| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Стаття 20. Форми адвокатських утворень |
||
|
Згідно ч. 1 коментованої статті, формами адвокатських утворень є адвокатський кабінет, колегія адвокатів, адвокатське бюро та юридична консультація. Адвокатський кабінет. Формою індивідуальної адвокатської діяльності є кабінет - не юридичне обличчя. Можливість створення адвокатського кабінету передбачена для тих, хто звик працювати індивідуально. Правове становище адвокатського кабінету віддалено нагадує такий інститут цивільного права, як "індивідуальний підприємець без утворення юридичної особи". Адвокат, самостійно прийняв рішення здійснювати адвокатську діяльність індивідуально, засновує адвокатський кабінет. Про своє рішення він зобов'язаний повідомити раду адвокатської палати, направивши поштою рекомендований лист з повідомленням про вручення, в якому вказати відомості про себе, місце знаходження адвокатського кабінету (поштова адреса), а також порядок телефонного, телеграфного, поштового та іншого зв'язку між радою адвокатської палати і адвокатом. Адвокатський кабінет не є юридичною особою. Для розміщення адвокатського кабінету можна використовувати житлові приміщення, що належать адвокату або членам його сім'ї на праві власності, за згодою останніх. Житлові приміщення, займані адвокатом і членами його сім'ї за договором найму, можуть використовуватися для розміщення адвокатського кабінету за згодою наймодавця і всіх повнолітніх осіб, які проживають разом з адвокатом. Дозвіл законодавця розміщувати адвокатський кабінет у житловому приміщенні адвоката заслуговує всілякої підтримки * (207). Нерозумно зобов'язувати адвокатів, бажаючих практикувати індивідуально, орендувати або набувати у власність нежитлові приміщення * (208). Без права використовувати для розміщення адвокатського кабінету житловий будинок або квартиру ця форма організації адвокатської діяльності виявиться незатребуваною * (209). У дореволюційній Росії і в перші роки існування Радянської влади адвокати, будучи особами вільної професії, мали можливість відкривати для прийому довірителів кабінети в своїх квартирах * (210). В даний час в Тверській обласної колегії адвокатів налічується 65 адвокатських кабінетів, з яких 52 розташовані в житлових приміщеннях. І тільки у 13 адвокатських кабінетів у якості місця знаходження вказані нежитлові приміщення (офіси) * (211). У адвокатських палатах суб'єктів в даний час адвокатських кабінетів налічується: у Москві 01 листопада 2003 р. - 547 * (212), на 01 квітня 2006 р. - 671 * (213); в Московській області 01 листопада 2003 р. - 417 * (214), в Санкт-Петербурзі на 01 квітня 2006 р. - понад 530 * (215). В інших суб'єктах Російської Федерації: в Татарстані - 136, у Володимирській обл. - 30, в Карелії - понад 100, в Краснодарському краї - 182, в Калузькій обл. - 102, у Волгоградській обл. - 118, в Новосибірській обл. - 280 * (216). Аналізуючи кількість адвокатських кабінетів до загального числа адвокатів в кожному конкретному суб'єкті Федерації можна констатувати, що в процентному співвідношенні в цій формі адвокатського освіти здійснюють адвокатську діяльність від 10 до 30 відсотків адвокатів. Це говорить про достатню популярності адвокатських кабінетів серед адвокатської спільноти. У Москві та Московській області за останні два роки збільшення числа адвокатських кабінетів склало близько 20%. Згідно п. 2.2.2 Звіту Ради Федеральної палати адвокатів Російської Федерації за період з квітня 2009 р. по квітень 2011 р. функції Ради ФПА РФ з координації діяльності адвокатських палат здійснювалась за такими основними напрямками: а) сприяння належній організації та якості надання кваліфікованої юридичної допомоги фізичним та юридичним особам, в тому числі безкоштовно у випадках, передбачених законодавством Російської Федерації; б) здійснення правового спостереження відносно рішень органів адвокатських палат суб'єктів РФ; в) сприяння підвищенню професійного рівня адвокатів; г) формування єдиних принципів та критеріїв діяльності кваліфікаційних комісій, дисциплінарної практики адвокатських палат ; д) захист соціальних та професійних прав адвокатів; е) розгляд звернень громадян, повідомлень правоохоронних, судових та інших державних органів, громадських об'єднань та організацій * (217). У Росії, за певних умов, адвокатський кабінет має адресу офісу великої комерційної структури. Такий адвокатський кабінет функціонує у складі юридичної служби цієї комерційної структури, а адвокат надає кваліфіковану юридичну допомогу одному, але крупному довірителю. У Франції такий стан називається міжпрофесійні некомерційне об'єднання осіб * (218). Таке об'єднання має на меті полегшувати кожному учаснику об'єднання заняття його діяльністю. Цілі об'єднань аналогічні цілям форм адвокатських утворень в РФ. Установа адвокатського кабінету відбувається в повідомному порядку. Про заснування кабінету адвокат направляє до ради адвокатської палати рекомендованим листом повідомлення, в якому зазначаються відомості про адвоката, місце знаходження адвокатського кабінету, порядок здійснення телефонного, телеграфного, поштового та іншого зв'язку між радою адвокатської палати і адвокатом. Угоди про надання юридичної допомоги в адвокатському кабінеті укладаються між адвокатом і довірителем і реєструються в документації кабінету * (219). Можна виділити наступні етапи створення адвокатського кабінету. Перший етап - прийняття рішення про створення адвокатського кабінету. Прийняти таке рішення може виключно один адвокат. Робота двох і більше адвокатів в одному адвокатському кабінеті не допускається. Другий етап - дотримання умов для створення адвокатського кабінету. Єдиною вимогою для створення даної організаційної форми роботи адвоката є необхідність у приміщенні, де адвокат надалі буде здійснювати свою діяльність. Зазначена вимога служить для досягнення двох цілей. По-перше, забезпечення місця зустрічі адвоката з довірителем. Необхідно відзначити, що наявність офісу у адвоката є важливим, але не життєво необхідною умовою його роботи. Офіс необхідний для можливості консультування, укладення угоди і як "іміджевий" інструмент адвоката. По-друге, основною метою вимоги про наявність місця знаходження адвокатського кабінету все ж служить можливість підтримки зв'язку між адвокатом та Адвокатської палати суб'єкта Російської Федерації. Третій етап - направлення повідомлення про створення адвокатського кабінету. Своє рішення про створення адвокатського кабінету адвокат направляє до Ради адвокатської палати рекомендованим листом у вигляді повідомлення. У ньому зазначаються відомості про адвоката, місце знаходження адвокатського кабінету, порядок здійснення телефонного, телеграфного, поштового та іншого зв'язку між радою адвокатської палати і адвокатом. З моменту направлення повідомлення адвокатський кабінет вважається створеним. Рада адвокатської палати не має права відмовити адвокату у створенні адвокатського кабінету. Проте Рада може вказати адвокату на можливі порушення, допущені ним при створенні адвокатського кабінету: відсутність приміщення, участь адвоката в іншій формі адвокатського освіти і т.п. Адвокат зобов'язаний усунути допущені ним порушення * (220). Четвертий етап - створення атрибутів адвокатського кабінету. Адвокат може замовити печатку, штамп і бланки з адресою та найменуванням адвокатського кабінету. Ці атрибути повинні містити: ім'я його засновника, слова "адвокатський кабінет" та вказівку на суб'єкт Російської Федерації, на території якого він заснований. Наприклад, "Нікітін І.І. Адвокатський кабінет. Московська область". Для здійснення своєї фінансової діяльності адвокат, заснував адвокатський кабінет, має право відкривати рахунки в банках від імені адвокатського кабінету. Колегія адвокатів - некомерційна організація, заснована на членстві і діюча відповідно до статуту, який затверджується і укладаються її засновниками (ст. 22 коментованого Закону). У кожному суб'єкті Російської Федерації утворюється одна колегія адвокатів, яка не може мати філій та представництв в інших регіонах. Два адвоката і більше мають право визначити колегію адвокатів. На загальних зборах засновників приймається статут, обираються керівні органи колегії. Зазначене освіту має статус юридичної особи і реєструється як некомерційної організації. Засновниками колегії можуть виступати двоє і більше осіб, що володіють статусом адвоката, відомості про яких внесені тільки в один регіональний реєстр (п. 3 ст. 22 Закону про адвокатуру). Таким чином, колегії утворюються за регіональним принципом * (221). Колегії адвокатів виконують державно значущу функцію у сфері здійснення правосуддя. Причому ця функція належить до захисту інтересів не членів асоціації, як це передбачено Федеральним законом від 19 травня 1995 р. N 82-ФЗ "Про громадські об'єднання", а необмеженого кола фізичних та юридичних осіб, які потребують допомоги, наданої адвокатами. Колегії адвокатів приймають нових членів. Це означає їх допуск до участі у здійсненні правосуддя, організацію стажування, контроль за професійною діяльністю - ці та інші адвокатські функції не властиві громадським об'єднанням. Права та обов'язки адвокатів, особливості їх статусу, відносини з клієнтами ніяк не відповідають завданням громадського об'єднання. Об'єднання адвокатів створюються для захисту власних корпоративних інтересів адвокатури. Вважають, що краще самих адвокатів, тобто тих, хто володіє необхідним досвідом та знаннями, ніхто не зможе правильно сформувати адвокатський корпус, а в разі необхідності - контролювати і направляти таку делікатну сферу діяльності, як оцінка якості надання юридичної допомоги. У даному сенсі адвокатські об'єднання почасти нагадують професійні спілки. Давнішні хороші традиції, певна стабільність існують в колегіях адвокатів тільки на користь адвокатуру, та й суспільству. Адвокатура сьогодні дуже різноманітна по формах і справді демократична по суті. Один адвокат деколи надає юридичну допомогу великим підприємницьким структурам і незаможному людині. Сказане дозволяє стверджувати, що адвокатура, адвокатські об'єднання володіють особливим статусом, займають своє місце в житті суспільства. Тому адвокатура - унікальний, особливий соціально-правовий інститут. Його функціонування, безумовно, вимагає серйозного нормативного регулювання, яке враховувало б специфіку професійної правозахисної діяльності. Як вже зазначалося, у своїй професійній діяльності адвокати повинні бути незалежними від органів влади, державного управління та судів. Без цього неможливі ні принципова позиція адвокатів при захисті прав та інтересів громадян в різних державних органах, ні встановлення довірчих відносин адвокатів з особами, що звертаються за юридичною допомогою. Члени колегії адвокатів не відповідають за її зобов'язаннями, колегія адвокатів не відповідає за зобов'язаннями своїх членів. Таким чином, колегія адвокатів володіє всіма ознаками юридичної особи. Проте, у правовідносинах між колегією і довірителями є цікава особливість: угода (договір) про надання юридичної допомоги укладається між конкретним адвокатом і довірителем, і тільки реєструються в документації колегії. Відповідальність за виконання зобов'язань за Договором несе конкретний адвокат (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Крім того, в силу особистого характеру договору доручення адвокат зобов'язаний виконати свої зобов'язання особисто, якщо інше не передбачено самим договором (ст. 974 і 976 ГК РФ). Отже, колегія адвокатів у цьому випадку не виступає в якості самостійного суб'єкта відносин (точніше сказати, вона просто не бере участі у правовідносинах з довірителями). Більше того, п. 16 ст. 22 Закону передбачено, що ніщо в нормах, що регулюють діяльність колегій адвокатів, не може розглядатися як обмеження незалежності адвоката при виконанні ним доручення довірителя, а також його особистої професійної відповідальності перед останнім * (222). Тим часом, при такому положенні справ втрачається сам сенс утворення юридичної особи. Адже колегія створюється не заради того, щоб іменуватися самостійним суб'єктом права. Основний сенс установи юридичної особи - здатність від свого імені набувати права та обов'язки, з якої витікає інша властивість юридичної особи - здатність відповідати за своїми зобов'язаннями належним йому майном. Завдання колегії адвокатів, як адвокатського освіти, при такому положенні справ зводиться лише до організаційного забезпечення справ її членів. Відповідальність за невиконання або неналежне виконання зобов'язань з надання кваліфікованої юридичної допомоги за члена колегії повинна нести колегія. Адвокат в цьому випадку повинен нести відповідальність у порядку регресу за наявності вини. Доцільно ввести мінімальний розмір відокремленого майна колегії, який гарантував би інтереси її контрагентів. Колегія адвокатів є некомерційною організацією, заснованою на членство і діє на підставі статуту, який затверджується її засновниками, і укладається ними установчого договору (п. 2 ст. 22 Закону про адвокатуру). В установчому договорі засновники зобов'язуються створити колегію адвокатів, визначають порядок спільної діяльності з її створення, умови передачі їй свого майна; свої права і обов'язки, порядок та умови виходу з її складу і прийому в колегію нових членів (п. 4 ст. 22 Закону про адвокатуру). У Статуті засновники визначають умови передачі колегії адвокатів свого майна, порядок участі в її діяльності, порядок і умови прийому нових членів, права та обов'язки засновників (членів), порядок і умови виходу засновників (членів) з її складу * (223). Вимоги установчого договору і статуту обов'язкові для виконання самої колегією адвокатів і її засновниками (членами). Колегія адвокатів вважається заснованою з моменту її державної реєстрації, яка здійснюється в порядку, встановленому Федеральним законом "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців". Про заснування колегії адвокатів її засновники направляють до ради адвокатської палати рекомендованим листом повідомлення, в якому зазначаються відомості про засновників, місце знаходження колегії адвокатів, порядок здійснення телефонного, телеграфного, поштового та іншого зв'язку між Радою адвокатської палати і колегією адвокатів і до якого додаються нотаріально завірені копії установчого договору і статуту. Колегія адвокатів має самостійний баланс, відкриває рахунки в банках відповідно до законодавства, має печатку, штампи і бланки з адресою та найменуванням, містить вказівку на суб'єкт Російської Федерації, на території якого заснована колегія адвокатів. Колегія адвокатів вправі створювати філії на всій території Російської Федерації, а також на території іноземної держави, якщо це передбачено законодавством останнього. Адвокати, що здійснюють адвокатську діяльність у філії колегії адвокатів, є членами колегії, що створила відповідний філія. Відомості про адвокатів, які здійснюють адвокатську діяльність у філії колегії, вносяться до регіонального реєстру того суб'єкта Російської Федерації, на території якого створено філію. Відомості про адвокатів, які здійснюють адвокатську діяльність у філії колегії адвокатів, створеному на території іноземної держави, вносяться до регіонального реєстру того суб'єкта Російської Федерації, на території якого заснована колегія адвокатів. У адвокатських палатах суб'єктів в даний час колегій адвокатів налічується: у Москві на 1 листопада 2003 р. - 232 * (224), на 01 квітня 2006 р. - 268 * (225); в Московській області 01 листопада 2003 р. - 64 колегії та 156 філій МОКА * (226), на 01 квітня 2006 р., в Санкт-Петербурзі на 01 квітня 2006 р. - більше 74 * (227). В інших суб'єктах Російської Федерації: в Татарстані - 23, у Володимирській обл. - 12, в Карелії - понад 30, в Краснодарському краї - 31 колегія та 191 філія Краснодарській крайовій колегії, в Калузькій області - 20, у Волгоградській області - 26, у Новосибірській області - 59 * (228). Відповідно до законодавства Російської Федерації колегія адвокатів є податковим агентом адвокатів, її членів, за доходами, отриманими ними у зв'язку із здійсненням адвокатської діяльності, а також їх представником за розрахунками з довірителями та третіми особами та інших питань, передбачених установчими документами колегії адвокатів. Члени колегії адвокатів має право в будь-який час вийти з її складу. Особи, які втратили статус адвоката, повинні вибувати з числа членів колегії * (229). Адвокати зобов'язані з одержуваного винагороди відраховувати кошти на утримання відповідної колегії для забезпечення її діяльності (подп. 5 п. 1 ст. 7 Закону про адвокатуру) та надавати їй всіляке сприяння в досягненні цілей, заради яких вона створювалася. Згідно п. 11 ст. 22 Закону про адвокатуру до відносин, що виникають у зв'язку з установою, діяльністю та ліквідацією колегії адвокатів, застосовуються правила, передбачені Законом про некомерційні організації для некомерційних партнерств (ст. 8), якщо ці правила не суперечать положенням Закону про адвокатуру. Зокрема, колегія адвокатів не може бути перетворена в комерційну або будь-яку іншу некомерційну організацію, за винятком випадків перетворення колегії адвокатів до адвокатського бюро (ст. 22 і 23 Закону про адвокатуру). Партнерство грунтується на матеріальних та інтелектуальних вкладах для сприяння його членам у здійсненні діяльності. Крім того, згідно з п. 3 ст. 8 Закону про некомерційні організації, установчі документи колегії можуть передбачати, що при виході з її складу кожен адвокат має право отримати частину майна колегії або його вартість в межах вартості майна, переданого їм у власність колегії, за винятком членських внесків. Статутом може бути передбачено, що певна частина майна, що належить колегії адвокатів, становить неподільні фонди, які використовуються на визначені статутом колегії мети, і не підлягає розподілу між її членами. У разі ліквідації колегії адвокати можуть отримувати у вартісному вираженні або в натурі частина її майна, що залишилося після розрахунків з кредиторами, в межах вартості майна, переданого членами колегії в її власність. Таким чином, колегія є не адміністративної надбудовою над адвокатами, а тільки організаційною формою, яка сприяє успішній роботі адвокатів. При цьому передбачено вирішення питань власності. До прийняття закону про адвокатуру адвокат, пропрацювавши кілька десятків років у колегії, не мав права ні на що, - все майно було власністю навіть не юридичної консультації, а колегії адвокатів. Незважаючи на відрахування з власних коштів адвоката (гонорарів) і фактичне формування з них самої адвокатської структури та її матеріальної господарської основи, адвокат не мав жодних майнових прав, не кажучи вже про спадкових та інших наслідках * (230). Особливе призначення сучасної колегії адвокатів полягає в тому, що вона повинна втілити в собі ті риси адвокатської асоціації (як професійного об'єднання адвокатів), які закладені в міжнародних нормах, у т.ч. в Основних положеннях ООН про роль адвокатури та Рекомендаціях Комітету Міністрів Ради Європи державам-членам Ради Європи * (231). Адвокатські бюро як самостійна форма адвокатського освіти отримали відповідний статус лише з прийняттям Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації". Розширення переліку допустимих форм адвокатських утворень в порівнянні з раніше діючим Положенням про адвокатуру РРФСР від 20 листопада 1980 безсумнівно, мало на меті - створити максимально гнучку систему функціонування адвокатури, що відповідає сучасним потребам * (232). З системного тлумачення Закону про адвокатуру випливає, що адвокатське бюро є самостійною організаційно-правовою формою некомерційної організації, за багатьма схожою з некомерційним партнерством. Згідно ст. 23 коментованого Закону, два і більше адвоката мають право визначити адвокатське бюро. Адвокати в цьому випадку укладають між собою партнерський договір в простій письмовій формі, за яким адвокати-партнери зобов'язуються з'єднати свої зусилля для надання юридичної допомоги від імені всіх партнерів. У партнерському договорі повинні бути зазначені: термін дії партнерського договору, порядок прийняття партнерами рішень, порядок обрання керуючого партнера і його компетенція, інші істотні умови, узгоджені адвокатами-партнерами. Загальні справи адвокатського бюро веде керуючий партнер, якщо інше не встановлено партнерським договором. Угода про надання юридичної допомоги з довірителем полягає керуючим партнером або іншим партнером від імені всіх партнерів на підставі виданих ними доручень * (233). Партнерський договір припиняється з таких підстав: 1) закінчення терміну дії партнерського договору; 2) припинення або призупинення статусу адвоката, що є одним з партнерів, якщо партнерським договором не передбачено збереження договору у відносинах між іншими партнерами; 3) розірвання партнерського договору на вимогу одного з партнерів, якщо партнерським договором не передбачено збереження договору у відносинах між іншими партнерами (ч. 6 ст. 23 коментованого Закону). Важливо, що з моменту припинення партнерського договору його учасники несуть солідарну відповідальність за невиконаним загальних зобов'язань щодо довірителів і третіх осіб (ч. 7 ст. 23 коментованого Закону). Принципових відмінностей адвокатського бюро від некомерційного партнерства Законом про адвокатуру не передбачено. Відмінності полягають в особливостях статусу засновників та членів адвокатського бюро, а також їх відносин між собою і третіми особами. Будучи юридичною особою, адвокатське бюро може виступати в якості суб'єкта цивільно-правових та інших відносин, зокрема, укладати від свого імені необхідні для поточної господарської діяльності договори, набувати майно, нести цивільні права та обов'язки, бути роботодавцем по відношенню до прийнятих в штат бюро працівникам. Оскільки Законом про адвокатуру не передбачено будь-яких особливостей участі адвокатського бюро в зазначених відносинах, то в даному випадку слід керуватися загальними нормами з урахуванням тих особливостей, які передбачені законодавством для некомерційних організацій. Одним з основних внутрішніх документів, що регулює порядок ведення адвокатами діяльності в рамках адвокатського бюро, є партнерський договір * (234). Чи відноситься партнерський договір до установчих документів адвокатського бюро? У редакції закону від 31 травня 2002 р. цей питання залишалося відкритим, що викликало дискусії. Відповідно до п. 3 ст. 23 Закону про адвокатуру предметом партнерського договору є спільна діяльність партнерів з надання юридичної допомоги, а не об'єднання зусиль по установі адвокатського бюро. Відсутність чіткої вказівки в Законі про адвокатуру на те, що партнерський договір не відноситься до установчих документів, на практиці призвело до того, що податкові органи вимагали подання партнерського договору як документа, необхідного для реєстрації адвокатського бюро. Більш того, в Листі МНС РФ від 25 лютого 2004 р. N 09-1-02/767 Заступник Міністра РФ з податків і зборів дійсний державний радник податкової служби РФ II рангу М.В. Мішустін вказував: "... установчими документами адвокатського бюро також є статут і установчий договір. У зв'язку з викладеним партнерський договір, що укладається між адвокатами, заснували адвокатське бюро, на підставі п. 3 ст. 23 Закону N 63-ФЗ, не може розглядатися як єдиний установчий документ, що подається до реєструючого органу відповідно до Федерального закону від 8 серпня 2001 р. N 129-ФЗ "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців". Федеральним законом від 20 грудня 2004 р. N 163-ФЗ у п. 3 ст. 23 Закону про адвокатуру внесено зміни: "Партнерський договір є документом, який містить конфіденційну інформацію, і не надається для державної реєстрації адвокатського бюро". У партнерському договорі вказуються: термін дії договору; порядок прийняття партнерами рішень; порядок обрання керуючого партнера і його компетенція; інші істотні умови. Відповідно до п. 3 ст. 23 Закону про адвокатуру сторонами партнерського договору є адвокати-партнери, котрі заснували адвокатське бюро. Враховуючи, що членами адвокатського бюро можуть бути не тільки засновники, а й адвокати, які вступили в адвокатське бюро вже після його установи, то виникає питання, чи слід тлумачити дану норму як обмеження кола осіб, які можуть виступати в якості партнерів. Вирішення цього питання має принципове значення, оскільки від імені партнерів укладаються угоди про надання юридичної допомоги (п. 5 ст. 23 Закону про адвокатуру), з моменту припинення партнерського договору партнери несуть солідарну відповідальність за невиконаним загальних зобов'язань (п. 7 ст. 23 Закону про адвокатуру) і т.п. Під партнером слід розуміти будь-якого члена адвокатського бюро, в установленому порядку набрало адвокатське бюро (у тому числі при його установі) і приєдналася до партнерського договору (тобто поняття "партнер" і "член адвокатського бюро" є синонімами). Слід зазначити, що на практиці під партнерами в адвокатському бюро найчастіше розуміються адвокати, уповноважені приймати рішення від імені адвокатів-членів бюро і виконують функції з управління адвокатським бюро. Ведення спільних справ адвокатського бюро за загальним правилом здійснюється керуючим партнером. При цьому необхідно наявність довіреностей від партнерів для підписання угод про надання юридичної допомоги. У дорученнях вказуються всі обмеження компетенції партнера, укладає угоди та угоди з довірителями та третіми особами. Ці обмеження доводяться до відома довірителів і третіх осіб. Функції керуючого партнера не зводяться виключно до представленню інтересів партнерів у відносинах з третіми особами та укладення угод про надання юридичної допомоги - за загальним правилом керуючий партнер є виконавчим органом адвокатського бюро, зокрема, здійснює ведення спільних справ адвокатського бюро. Оскільки в Законі про адвокатуру не встановлено будь-яких особливостей для структури органів управління бюро, то в цій частині повинні застосовуватися загальні норми Федерального закону "Про некомерційні організації". Із зазначеної причини не суперечитиме вимогам Закону про адвокатуру, зокрема, якщо установчими документами адвокатського бюро буде передбачено наявність у ньому колегіального виконавчого органу. Згідно ч. 3 ст. 23 Закону про адвокатуру адвокати, котрі заснували адвокатське бюро, укладають між собою партнерський договір в простій письмовій формі. За партнерським договором адвокати-партнери зобов'язуються з'єднати свої зусилля для надання юридичної допомоги від імені всіх партнерів. Партнерський договір є документом, який містить конфіденційну інформацію, і не надається для державної реєстрації адвокатського бюро. Отже, партнерський договір де-юре не є установчим документом. У поточній діяльності адвокатського бюро завжди треба враховувати, в якій якості діє керуючий партнер при укладанні цивільно-правових договорів: як представник адвокатів-партнерів або як виконавчий орган бюро. Відповідним чином вирішується питання і про те, у кого виникають права і обов'язки з вчинених керуючим партнером угод: безпосередньо у адвокатського бюро або у адвокатів-партнерів. Як і керуючий партнер, інші адвокати-партнери так само можуть виступати у двох якостях: 1) як члени (учасники) адвокатського бюро, 2) як сторони партнерського договору. З урахуванням викладеного має вирішуватися питання про відповідальність адвокатів-партнерів за зобов'язаннями. Оскільки до діяльності адвокатського бюро застосовуються правила про колегії адвокатів та некомерційних партнерствах, то на підставі п. 12 ст. 22 Закону про адвокатуру та п. 1 ст. 8 ФЗ "Про некомерційні організації" слід зробити висновок, що адвокати як члени адвокатського бюро не відповідають по виникають у бюро зобов'язаннями в процесі його господарської діяльності. Отже, передбачена п. 7 ст. 23 Закону про адвокатуру солідарна відповідальність адвокатів у разі припинення партнерського договору можлива тільки в тих випадках, коли стороною відповідних зобов'язань були безпосередньо адвокати-партнери, а не адвокатське бюро. До установи та діяльності адвокатського бюро застосовуються правила статті 22 "Колегія адвокатів" Закону, якщо інше не передбачено п. 2 ст. 23 Закону. У числі іншого з цього випливає, що адвокатське бюро, також як і колегію адвокатів, можна розглядати як окремий випадок некомерційного партнерства (п. 18 ст. 22 Закону). Норми про некомерційний партнерстві ФЗ "Про некомерційні організації" та норми про адвокатському бюро Закону співвідносяться як загальні та особливі. Організаційні основи діяльності адвокатського бюро мають значну схожість з Професійними некомерційними об'єднаннями адвокатів у Франції, які підлягають реєстрації як юридичні особи і вносяться в списки асоціацій адвокатів * (235). Мета такого об'єднання: спільне заняття адвокатською діяльністю. Члени об'єднання відповідають за боргами об'єднання солідарно і повністю. "Клієнтура", яку мав кожен адвокат професійного некомерційного об'єднання, якщо можна так висловитися, передається в користування всього об'єднання. Адвокат не отримує гонорарів, а лише частку в прибутку об'єднання відповідно до часток статутного капіталу. Поточні та виробничі витрати несе об'єднання. Кожен адвокат персонально податком не обкладається. Надзвичайно важливо визначити, в чому при цьому відмінність адвокатського бюро від колегії адвокатів. Адвокатське бюро є більш тісним об'єднанням адвокатів у порівнянні з колегією адвокатів. Адвокати, які заснували адвокатське бюро, укладають між собою партнерський договір, за яким зобов'язуються з'єднати свої зусилля для надання юридичної допомоги від імені всіх партнерів (п. 3 ст. 23 Закону). На відміну від цього угода про надання юридичної допомоги в колегії адвокатів укладається між адвокатом і довірителем (п. 15 ст. 22 Закону). Припинення або призупинення статусу адвоката, що є одним з партнерів, або розірвання партнерського договору на вимогу одного з партнерів веде до припинення партнерського договору, якщо партнерським договором не передбачено інше (п. 6 ст. 23 Закону). Після припинення партнерського договору адвокати зобов'язані укласти новий - в іншому випадку адвокатське бюро підлягає перетворенню на колегію адвокатів, або ліквідації. З моменту припинення партнерського договору і до моменту перетворення бюро, або укладення нового партнерського договору адвокати не має права укладати угоди про надання юридичної допомоги (п. 12 ст. 23 Закону про адвокатуру). Колегія адвокатів більш стабільне утворення і збереження її статусу не залежить безпосередньо від прийому і виходу засновників (членів), порядок і умови прийому до колегії адвокатів нових членів, порядок і умови виходу засновників (членів) з її складу визначаються в установчому договорі (п. 4 ст. 23 Закону). Тема наявності подібностей і відмінностей в цих адвокатських утвореннях розглядається і в періодичній пресі. Наприклад, О.В. Поспєлов виділяє дев'ять позицій, по яких у адвокатського бюро та колегії адвокатів є схожість і сім відмінностей * (236). Юридичні консультації. Нарешті, останньою формою адвокатських утворень, які передбачає чинне законодавство РФ, є юридична консультація. Необхідно відзначити, що юридична консультація за Законом про адвокатуру та адвокатську діяльність не має нічого спільного з юридичними консультаціями, утвореними відповідно до правил Положення про адвокатуру в УРСР. Особливість територіального устрою Росії, її величезна соціально-регіональна неоднорідність, робить надзвичайно важко реалізованим забезпечення доступності юридичної допомоги на всій території країни * (237). До початку демократичних перетворень в Росії в колегіях єдиною організаційною формою надання правової допомоги населенню були юридичні консультації. Так, в кожному районі, а також у деяких великих населених пунктах області була тільки одна юридична консультація. У Москві кількість консультацій відповідало числу районів. Місце знаходження юридичних консультацій та чисельність працюючих у ній адвокатів визначалися президією колегії за погодженням з Міністерством юстиції автономної республіки, відділом юстиції автономної республіки, відділом юстиції виконавчого комітету обласної, міської Ради народних депутатів, а також виконавчим комітетом районної, міської, районної у місті Ради народних депутатів. Юридичні консультації часто відкривалися з ініціативи місцевих органів влади, які були зацікавлені в тому, щоб на їх території працювала юридична консультація для надання правової допомоги населенню. Там, де починав працювати суд, виникала потреба і у відкритті юридичної консультації. Кожна консультація має поточний рахунок у банку, печатку, штамп з позначенням свого найменування і приналежності до тієї чи іншої колегії адвокатів. Юридичною особою юридична консультація була раніше, не є таким і зараз. Керує юридичною консультацією завідувач, який призначається президією колегії. У великих за чисельним складом юридичних консультаціях призначається також заступник завідувача. Він допомагає завідувачу у виконанні його керівних функцій, а в період відпустки, хвороби, відрядження тощо виконує його обов'язки. У СРСР, як правило, кандидат на посаду завідувача юридичною консультацією мав бути членом КПРС. Сучасне становище юридичних консультацій регулюється ст. 24 коментованого Закону, в якій йдеться, що "для організації роботи з надання юридичної допомоги колегія адвокатів створює юридичні консультації, виходячи з адміністративно-територіального поділу відповідного суб'єкта Російської Федерації"; президія приймає рішення про створення юридичної консультації і припинення її діяльності. Він же призначає керівника юридичної консультації, який діє на підставі довіреності, виданої президією колегії адвокатів. Отже, все залишається по-старому. Сьогодні не можна недооцінювати значення юридичних консультацій як основних ланок надання правової допомоги населенню, особливо безкоштовною. Адвокати юридичних консультацій завжди допомагають людині, що зіткнулося зі складною проблемою, що вимагає правового вирішення. Самі "помічники" сьогодні знаходяться в дуже важких життєвих обставинах. "Умови, в яких працюють юридичні консультації на місцях, - відзначає А.П. Галоганов, - лакмусовий папірець відносин влади до прав своїх громадян" * (238). 2. Адвокат має право самостійно вибирати форму адвокатського освіти та місце здійснення адвокатської діяльності, про що він зобов'язаний повідомити раду адвокатської палати у порядку, встановленому коментованим Законом. Отримавши статус адвоката, адвокат може бути не прийняття до - одне з діючих на території суб'єкта Федерації адвокатських утворень. Зараз питання прийому нових членів у свої колективи повинні вирішуватися самими адвокатами (членами колегій або партнерами адвокатських бюро). А тому, перед отриманням у встановленому законом порядку статусу адвоката, адвокат повинен узгодити питання подальшого прийому його в ту чи іншу колегію адвокатів або в адвокатське бюро на одному із зібрань цих адвокатських утворень * (239). Інакше кажучи, отримавши статус адвоката, молодий спеціаліст потрапляє деколи в досить скрутну ситуацію. Вихід з цієї ситуації є - дозволити особам, які мають статус адвоката працювати за трудовим договором у іншого адвоката або в адвокатському освіті. Більш того, це положення випробувано і діє у Франції більше п'ятнадцяти років. У цьому випадку виникають відносини у сфері трудового права, яких в цілому налічується дев'ять * (240). Головним, що зв'язує всі інші види зазначених правовідносин, є трудові правовідносини. Трудові правовідносини - це врегульоване нормами трудового законодавства відносини суб'єктів, добровільна юридичний зв'язок працівника і роботодавця, за якою працівник зобов'язаний особисто виконувати обумовлену функцію (з певної спеціальності, кваліфікації), підкоряючись правилам внутрішнього трудового розпорядку, а роботодавець зобов'язаний своєчасно оплачувати його працю по реальному внеску і створювати умови праці * (241). Адвокат чи адвокатське освіту в ролі суб'єкта трудового правовідносини явище не нове навіть в російській дійсності. Вони виступають у ролі роботодавця, наприклад, стосовно помічника адвоката (стаття 27 закону про адвокатуру) і стажиста адвоката (стаття 28 зазначеного закону). У трудові відносини вступають також адвокатські палати суб'єктів і Федеральна палата адвокатів із співробітниками апаратів. Інакше йде справу щодо адвоката - працівника. Пункт 1 статті 2 закону про адвокатуру однозначно забороняють адвокату вступати в трудові відносини як працівника, за винятком наукової, викладацької та іншої творчої діяльності * (242). Предметом трудового правовідносини є сам процес праці, а не продукт праці. Аналогічне положення пов'язане з процесом надання кваліфікованої юридичної допомоги. Більш того, адвокату слід утримуватися при визначенні розміру гонорару (оплати послуг) від можливого результату ведення справи (п. 3 ст. 16 Кодексу професійної етики адвоката). Це питання вимагає додаткового осмислення з боку адвокатської спільноти. Але він менш революційний, ніж видається на перший погляд. За введення трудових відносин висловилися 76,4% адвокатів зі стажем до 5 років і 86,3% засновників адвокатських утворень. Чи погодяться працювати за наймом 83,3% у віці до 30 років. Адвокат вільний у виборі форми адвокатського освіти. В процесі своєї діяльності він має право змінити вид організаційної форми або перейти до такої ж форми, але в іншому складі. При цьому не може бути обмежене місце здійснення адвокатом своєї діяльності. Адвокат має право одночасно перебувати лише в одній формі адвокатського освіти. Юридична консультація створюється з метою забезпечення доступності юридичної допомоги адвокатської палатою за поданням органу державної влади суб'єкта РФ у разі, якщо на території одного судового району загальне число адвокатів у всіх адвокатських утвореннях, розташованих на території даного судового району, становить менше двох на одного федерального суддю (п. 1 ст. 24 закону про адвокатуру). Пункт 3 зазначеної статті містить перелік відомостей, які має містити Подання органу виконавчої влади суб'єкта РФ про створення юридичної консультації. Юридична консультація є некомерційною організацією, створеною у формі установи (п. 2 ст. 24 Закону про адвокатуру). Отже, якщо інше не встановлено Законом про адвокатуру та іншим спеціальним законодавством, до відносин, що виникають у зв'язку зі створенням і діяльністю юридичної консультації, застосовуються загальні норми закону, що стосуються правового статусу закладів (ст. 120 ГК РФ). Наприклад, майно юридичної консультації належить їй на праві оперативного управління і є власністю адвокатської палати (ст. 296, 298-300 ГК РФ), а взаємини адвокатів з юридичною консультацією повинні будуватися на основі трудових чи підрядних договорів. Орган виконавчої влади суб'єкта РФ зобов'язаний передбачити розмір коштів на оплату праці адвоката. За зобов'язаннями юридичної консультації субсидіарну відповідальність несе її засновник * (243). Питання, пов'язані з порядком та умовами матеріально-технічного забезпечення юридичної консультації, виділенням службових і житлових приміщень для адвокатів, спрямованих для роботи в юридичній консультації, а також з наданням фінансової допомоги адвокатської палаті для утримання юридичної консультації, регулюються законами та іншими нормативними правовими актами суб'єкта РФ (п. 3 ст. 24) * (244). Збори (конференція) адвокатів Адвокатської палати суб'єкта РФ щорічно визначає розмір виплачуваного з її коштів винагороди адвокату, який направляється на роботу в юридичну консультацію, а також кошторис витрат на утримання юридичної консультації. Таким чином, наведена норма є законодавчою новелою, встановлюючи підстави та порядок установи адвокатського освіти нового типу - так званої "муніципальної адвокатури" * (245). Ця форма адвокатського освіти теж являє собою достатній інтерес з точки зору стабільності заробітку, інших переваг, що виникають з постійності і розміреності, непритаманних традиційним формам адвокатури. Тим часом, всього 22% респондентів негативно ставляться до можливості здійснення адвокатської діяльності в юридичній консультації. Федеральна Палата Адвокатів РФ спільно з АВА / CEELI та представництвом Мін'юсту США при Посольстві США в Росії працюють над проектом модельного закону з питань адвокатури для суб'єктів РФ. Законодавчим зборам при внесенні доповнень і змін до законодавства про адвокатуру корисно буде врахувати напрацювання за проектом цього модельного закону * (246). Винагорода адвоката за яку вони надають юридичну допомогу на всьому протязі існування даного соціального інституту є актуальною і животрепетної темою. Примітно в цьому плані постанову Парламенту Франції від 9 травня 1602, що призвело до страйку французьких адвокатів, або тотальний контроль за гонорарами адвокатів з боку радянської держави * (247). Однак навіть після прийняття нового закону в Росії не можна сказати, що це питання повністю вирішене. Так, 6 грудня 2005 Голова Вищого Арбітражного Суду РФ А. Іванов в черговий раз запропонував зробити прозору систему оплати праці російських адвокатів: "необхідно зробити її публічною", - сказав він, виступаючи на засіданні Ради суддів Росії * (248). Для цього глава ВАС Росії запропонував внести до Закону про адвокатуру поправки, які зобов'язали б адвокатів публікувати погодинні ставки своєї роботи. З питання приховування гонорару президент Московської адвокатської палати Г. Резник переконаний, що гонорари, виплачувані на різних етапах справи, здаються в касу або перераховуються на рахунки. За спробу укрити суму гонорару адвоката покарають в першу чергу партнери. У Росії визначення винагороди за юридичну допомогу у вигляді відсотка від ціни позову зазвичай доповнюється авансовими платежами, виплатами за фактично відпрацьований час (за кожен "судодень" і т.п.). При такій формі гонорару деяка сума, назвемо її "робочої половиною", виплачується юристу за виконану роботу незалежно від результату дорученої справи, як правило, авансом, тобто до початку виконання договору. Нерідко ця частина оплати вказується в договорі як завдаток, що є "некоректним" для адвоката. Кодекс професійної етики забороняє йому приймати від довірителя-яке майно в забезпечення угоди про гонорар, можливо лише отримання авансу (п. 5 ст. 16). Друга "половина" винагороди обчислюється у вигляді певного відсотка від присудженої клієнтові суми, або від фактично стягнутої на його користь суми заборгованості, або, нарешті, від суми податкових та інших санкцій, які вдалося оскаржити. У більшості досліджених договірних проформ ця частина гонорару називається "додатковим винагородою". Деякі юристи називають ці доплати преміями, не надаючи особливого значення термінології. Широкому поширенню такої системи визначення винагороди сприяло негативне ставлення арбітражних судів до "процентним" гонорарами. Не обійшлося і без "перегинів": незалежно від того, чи дійсно сторони договору мали на увазі виплату винагороди юристу тільки при позитивному результаті справи Цивільний кодекс РФ розкриває поняття правочину, вчиненого під умовою, за допомогою одних лише випадкових умов, настанню яких сторони не вправі сприяти чи перешкоджати (п. 3 ст. 157 ГК РФ). Як видається, це не є безумовним перешкодою для включення в угоду довільних умов (настання яких залежить від волі самих сторін), а також змішаних (залежних як від волі сторін, так і від дії природних причин), які традиційно розглядаються як один з факультативних елементів угоди * (249). Говорити про еквівалентність гонорару фактично витраченому юристом праці можна лише з великою часткою умовності, як про якийсь важко досяжному ідеалі. У сучасній літературі установка арбітражних судів проти умовних гонорарів піддається критиці в основному з позиції цивільного законодавства. Обгрунтовується, що принцип свободи договору не виключає можливість укладення договору про надання послуг з умовою про досягнення певного результату, а Вищий Арбітражний Суд РФ вводить "штучне обмеження свободи договору" * (250). Так, М.І. Брагінський і В.В. Витрянский відзначають, що в послугах за судовим представництву сприятливий для клієнта результат (судове рішення на його користь) не може бути об'єктивним мірилом для визначення винагороди за послуги, оскільки виконання даного зобов'язання не завжди супроводжується позитивним ефектом для замовника послуги. Такому угодою про надання юридичної допомоги властива, на думку авторів, "подвійна ціна" - за власне фактично надані послуги і за позитивний ефект * (251). Іншими словами, пропонується якийсь компромісний варіант вирішення проблеми умовних гонорарів: винагорода юристу не може встановлюватися і виплачуватися залежно лише від результату ведення справи; але не виключені угоди про виплату додаткової винагороди, поряд з оплатою фактично виконаної роботи (подібний підхід до оплати послуг адвоката існує у Німеччині та Франції). Обгрунтування допустимості для російської юридичної практики умовних гонорарів лише з позиції цивілістики видається недостатнім. Питання не може бути вирішене за принципом абсолютного "так", або "ні". Переважна більшість європейських держав забороняє подібну форму винагороди з міркувань, в першу чергу, публічного порядку, а не тому, що це не вкладається в рамки їх внутрішнього цивільного законодавства. У той же час у Німеччині та Франції вважаються допустимими умови про виплату адвокату додаткової винагороди в разі успішного виконання доручення. У США визнання умовних гонорарів за юридичну допомогу супроводжується встановленням розумних меж їх використання. Серед російських адвокатів також немає єдності в тому, як ставитися до умовних гонорарів. М.Ю. Барщевський вважає їх ознакою поганого тону: у разі непередбачуваності результату у справі включення в гонорар "плати за ризик" більше на кшталт підприємництву, ніж адвокатської професії * (252). Автор також відзначає марність введення якого законодавчого заборони подібних гонорарів, покладаючись на совість і професійну гордість самих адвокатів. "Своєрідним" компромісом із совістю "стали положення російського Кодексу професійної етики адвоката з питання про межах використання умовних гонорарів. Кодекс забороняє адвокату давати запевнення і гарантії щодо результату виконання доручення, крім тих, які пов'язані з сумлінним виконанням адвокатом своїх обов'язків (п. 2 ст . 10). Якщо адвокат бажає переконати клієнта в позитивному результаті його справи, він повинен використовувати будь-які об'єктивні дані, наприклад, підтвердити високий відсоток винесених за його участю судових рішень, відповідних позиції клієнта. Яку кінцеву мету переслідували автори Кодексу, вводячи подібне застереження, якщо сферою найбільш частого застосування умовних гонорарів є майнові суперечки? Можливо, причиною такої "невдалого" редакції стало відоме змішання умовних гонорарів і гонорарів, лише розраховуються з урахуванням ціни об'єкта спору, але підлягають сплаті при будь-якому результаті справи. Упередженість арбітражних судів проти всякого роду умов про відсотки в договорі про надання юридичної допомоги не сприяє розвитку довірчих відносин між юристом і його клієнтами. Як наслідок, відбувається збільшення суми попередньої оплати (авансу) і юрист неминуче втрачає клієнтів зі слабкою платоспроможністю. Відсутність у чинному цивільному законодавстві якого правового підстави, що дозволяє стягнути з "невдячного" клієнта преміальні, як і раніше не дає спокою багатьом практикуючим юристам. Деякі автори пропонують, щоб уникнути проблем, пов'язаних з примусовим стягненням з клієнта додаткової винагороди, поступати таким чином. У договорі про надання юридичної допомоги встановлюється єдина ціна, без поділу на оплату фактичної роботи по справі і премію за успішний результат; одночасно договором передбачається можливість зменшення винагороди при невдалому результаті справи. Такий порядок чимось нагадує присудження присяжному повіреному частини гонорару при невдалому результаті захисту по дореволюційному процесуального законодавства Росії, з тією лише різницею, що пропорція зниження гонорару встановлювалася законною таксою * (253). Ця форма винагороди, назвемо її "умовно-завищеною", поки не викликала протидії в судовій практиці * (254), хоча її відмінність від класичного варіанту з виплатою додаткової премії за позитивний процесуальний результат чисто формальне. Більш того, при такому підході в незавидному становищі опиняється клієнт, який заздалегідь "переплачує" за юридичну допомогу, а в разі невдачі ризикує отримати відмову в позові про повернення надміру сплаченої частини гонорару (подібно юристу, обмовившись премію за позитивний результат). Теоретично в договорі про надання юридичної допомоги можна передбачити, що деяка частина винагороди виплачується юристу грошима (в тому числі в якості авансу), а інша шляхом уступки юристу одного або кількох "спірних" прав (або їх частини), що належать клієнту. Йдеться про ті права, для реалізації яких клієнтові і знадобилася юридична допомога. З точки зору цивільного законодавства до подібного порядку сплати гонорару складно пред'явити будь-які претензії, однак певні перешкоди все ж є. Перше з них - це щирість і відвертість подібного прийому, яка не особливо-то і вуалює всю умовність винагороди юриста. Друге - загальновідомість подібних вивертів зарубіжному праву. В американській юридичній літературі згадується близьке до вищевказаної конструкції поняття "champerty", що означає ведення чужого судової справи з отриманням частини предмета спору або позовної суми у разі виграшу. Подібна діяльність розглядається як неправомірна форма надання юридичної допомоги у цивільному процесі з метою отримання власної вигоди. Багато американські вчені та громадські діячі негативно ставляться до умовних гонорарів (contingent fee) тільки тому, що вважають їх різновидом champerty. Статут цивільного судочинства дореволюційної Росії прямо забороняв присяжним повіреним набувати будь-які права своїх довірителів по їх тяжбам (ст. 400 Статуту). Навпаки, в Кодексі професійної етики адвоката 2003 обмеження сформульовані у вкрай розпливчатою формі: адвокату заборонено будь-яким чином набувати в особистих інтересах майно і майнові права, що є предметом спору, в якому адвокат надає юридичну допомогу, ... за винятком випадків, коли довіритель добровільно надасть таке право адвокату, про що повинно міститися конкретна вказівка в угоді адвоката з довірителем (подп. 8 п. 3 ст. 7 Кодексу). Підводячи підсумки, необхідно відзначити, що практично будь-яка відома методика розрахунку гонорару, за юридичну допомогу має свої переваги і недоліки. Загальна ж, що пронизує всі системи визначення гонорару адвоката, це обумовлена повагою до професії адвоката помірність (справедливість) гонорару і його відносна еквівалентність праці адвоката. Перше властивість може виявлятися в тому, що держава або адвокатське співтовариство гарантують особі, яка звернулася за допомогою до адвоката, встановлення справедливого розміру гонорару: за допомогою примирних та арбітражних процедур (mediatory, fee arbitration), повноважень суду знизити надмірний гонорар, законодавчих обмежень максимальних ставок умовних гонорарів. Друге виявляє себе в спірних ситуаціях, коли відсутня угода про певний розмір гонорару, або умова про нього визнано недійсним. У цьому випадку при визначенні розумного розміру гонорару враховуються витрачений адвокатом час і сили, його професійні навички і репутація, терміновість виконання доручення. Рішення проблеми умовного гонорару, а також преміальних за успішний результат судового представництва може підказати історія. Римські юристи, аналізуючи характер правовідносин при наданні послуг особами вільних професій, у тому числі адвокатських, відзначали заохочувальну функцію гонорару. Не вважалося негожим і невідповідність між реальною вартістю послуги і величиною гонорару: еквівалентність в оплаті вільної праці вважалася характеристикою другорядною. Водночас попереднє зв'язування клієнта зобов'язанням виплатити певний гонорар до вирішення справи вважалося несумісним з духом юридичної професії. Можливо, що сучасним адвокатам слід згадати досвід своїх попередників і не вимагати позовом від клієнта виплати умовного гонорару або преміальних за успішний захист, яку вони до того ж не можуть гарантувати на всі сто відсотків. Як правило, адвокат в змозі розрахувати середнє винагороду з урахуванням обсягу майбутньої роботи по справі і вказати його в договорі. При позитивному результаті представництва адвокат може прийняти додаткову винагороду, добровільно виплачене клієнтом або домовитися з ним про збільшення належної винагороди. З відшкодування витрат на оплату допомоги адвокатів в Воронезької області суди користуються Постановою Ради Адвокатської палати Воронезької області "Про мінімальний розмір винагороди адвоката". "... У нас суди орієнтуються на цей документ. Від світових, закінчуючи обласними. Така ж практика і по ФАС округів". Розмір винагороди адвоката по певної категорії справ регулюється також іншими нормативними актами * (255). Світова практика функціонування адвокатури в даний час застосовує не стільки встановлення мінімального розміру винагороди, скільки обмеження максимального розміру. У Загальному кодексі правил для адвокатів країн європейської співдружності в п. 3.4.2 записано, що максимальний розмір гонорару регулюється відповідно до статуту об'єднання адвокатів. Введення будь-якої обмежувальної норми має передбачати компенсаційні заходи. У зв'язку з цим логічно буде дозволити адвокатським утворенням (але не адвокатам особисто) здійснювати підприємницьку діяльність. Федеральний закон "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" прямо не дозволяє, але і не забороняє адвокатським утворенням займатися підприємництвом. Однак прибуток, отриманий від такої діяльності, не підлягає розподілу між їх членами, а повинна спрямовуватися на цілі, для досягнення яких воно створене. Чинне російське законодавство допускає здійснення некомерційними юридичними особами підприємницької діяльності, яка служить досягненню їх цілей і відповідає цим цілям (п. 3 ст. 50 ГК РФ; п. 2 ст. 24 Закону про некомерційні організації). Це питання відноситься до одного з найбільш проблемних питань в організації внутрішнього життя адвокатури. Одні адвокати, обмежено трактуючи Закон, категорично заперечують проти привнесення в своє життя якої комерційної спрямованості, інші, навпаки, вважають за можливе поєднання адвокатської діяльності з комерційною. Перш ніж відповісти на поставлене запитання ствердно, хотілося б проаналізувати ряд норм, що регламентують дане питання. Частина 2 ст. 1 Закону про адвокатську діяльність чітко визначає, що адвокатська діяльність не є підприємницькою. Але згідно Закону адвокатською діяльністю є кваліфікована юридична допомога, що надається на професійній основі особами, які отримали статус адвоката, з метою захисту прав, свобод та інтересів фізичних та юридичних осіб, а також з метою забезпечення доступу до правосуддя. Тобто, відразу обмовимося: адвокатська діяльність - це діяльність фізичних осіб, адвокатів, а не діяльність осіб юридичних, хоча б і створених адвокатами. Таким чином, Закон про адвокатуру, забороняючи підприємницьку діяльність, відносить дане обмеження лише до спеціального суб'єкту - адвокату. Безсумнівно, ні про яке підприємництво та комерції в адвокатській діяльності не повинно бути мови ні за законом, ні за своєю природою. У частині ж, що стосується іншої дозволеної Законом діяльності, яку веде адвокат, наприклад наукової, викладацької та іншої творчої діяльності, яка до адвокатської не відноситься і такою не є, дані обмеження на адвоката не поширюються. Відповідно не можуть бути поширені ці обмеження і на освічені адвокатами адвокатські структури (колегії адвокатів, адвокатські бюро, кабінети, юридичні консультації). Крім того, на адвокатські освіти не поширюється заборона на ведення підприємницької діяльності та в інших формах. У п. 10 ст. 29 Закону про адвокатську діяльність встановлено обмеження займатися підприємницькою діяльністю лише для адвокатської палати. Однак дане обмеження не може бути поширене на інші види адвокатських утворень - колегії адвокатів і адвокатські бюро. Відповідно до ч. 2 ст. 22 Закону про адвокатську діяльність колегія адвокатів віднесена до некомерційної організації. Відповідно до ч. 18 цієї ж статті до відносин, що виникають у зв'язку з установою, ліквідацією, а також діяльністю колегії адвокатів, застосовуються правила, передбачені для некомерційних партнерств Федеральним законом "Про некомерційні організації", якщо ці правила не суперечать положенням цього Закону про адвокатську діяльність. Звернемося тепер до Закону про некомерційні організації. Частина 2 ст. 8 цього Закону говорить: "Некомерційне партнерство має право здійснювати підприємницьку діяльність, відповідну цілям, для досягнення яких воно створене". Чи суперечить ця норма Закону про адвокатську діяльність? Зовсім ні. Адже в нормах Закону про адвокатську діяльність (ст.ст. 22, 23) обмежень займатися підприємницькою діяльністю для колегій адвокатів та адвокатських бюро не передбачено. Виникає лише питання, хто буде займатися в адвокатському освіту комерційною діяльністю, якщо в ньому - всі адвокати? Варіантів відповідей тут безліч залежно від того, яку форму підприємницької діяльності вирішило вести те чи інше адвокатське освіту. В іншому випадку з тією ж метою адвокатське освіта може придбати пакет акцій якого-небудь акціонерного товариства, які котируються на фондовому ринку і приносять прибуток. Тут від імені адвокатського утворення можуть виступати відповідні професійні учасники ринку цінних паперів (фондового ринку). Аналогічним чином за допомогою найманого персоналу може діяти і адвокатський кабінет, і юридична консультація, яка працює у формі установи. Все вищесказане цілком укладається в рамки як Конституції РФ, ГК РФ, так і Законів про адвокатську діяльність, про некомерційні організації. Більше того, ця схема вже випробувана активними і думаючими адвокатами * (256). 3. Особа, що потребує надання юридичної допомоги, може отримати її через юридичну консультацію, сподіваючись на сили і можливості цієї організації. Воно знає, що адвокат, якому буде доручено ведення справи, знаходиться під керівництвом і контролем колективу своїх товаришів по професії. Йому, у разі необхідності, може бути надана необхідна допомога і підтримка силами колективу юридичної консультації. У юридичних консультаціях традиційно діють різні форми ділової взаємодопомоги адвокатів, що виконують свої професійні функції. До цих форм можна віднести, наприклад, консультації адвокатів один з одним, обмін досвідом роботи, спільна участь у групових процесах, попереднє чи наступне обговорення правової позиції адвоката з клієнтом, дозвіл проблеми колізійної захисту, якщо така виникає в справі. Результати перевірок якості роботи адвокатів заслуховуються на зборах юридичних консультацій, які (зборів) як і раніше мають велике значення в житті адвокатури. На виробничих нарадах адвокати обговорюють найбільш важливі для них питання: нове законодавство, спірні питання законотворчості, правові та процесуальні позиції в складних кримінальних і цивільних справах і ін Виробничі наради сприяють підвищенню професійної майстерності адвокатів. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Стаття 20. Форми адвокатських утворень" |
||
|
||