| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Стаття 1. Адвокатська діяльність |
||
|
Адвокатура як відокремлений соціальний інститут виникає не відразу. Її організаційна структура формується в міру розвитку державності і властивої даному (конкретному) типу держави правової системи. Хоча вітчизняна практика функціонування адвокатури піддавалася науковому аналізу на рівні монографічних досліджень, в них не повною мірою враховувався як вітчизняний, так і відповідний закордонний досвід. Розгляд організаційних основ адвокатської діяльності та аналіз способів трансформації її організаційної структури на різних етапах розвитку держав дозволяють виявити закономірності можливих шляхів позитивної зміни організаційних основ діяльності адвокатури з урахуванням дотримання міжнародних стандартів прав людини. Реалізовані за останній час пропозиції щодо вдосконалення законодавчої бази адвокатської діяльності, впорядкування структурної побудови системи адвокатури Росії сприяли концентрації зусиль на основних напрямках надання юридичної допомоги. Але ще є, на наш погляд, об'єктивні передумови задіяти внутрішні резерви і нереалізовані можливості системи, включаючи забезпечення ефективної координації та взаємодії всіх елементів. У силу свого специфічного функціонального призначення адвокатура, будучи самоврядним інститутом громадянського суспільства, відіграє важливу роль в єдиній системі правоохоронних органів, у зміцненні правосвідомості в державі. Адвокатура, як безпосередній учасник процесу формування російського громадянського суспільства, здійснює свої публічно-правові функції, тим самим сприяючи здійсненню правосуддя, дотриманню законності, поваги до прав, честі і гідності людей. Через здійснення функцій адвокатури, в тому числі, реалізуються публічно-політичні інтереси багатонаціонального суспільства Росії, що представляє сукупність рівноправних і равнообязаннимі громадян країни, грунтують свою життєдіяльність на демократичних принципах, загальнолюдських цінностях і традиціях народів. Це, з плином часу, призвело до підвищення авторитету адвокатури, як певної частини громадян, що об'єдналися добровільно на професійній основі заради досягнення єдиних для багатонаціонального суспільства цілей, і є складовим елементом багатонаціонального російського громадянського суспільства. Підвищення престижу адвокатури та її ролі у забезпеченні законності в даний час знаходиться в прямій залежності від становища людини в громадянському суспільстві, на відміну від того часу, коли вважалося, що правосуддя в нашому суспільстві забезпечується лише державними установами , такими як суд, прокуратура, міліція і виконавча влада. Вивчення питання про адвокатуру як інституті громадського суспільства становить певний інтерес не тільки для наукових кіл, але і для практиків, бо існує взаємозалежність інституту адвокатури та громадянського суспільства. Чим активніше працюватиме адвокат на терені захисту прав і свобод людини і громадянина, тим швидше ми будемо рухатися по шляху формування громадянського суспільства. Питання ж формування громадянського суспільства для сучасної Росії надактуальним. Оскільки ні Конституція, ні коментований Закон ніяк не визначають, ніж кваліфікована юридична допомога відрізняється від інших видів допомоги, доводиться у відповіді на це питання виходити з набору формальних критеріїв, в тому числі визначених Постановою Конституційного Суду Російської Федерації від 28 січня 1997 р. "У справі про перевірку конституційності частини четвертої статті 47 Кримінально-процесуального кодексу РРФСР у зв'язку з скаргами громадян Б.В. Антипова, P.Л. Гітіса і С.В. Абрамова". Незважаючи на те, що нормативні правові акти, що діяли в галузі кримінального процесу і визначали статус адвокатури, використані в якості правової основи даної Постанови, вже втратили силу, проте, загальні судження Суду з даного питання зберегли свою актуальність. Насамперед, Суд при визначенні поняття "кваліфікована юридична допомога" виходив з необхідності "визначення професійних та інших кваліфікаційних вимог та критеріїв". До них відносяться: а) наявність вищої юридичної освіти, отриманої у вищому навчальному закладі, що має право навчання за програмою підготовки спеціаліста або магістра за спеціальністю правознавство та присвоєння кваліфікації юриста. Спірним залишається питання, чи може випускник ВНЗ, який має кваліфікацію бакалавра, надавати такого роду допомогу, але, на нашу думку, відповідь на це питання має бути негативним. У кожному разі, диплом, який підтверджує одержання зазначеної кваліфікації, повинен бути державного зразка, а ВНЗ мати, крім ліцензії на здійснення відповідної освітньої діяльності, державну акредитацію. Б) стаж роботи за юридичною спеціальністю не менше двох років на посаді, що вимагає вищої юридичної освіти, або в якості помічника адвоката, або проходження стажування в адвокатському освіту, строком від одного до двох років (див. коментар до ч. 4 ст. 9); в) здача в установленому порядку кваліфікаційного іспиту (див. коментар до ст. 11); г) наявність формального статусу члена адвокатського об'єднання, підтвердженого посвідченням члена відповідної адвокатської палати суб'єкта Федерації (див. коментар до ст. 29). Згідно з ч. 2 ст. 48 Конституції Росії кваліфіковану юридичну допомогу мають право надавати захисник, не обов'язково володіє статусом адвоката. Про це розгорівся запеклу суперечку на засіданні Конституційного Суду, в ході прийняття зазначеного вище Постанови, 4 судді навіть виступили з особливими думками. Однак цей спір в більшій мірі стосувалося проблеми доступності для громадян кваліфікованої юридичної допомоги та рівноправності осіб, її надають. Але це питання виходить за рамки коментованих відносин. Тому тут і далі в якості єдиного суб'єкта, який надає кваліфіковану юридичну допомогу, ми будемо розглядати тільки адвоката. Д) повна дієздатність - тобто здатність своїми діями набувати і здійснювати права, набувати для себе обов'язки і здійснювати їх. В основі дієздатності лежить психічна осудність людини - здатність усвідомлювати характер і значення своїх дій та керувати ними. Однією з умов настання повної дієздатності є досягнення повнолітнього віку - 18 років. Правда, для отримання статусу адвоката цей фактор навряд чи актуальний, проте, мати його на увазі необхідно. Е) відсутність незнятої або непогашеної судимості за вчинення умисного злочину. Ця умова означає, що наявність судимості - це свідчення наявності у особи конфлікту з законом, що перешкоджає об'єктивній оцінці ним дій потенційного довірителя. Підкреслимо, що зняття судимості за вчинення умисного злочину або наявність судимості за вчинення злочину з необережності не перешкоджає одержання чи продовження особою статусу адвоката. Але головною відмінністю кваліфікованої юридичної допомоги від інших видів юридичної допомоги, на наш погляд, є реальна можливість адвоката в повному обсязі представляти інтереси довірителя в суді, чого позбавлені всі інші суб'єкти надання юридичної допомоги. Тепер про довірителя. Такими за змістом коментованої норми виступають фізичні та юридичні особи. Фізичні особи відповідно до норм Глави третьої Цивільного кодексу Російської Федерації (далі ГК РФ) - це громадяни, під якими розуміються громадяни України, іноземні громадяни, особи без громадянства * (14). Головною ознакою фізичної особи є одноосібне вступ людини в розглянуті правовідносини в особистій якості. На відміну від фізичної особи, юридичною особою відповідно до ст. 48 ГК РФ визнається організація, яка має у власності, господарському віданні або оперативному управлінні відокремлене майно і відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном, може від свого імені набувати і здійснювати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем і відповідачем у суді. До визначення статусу юридичної особи, як довірителя у взаєминах з адвокатом, додамо, що всі юридичні особи підлягають обов'язковій їх державної реєстрації у порядку, встановленому законом. І, нарешті, останнє, що стосується розуміння коментованій частині ст. 1 - це мета здійснення адвокатської діяльності. Вона визначена Законом як захист прав, свобод та інтересів довірителя, а також забезпечення їх доступу до правосуддя. Зрозуміло, адвокатська діяльність може переслідувати й інші цілі, крім заборонених цим Законом, наприклад, отримання грошової компенсації за сповнене доручення, особистий піар та ін, але досягнення інших цілей не є головним у змісті адвокатської діяльності. 2. По суті дана норма є продовження частини 1 коментованої статті, у змісті визначення цілей адвокатської діяльності. Отже, адвокатська діяльність може переслідувати будь-які цілі, крім заборонених законом. Одним з таких заборонених коментованій нормою для адвокатів видів діяльності є підприємницька діяльність. Відповідно до ст. 2 ГК РФ "підприємницької є самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг". У чому саме ця діяльність не відповідає ознакам адвокатської діяльності? По-перше, основна мета підприємництва - не надання допомоги, а отримання прибутку, що несумісно з цілями надання кваліфікованої юридичної допомоги. Тим більше, якщо цей прибуток витягується систематично. При цьому відзначимо, що ГК РФ і коментований Закон не забороняють адвокату бути акціонером (мова не йде про біржових спекуляціях, що потрапляють під поняття підприємницької діяльності), на відміну від, скажімо, депутата Державної Думи, хоча володіння акціями припускає систематичне отримання прибутку. По-друге, підприємницька діяльність здійснюється на свій ризик. Говорячи про адвоката, необхідно відзначити, що ризик може бути направлено, в тому числі, і на інтереси довірителя, що не сумісно з цілями адвокатської діяльності. По-третє, це різна вартість надання послуг підприємця та адвоката. В останньому випадку ціна, як правило, визначається у вигляді конкретної суми в абсолютних цифрах або у відсотках від ціни виграного позову і закріплюється письмовим договором. А ціна послуг, що надаються підприємцем, визначається кон'юнктурою ринку, законами конкурентної боротьби і т.д., що несумісно з цілями надання кваліфікованої юридичної допомоги. І нарешті, по-третє, перетворення адвокатської діяльності в підприємницьку повністю позбавляє державу та її громадян можливості отримання безкоштовної юридичної допомоги, наданої в порядку ст. 26 цього Закону (див. коментар до ст. 26). Необхідно відзначити одну особливість коментованої норми. Підприємницької не є адвокатська діяльність конкретної особи. При цьому адвокату, як будь-якій іншій фізичній особі, яка не обтяженому статусом державного службовця, коментований Закон не забороняє заняття підприємницькою діяльністю, що здійснюється поза рамками адвокатської діяльності. 3. Законодавець в даному випадку використовував принцип "ex offitzio" - все крім. Тобто в коментованій нормі види і форми юридичної допомоги, які не є адвокатською діяльністю, перераховані у вигляді закритого списку, що не допускає розширювальне його тлумачення. Отже, працівники юридичних служб організацій, іменовані більшості випадків юрисконсультами, надають юридичні консультації, як правило, працівникам даної організації. Вони можуть бути безкоштовними або носити БЕЗОПЛАТНО характер, але найголовніше - вони не мають статусу офіційних, а носять лише рекомендаційний характер. На відміну від юридичної допомоги, наданої юридичними службами органів державної влади та місцевого самоврядування. Ці організації зобов'язані давати офіційні відповіді на письмові або передані в електронній формі звернення громадян відповідно до ст. 10 Федерального закону в редакції від 27 липня 2010 р. N 227-ФЗ "Про порядок розгляду звернень громадян Російської Федерації" * (15). У тому випадку, якщо в зверненні громадянина міститься запит про роз'яснення того чи іншого нормативного правового акта, що стосується предмета відання даного органу публічної влади, він праві дати офіційне його тлумачення. Правда, ця відповідь може бути опротестований в суді в порядку, передбаченому ст. 254 Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації (далі - ЦПК РФ) * (16), в якому вже на правах представника позивача вправі брати участь адвокат. Сучасна демократична держава - надзвичайно складна управлінська структура, що вимагає прийняття вельми непростих юридичних рішень і здійснення заснованих на них дій (чи утримання від них). Для безпомилкового здійснення цих дій громадянин, що не володіє спеціальними юридичними знаннями, змушений звертатися до допомоги фахівців, що володіють цими спеціальними знаннями. Такими знаннями, як правило, володіють співробітники юридичних фірм, створених у формі комерційних підприємств або утворених індивідуальними підприємцями. Вони також надають юридичні послуги, включаючи правове консультування, але на комерційній основі. Особливість такого роду діяльності полягає не тільки в комерційному її характері, а й у тому, що їх консультації не мають офіційного характеру. Звичайно, це не свідчення низької їх якості, але така юридична допомога не може мати статус кваліфікованої. Відповідно до ст. 16 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат від 11 лютого 1993 р. N 4462-1 в обов'язки нотаріуса входить роз'яснення юридичним та фізичним особам їх прав та законних інтересів, попередження про наслідки вчинюваних ними нотаріальних дій * (17). Таким чином, нотаріус надає юридичну допомогу громадянам, тільки в рамках здійснення необхідних нотаріальних дій. Нотаріус вправі представляти інтереси довірителя в суді, але тільки для підтвердження, опротестування або роз'яснення вчинених ним нотаріальних дій. Здійснювати захист клієнта в суді в якості адвоката він не має права, оскільки відповідно до коментованої нормою позбавлений цього права. Інститут патентного повіреного введений в Російській Федерації ст. 1247 ЦК РФ * (18). Відповідно до ст. 1 Федерального закону від 30 грудня 2008 р. N 316-ФЗ "Про патентних повірених" це особа здійснює ведення справ з федеральним органом влади з інтелектуальної власності за дорученням заявників, правовласників та інших зацікавлених осіб * (19). Відповідно до зазначеного Закону ці особи володіють спеціальним статусом відповідно до його норм (ст. 2). Оскільки спеціальні вимоги, пропоновані до кандидата на посаду патентного повіреного, близькі до вимог, що пред'являються до адвокатів, останні можуть суміщати ці два статусу. У цьому випадку патентний повірений має право виступати в суді в якості адвоката. У всіх інших випадках його статус вже й не дозволяє йому здійснювати представництво довірителя в суді в повному обсязі. Перелік осіб, які відповідно до коментованої нормою позбавлені права здійснювати адвокатську діяльність, є відкритим. В якості інших осіб, яким ця діяльність заборонена, на нашу думку, виступають судді, які здійснюють особистий прийом громадян, прокурори, в межах своїх повноважень і статусу, уповноважені з прав людини, співробітники трудових інспекцій при професійні спілки та ін особи, консультаційна правова діяльність яких входить до їх трудові обов'язки. 4. Продовжуючи перелік осіб, на яких не поширюється дія повноважень з надання юридичної допомоги у вигляді адвокатської діяльності, частина 4 коментованої статті вказує на органи та особи, які здійснюють представництво в силу закону. Перелік цих особи визначений нормами процесуальних законів. Так, ст. 52 ЦПК РФ встановлює, що в якості законних представників недієздатних або обмежено дієздатних осіб у суді можуть виступати їх батьки, усиновителі, опікуни, піклувальники * (20), а також відповідно до ст. 8 Федерального закону від 24 квітня 2008 р. N 48-ФЗ "Про опіки і піклування" органи опіки та піклування * (21). Вони мають право не тільки представляти в суді інтереси підопічних, за і захищати в ньому їх права, свободи і законні інтереси. Однак у цій якості вони не володіють всією повнотою процесуальних прав, якими володіють особи, які здійснюють адвокатську діяльність на підставі закону. У такому ж становищі опиняється судді, слідчі, прокурори, які беруть участь у судовому процесі як представників відповідних органів або законних представників юридичних або фізичних осіб. Той же порядок діє у відповідності зі ст. 59 і 60 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації (далі - АПК РФ) щодо перелічених осіб, що беруть участь в арбітражному процесі. Раніше в АПК РФ діяла норма, що надавала право керівникам підприємств виступати представниками своєї організації за посадою (ч. 5 ст. 59 АПК РФ). Нині вона втратила силу, проте продовжує діяти Постанова Конституційного Суду РФ від 16 липня 2004 р. N 15-П "У справі про перевірку конституційності частини 5 статті 59 Господарського процесуального кодексу Російської Федерації у зв'язку із запитами Державних Зборів - Курултаю Республіки Башкортостан, Губернатора Ярославської області, Арбітражного суду Красноярського краю, скаргами ряду організацій і громадян ", яке зберегло за арбітражними судами право допускати до участі в процесі таких осіб на підставі ч. 2 ст. 45 Конституції Росії, що встановлює право громадян захищати свої права і свободи всіма способами, не забороненими законом * (22). Всі перераховані представники скоюють в суді всі дії, необхідні для захисту прав, свобод і законних інтересів представляються ними осіб, за винятком наданих законом тільки особам, що здійснюють адвокатську діяльність. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Стаття 1. Адвокатська діяльність" |
||
|
||