовно і відповідно з основним правовідносинами, існуючим між сторонами. Дане положення спрямоване на збереження балансу угоди і має на меті забезпечення примусової захисту через суд або через міжнародний третейський суд. Тому угода має тлумачитися як послідовно дійсне, що володіє примусовою захистом і відповідне первинного наміру сторін. 2. Визнання сторонами єдності угоди щодо міститься в ньому основної мети та відображення в ньому результатів переговорів, причому жодна зі сторін не пов'язана якими попередніми угодами, переговорами і листами, іншими, ніж це в явно вираженій формі відображено в їх угоді. 3. Недопущення внесення в угоду змін до будь-якої іншої, ніж письмовій, формі, а також його модифікації або доповнень інакше, ніж у вигляді документа, підписаного належним чином уповноваженими представниками кожної зі сторін. 4. Невиконання будь-якого міститься в угоді положення не розглядається сторонами як відмова від права на примусове виконання такого положення в інший час і згідно іншим обставинам та / або права на примусову захист інших положень угоди. Зокрема, непред'явлення однієї зі сторін вимоги про відшкодування збитків або про припинення дії угоди в силу порушення будь-якого з його положень іншою стороною не перешкоджає осторонь, не допустила порушення, пред'явити вимогу про збитки або про припинення дії угоди на підставі будь-якого подальшого порушення його розпоряджень. Вперше в практиці МТП Типовий контракт франчайзингу містить відносно застосовуваного права рекомендацію, що включає посилання на Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА. Сторонам пропонується два варіанти узгодження застосовного права: 1. Ця угода регламентується повсюдно визнаними в міжнародній торгівлі правилами і принципами права, включаючи Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА. 2. Ця угода регламентується правом якої країни. При бажанні сторін, щоб їх договір регламентувався більш конкретними правилами, вони можуть обрати право певної країни. Традиційною для всіх Типових контрактів МТП є рекомендація наступній арбітражного застереження, що передбачає вирішення спорів в Арбітражному суді МТП: будь-які спори, що виникають з цього угоди або у зв'язку з ним, підлягають остаточному врегулюванню у відповідності з Арбітражним регламентом Міжнародної торгової палати одним або декількома арбітрами, призначеними відповідно з цим Регламентом. Сторони можуть визначити місце проведення арбітражу і мова арбітражного розгляду. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "5.9. Рекомендації Міжнародної торгової палати для договорів франчайзингу " |
||
|
||