Головна
ГоловнаТеорія та історія держави і праваІсторія права → 
« Попередня Наступна »
О. А. Жидков, Н. А. Крашеніннікова, В. А. Савельєв. Історія держави і права зарубіжних країн. Частина 2, 1996 - перейти до змісту підручника

Становлення англосаксонської і континентальної правових систем (сімей).

У XVIII-XIX ст. у зв'язку з утворенням ряду нових держав в Америці (США) і в Європі (Бельгія, Італія і т. д.), із завершенням територіального поділу світу і утворенням колоніальних імперій, з поширенням ринкових структур по всій земній кулі капіталізм перетворився на світову систему, визначальну подальший хід розвитку людської цивілізації. Інтернаціоналізація економічного і політичного життя мала своїм результатом зростає взаємодія правових систем різних країн, подолання їхньої колишньої самоізоляції.
Особливо помітним стає вплив права провідних держав світу (насамперед Англії і Франції) на правову життя країн, які пізніше вступили на шлях створення капіталістичного суспільства. Взаємодія правових систем у цих умовах приймає найрізноманітніші форми, а їх схожість значно збільшується. Цьому сприяла широка рецепція (запозичення) цілих національних правових систем, насильницьке впровадження чужоземного права, а також більш м'яка трансплантація принципів права одних країн в правові системи інших країн. Неабиякою мірою на процеси зростаючого взаємодії і взаємовпливу окремих національних правових систем різних країн наприкінці XIX - початку XX вв. вплинули і нові технічні можливості капіталізму - сучасні засоби транспорту, зв'язку, інформації і т. д.
У зв'язку з широкими процесами рецепції і трансплантації права на базі англійської та французької національної правової системи склалися так звані світові системи (сім'ї) права - англосаксонська та континентальна (романо-германська). Ці структурні спільності представляли собою дві великі групи національних правових систем, що розрізняються за своєю внутрішньою структурою і зовнішнім юридичним характеристикам.
Кожна з цих двох систем має свій "генетичний код", свої історичні корені. Незважаючи на те, що французька і англійська правові системи сягають своїм корінням в середні століття, виникнення світових систем права пов'язано саме з процесом утвердження панування капіталізму. Домінуюче положення цих країн у сфері права визначалося також і тим, що в XIX ст. вони були найбільш багатими і розвиненими, перетворившись до того часу в найбільші колоніальні держави.
Особливо тісно пов'язане з колоніальною політикою освіту англосаксонської системи права. Велике значення колоніального чинника в історії цієї системи багато в чому визначається тим, що англійське право, унікальне за способами свого формування, змістом і формою, що володіє великим потенціалом саморозвитку, було проте занадто традиційним, національним, а тому складним і недоступним для рецепції, для більш-менш широкого сприйняття в інших країнах світу. У підсумку англосаксонська правова сім'я перетворилася на світову систему не в результаті рецепції важких для розуміння англійських правових форм, а шляхом їх трансплантації чи насильницького впровадження в процесі колоніальної експансії.
На початкових етапах англійської колоніальної експансії були вироблені дві судові доктрини, що сприяли саме трансплантації, а не рецепції англійського права. Відповідно до першої з цих доктрин, англієць, який відправляється за кордон, "бере з собою" англійське право. Тим самим, англійський суд як би гарантував англійцю, що знаходиться в англійських колоніях ("за морями"), збереження всіх свобод і демократичних інститутів, які існували в самій метрополії. Ця доктрина стала наслідком узагальнення правового досвіду, накопиченого в першу королівських колоніальних хартіях. Так, ще в королівській Хартії Віргінії від 1606 говорилося, що "наші піддані, всі разом і кожен окремо ... матимуть і користуватися всіма Свободами, Вольностями та імунітетами в будь-якому з наших володінь у всіх їхніх значеннях і сенсах, як якби вони народилися і жили в межах нашого королівства Англії ".
Згідно з другою доктрині, сформульованої 1693 р. суддею Холтом, у разі освоєння англійцями "незаселених" земель місцеве індіанське і інше тубільне населення не повинно було братися до уваги як "нецивілізоване". У цих колоніях вважалися діючими всі закони Англії. Термін "закони Англії" в колоніальній практиці увазі не тільки статути, але і "загальне право" і "право справедливості", тобто прецедентне право, яке вводилося в судах, створюваних англійськими колоністами.
Введення в дію положень англійського права в колоніях переселенців здійснювалося не тільки на основі зазначених судових доктрин, а й шляхом видання спеціальних королівських хартій, а також законів парламенту. Так, наприклад, в хартії, виданої Карлом II Ост-Індської компанії в 1683 р., вказувалося, що судді повинні вирішувати справи відповідно до "правосуддям, справедливістю і доброю совістю", тобто практично відповідно до англійського прецедентним правом. Спеціальними актами англійське право було введено в північноамериканських колоніях, пізніше поширене на Канаду (крім Квебека, де зберегло свою дію французьке право), Австралію, Нову Зеландію, Південну Африку, на базі яких пізніше оформилися англійські домініони. Нормативними актами королів англійське право впроваджувалося "зверху" і в нових колоніях в Азії та в Океанії.
Наприкінці XIX в. у зв'язку з остаточним розділом Африки англійські закони, а також прецедентне право були введені спеціальними урядовими актами в африканських колоніях (в 1874 р. - в Гані, в 1880 р. - в Сьєрра-Леоне, в 1897 р. - в Кенії і т. д.).
У XIX в. законодавство, що вводить в колоніях англійське право, досить чітко вказувало і межі застосування його джерел. Так, наприклад, ордонанс 1874 для Золотого Берега (Гана) постановляє, що в колонії діє "загальне право, справедливість і статути загального характеру, які діяли в Англії на 24 липня 1874", тобто на момент видання ордонанс. Там же вказувалося, що "у всіх питаннях, в яких є конфлікт чи розбіжність між нормами справедливості і нормами загального права, відносяться до одного і того ж питання, перевага повинна віддаватися нормам справедливості". Подібні положення передбачалися в законодавстві, виданому для інших колоній. У Ліберії, заснованої неграми - переселенцями з США, англійське "загальне право" спочатку було запозичене в його американському варіанті. У законі 1820 вказувалося, що в країні вводиться "загальне право в тому вигляді, в якому воно було перетворено і діє в Сполучених Штатах". Правда, в 1824 р. новий закон говорив уже про дію "загального права і звичаїв судів Великобританії та Сполучених Штатів", а в 1839 р. було постановлено, що в Ліберії діють "ті частини загального права, які встановлені в" Коментарях "Блекстона, і оскільки вони можуть бути застосовані до умов даного народу ".
Зазвичай англійці не знищували в колоніях повністю традиційне місцеве право (наприклад, індуське, мусульманське, звичайне і т. д.), що було просто неможливо зробити, але це право діяло в межах, встановлених англійським законодавством або колоніальними властями. У таких умовах виникали і своєрідні змішані правові системи, що складалися з елементів англійської та місцевого тубільного права (наприклад, англо-індуське право). Традиційне право регулювало головним чином сімейні відносини і зберігало своє підлегле становище стосовно англійської праву, яке визначало розвиток правової системи в цих країнах в цілому. У колоніях і протекторатах Англії і Південно-Східної Азії (Малайя, Сінгапур, Гонконг, Бруней) англійське право перепліталося часто з елементами індуського і китайського права, яке діяло в індійських і китайських поселеннях і у торговців, а також з нормами мусульманського права, яке стверджувалося тут у міру поширення ісламу. У колоніальних володіннях Англії в Африці в певних межах (особливо в області сімейних, спадкових і т. п. відносин) діяли норми звичаєвого права, але вплив англійського права в цілому йшло по зростаючій лінії. У результаті в другій половині XX в., Коли пройшов процес деколонізації британської імперії, нові держави, що виникли на базі англійських колоній, практично опинилися в сфері впливу і дії англосаксонської системи права.
Своєрідно складалася правова система в англійських колоніях в Південній Африці. Ці колонії розширювалися в міру захоплення бурських республік, в яких діяло голландське (так зване римсько-голландське) право. Основні риси цього права визначилися ще в XV-XVII ст. На початку XIX в. в самій Голландії право було перетворено по французькому зразку (на основі кодексів Наполеона), але в колоніях (у Індонезії, в Південній Африці і т. д.) воно діяло головним чином в первісному вигляді. Голландська влада в разі прогалин у колоніальному законодавстві допускали посилання навіть на римське право.
Англійці, затвердивши своє панування в південноафриканських колоніях, зберегли дію як деяких місцевих звичаїв, так і римо-голландського права. У 1857 р. спеціальна комісія, яка обстежила стан права в Капській землі, писала у своєму звіті, що "римсько-голландське право ... утворює головну частину права колонії". За конституційним Акту про утворення Південно-Африканського Союзу (1909 р.), визначалося, що право окремих колоній, яке діяло до моменту створення Союзу, є чинним до тих пір, поки воно не буде переглянуто парламентом Союзу або провінційними радами. Однак протягом усього XIX і на початку XX в. південноафриканське право перероблялося у відповідності з духом англійської юриспруденції. У результаті, за словами самих південноафриканських юристів, склалася "правова система - гібрид", де тісно переплелися елементи англійської та голландського права.
Це своєрідне право було поширене англійцями і на інші їх володіння на півдні Африканського континенту (Південна Родезія-1898 р., Свазіленд - 1907 р. та ін). Вже після закінчення першої світової війни, в 1919 р., право Південно-Африканського Союзу було запроваджено і в підмандатної території - Південно-Західній Африці. Своєрідна гібридна система права, хоча і з більш очевидним впливом англійських доктрин, склалася історично і в ряді інших колоніальних володінь Англії: на Цейлоні (англо-римсько-голландське право), на острові Маврикій (англо-французьке право), у Вест-Індії ( англо-іспанське право).
З кінця XIX в. англійське право надає все більший вплив на правові системи та таких країн, які офіційно зберігали незалежність, але фактично потрапили під британський вплив - Єгипет, Афганістан та ін Своєрідна змішана система права виникла історично і на самих британських островах - в Шотландії. Тут ще в середні століття застосовувалися багато інститути римського права, доповнені практикою шотландських судів, які не сприйняли в цілому систему "загального права". Але після акту про Унію Англії і Шотландії 1707 р. хоча шотландське право і зберегло свій відособлений статус, воно поступово почало все більше тяжіти до зразків англійського права. Зміцненню світових позицій англійського права сприяла та обставина, що справи з вищих колоніальних судів можна було оскаржити в судовому комітеті Таємної ради в Лондоні.
Орієнтація на англійське право збереглася в самоврядних колоніях і після прийняття в 1865 р. англійським парламентом "Акта про дійсність колоніальних законів". Що формується в домініонах національне законодавство базувалося на основних принципах англосаксонської правової системи, тобто на судовому прецеденті і загальному праві.
Англійське право було покладено в основу кодифікації окремих галузей та інститутів права, яка проводилася в ряді колоній. Так, в Індії вже в 30-х рр.. XIX в. спеціальна комісія під керівництвом відомого англійського юриста Маколея склала проект кримінального кодексу. Він був затверджений Законодавчим радою при віце-короля Індії лише в 1860 р., незабаром після придушення національного повстання 1857 р., у зв'язку з прагненнями англійців зміцнити колоніальний правопорядок. Цей кодекс випробував на собі відоме вплив і французького законодавства, а також запозичив ряд положень з індуського і мусульманського права, але в цілому за своїм духом він відповідав англійській правовій системі. У 1859 р. був прийнятий кодекс цивільного судочинства, а в 1861 р. - кодекс кримінального судочинства Індії. У 60-х рр.. в Індії було прийнято також ряд кодифікованих актів у сфері цивільного права (Акт про спадкування 1863 р., Акт про договори 1866 р.). На основі англійського права (проект Стіф) був прийнятий в 1892 р. кримінальний кодекс Канади. Наприкінці XIX - початку XX в. індійські колоніальні кодекси були поширені Англією на ряд інших колоній (Аден, колонії у Східній Африці - Сомалі, Кенія та ін.)
Незважаючи на велику різноманітність правових систем, що виросли на базі колишніх колоніальних британських володінь, вони мають схожість в основних моментах внутрішньої структури і самого юридичного мислення. У силу особливої ??системоутворюючою ролі в англосаксонській правовій сім'ї загального права Англії цю систему часто називають "сім'єю загального права". У цій сім'ї переважає прагматична концепція права, згідно з якою юридична норма виступає не стільки у вигляді загальної та абстрактної норми поведінки, скільки в способі вирішення судових тяжб. Природно, що важливе місце при цьому займає прецедентне, суддівське право, для якого процесуальні моменти самого ведення судових справ (пред'явлення і оцінка доказів, заслуховування показань свідків і т. д.) мають нерідко більше значення, ніж з'ясування істини. Таким чином, право в англосаксонській сім'ї набуває процедурний і казуальний характер, а не законодавчий і системно-логічний. Відмова від широкої рецепції римського права в цій сім'ї має результатом безліч юридичних понять, юридичних конструкцій і термінів, що мають коріння лише в англійській правовій історії. Під впливом англійської судової практики в англосаксонській правовій сім'ї велику увагу приділяється захисту прав особистості від свавілля держави і суспільства.
  Континентальна система (сім'я) права складалася на відміну від англосаксонської системи під безпосереднім впливом правової системи Франції, і особливо наполеонівської кодифікації, здійсненої ще на початку XIX в.
  Сам термін "континентальна система права" увійшов в обіг у науці порівняльного правознавства в кінці XIX в. Цей термін, як і англосаксонська система права, виявився досить умовним і неповно відображає реальний стан речей. Спочатку ця система (сім'я) включала в себе правові системи ряду країн європейського континенту, що успадкували основні поняття, конструкції, а також загальний дух римського права. До цієї сім'ї ставилися правові системи таких родинних "романських" держав, як Франція, Голландія, Бельгія, Іспанія, Італія. До цієї ж групи також ставилася Німеччина, вплив права якої на континентальну систему стає особливо помітним з кінця XIX і в першій половині XX в. Німецький фактор, який відбив синтез варварського (німецького) і римського права, став настільки істотним, що сама континентальна система стала називатися романо-германської правової сім'єю.
  Континентальна система права в своєму розвитку рано вийшла за рамки Європейського континенту. В силу впливу римсько-іспанських правових традицій її вже в XIX в. сприйняли практично всі латиноамериканські республіки, де рецепція французького і римського права була особливо глибокою. Основні елементи структури та окремі положення континентальної системи були трансплантовані в XIX і на початку XX в. в численні африканські та азійські колонії Франції, Бельгії, Голландії, Німеччини. У другій половині XX в., Коли ці колонії отримали незалежність, їх правові системи виявилися "прив'язаними" до романо-германської правової сім'ї.
  Помітний вплив континентальної системи права можна бачити також в японських кодификациях кінця XIX - початку XX в., У праві Оттоманської імперії, Єгипту і т.д. Таким чином, континентальна система права перетворилася до кінця XIX - початку XX в. в одну з двох світових систем права.
  Романо-германська (континентальна) правова сім'я має ряд структурних і техніко-юридичних особливостей, які походять ще до римського права і до середньовічних правовим традиціям. У країнах континенту на відміну від Англії вирішальну роль у створенні права грала не судова практика, а законодавчі та інші нормативні акти королів, в тому числі засновані на римському праві. Революції, що прокотилися в кінці XVIII - початку XIX в. по Європейському та Американському континентах, сприяли подальшому зростанню авторитету закону. Він перетворився на головне джерело права і став при цьому основним системоутворюючим фактором у континентальної правової сім'ї. Саме закон, а не судова практика виступив як інструмент у створенні єдиного національного правового порядку та єдиного режиму законності.
  У країнах континентальної системи склалися спеціальні юридичні конструкції, які забезпечують визнання верховенства закону. Закон розглядався тут як акт верховної влади, наділений правом встановлювати норми, що мають вищу юридичну силу. На законі (конституції) грунтувалася та ієрархія всіх супідрядних і нижчестоящих за своєю правовою силі нормативних актів. У Франції в XIX в., Як і в континентальній системі в цілому, склалося положення, яке самі французькі юристи назвали "фетишизацией писаного закону".
  З формально юридичної точки зору в континентальній системі будь-яке рішення суду мало грунтуватися на писаному праві, на законі, а не на попередніх судових рішеннях. Судді в рамках континентальної системи могли лише застосовувати право, а не створювати його, як це робили їхні англійські колеги. Так, наприклад, в цивільному кодексі Франції стаття 5 вказувала: "Суддям забороняється виносити рішення по підлягає їх розгляду справах у вигляді загального розпорядження". Про підзаконному характері судової діяльності свідчить і стаття 4: "Суддя, який відмовиться судити під приводом мовчання, темряви або недостатності закону, може підлягати переслідуванню за звинуваченням у відмові правосуддя". Ще більш чітко принцип пов'язаності суддів при винесенні судового рішення законом сформульовано в ст. 3 цивільного кодексу Італії 1865 р.: "При застосуванні закону не можна приписувати йому іншого змісту, крім того, який виявляється з власного значення слів у взаємній їхні зв'язки і з наміру законодавця". Приблизно такий же підхід до розуміння співвідношення закону і судової практики ("суддівського права") був зафіксований і в латиноамериканському законодавстві. В Аргентині, наприклад, було чітко встановлено, що судовий прецедент і доктринальні роботи є допоміжними в процесі тлумачення закону, але з причини відсутності зобов'язуючої сили не є джерелом права.
  Інша специфічна риса континентальної системи - це кодифікація, яка розглядалася як необхідна умова галузевої організації правових норм. У кодификациях, здійснених в XIX в. в рамках континентальної системи права, було реалізовано побажання Вольтера, висловлене ним ще в XVIII в.: "Давайте зробимо всі закони ясними, одноманітними й точними". У кодифікаційних роботах особливо яскраво відбився властивий XIX в. економічний і політичний лібералізм, який припускав спочатку встановлення загальних рамок правового будівлі, а потім - мінімальне державне втручання в приватну правову сферу. Кодекси, за задумом юристів XIX в., Повинні були дати чітке визначення меж забороненого і дозволеного.
  Континентальна система права відрізняється від англосаксонської системи не тільки за своїми джерелами, а й за внутрішньою структурою, по основним правовим інститутам, конструкціям, з юридичної техніки. Сама правова норма розглядається як абстрактне припис, як вища правило поведінки для громадян і державних органів. Багато структурні особливості права континентальної системи виникають ще з переробленого стосовно нових умов римського права. Так, для країн континентальної системи, як і для римського права, характерно розподіл права на публічне і приватне. Перша пов'язана з публічним, суспільним інтересом і з'єднує приватних осіб під егідою державної влади в єдиний колектив "заради блага всього суспільства". Друге орієнтоване на окремих індивідів і пов'язує приватних осіб у процесі захисту своїх особистих інтересів, у тому числі від не вимагається в цій сфері державного втручання.
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "Становлення англосаксонської і континентальної правових систем (сімей)."
  1.  Тема 10. Правові системи країн Латинської Америки
      англосаксонської правових
  2.  Тема 11. Правова система Японії
      континентального права в Японії. Вестернізація японського права. Взаємодія в Японії традиційних норм поведінки і сприйнятого західного права. Зростаючий вплив американського права на японську правову систему. Сучасне японське право. «Живе право». Розділ другий Соціалістична правова
  3.  Контрольні питання
      континентального права. 6. Роль і значення судового контролю в континентальному праві. 7. Мусульманське право і його основні джерела. 8. Взаємодія російського права з іншими правовими системами
  4.  24. Основні правові системи сучасності
      англосаксонської правової сім'ї, де джерелом права був прецедент, тут цю роль виконують нормативно-правові акти, сформовані в єдину систему. 3. Система мусульманського (релігійного) права. Існує в країнах, де традиційно діє іслам (Іран, Саудівська Аравія, Ірак та інших). У переважній більшості країн даної системи джерелом права є лише релігійні
  5.  М.Н. Марченко, Е.М. Дерябіна. Право європейського союзу. Питання історії і теорії, 2010
      англосаксонського права, питання конвергенції даних правових сімей, проблеми співвідношення права Європейського союзу з національним і міжнародним правом, питання джерел права Євросоюзу і прецедентного права та ін При підготовці та написанні книги широко використовувалися відповідні роботи зарубіжних і вітчизняних авторів, а також документальний матеріал і законодавство Євросоюзу і
  6.  ГЛАВА 3. ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО промислово розвинених країнах
      англосаксонського, або англо-американського права), або континентальній системі права, що склалася в континентальній частині Західної Європи на базі рецепції римського приватного права. Історично сформовані відмінності національних рис громадянського права окремих країн в умовах наростаючої економічної взаємозалежності між учасниками світового співтовариства держав поступово зменшуються в
  7.  Тема 5. Класифікація основних правових систем со-тимчасовості
      правознавства. Поняття типології та класифікації правових систем сучасності. Юридичні критерії правової типології та класифікації. Поняття правової системи в порівняльному правознавстві: «національна правова система» і «сім'я правових систем». Класифікація правових систем. Критерії формування джерел, структури, основних понять та інститутів права правових сімей. Основні
  8.  Глава I. Історичний нарис становлення та розвитку об'єднаної Європи та її правової системи
      становлення і розвитку об'єднаної Європи та її правової
  9.  20.1. Поняття і типологія правових систем
      становлення і розвитку правових інститутів, соціальної ролі та призначення права. Застосування порівняльного методу дає підставу класифікувати правові системи світу за різними ознаками. До питання про типологію правових систем існують різні підходи. За основу класифікації можуть прийматися різні критерії - ідеологічні, юридичні, етичні, економічні, релігійні,
  10. Е
      правова система, см. Континентальна правова
  11.  Тема 19. Африканська правова родина
      правової сім'ї. Право племен Тропічної Африки та Океанії. Африканське звичаєве право і сучасне законодавство. Вплив основних правових сімей на африканське звичаєве право. Сучасні правові системи африканських країн. Розділ п'ятий Порівняльне правознавство і змішані правові
  12.  28. Які джерела прецедентного права Європейського Союзу?
      становлення Європейського Союзу в її правовій системі з'явилася третя, особлива група джерел, що складається з рішень наднаціональних судів (головним чином, Суду Європейських співтовариств). Сукупність цих рішень у західній доктрині позначають термінами "прецедентне право" (англ. case law) - у країнах англосаксонської правової сім'ї (Великобританія, Ірландія) * (53) або "судова практика"
  13.  Контрольні питання по темі
      континентальної Європи? 3. Які види договорів відомі різним правовим системам? 4. Чим відрізняються істотні умови від простих у континентальному праві і праві Англії і США? 5. Який порядок укладення договору між присутніми, між відсутніми сторонами? 6. Які вимоги пред'являються правом до оферти, до акцепту? 7. Які умови дійсності договору відомі
  14.  Правове становище юридичних осіб у міжнародному приватному праві
      англосаксонської системи права); теорія місцезнаходження юридичної особи (теорія осілості) - національність юридичної особи визначається місцем знаходження його адміністративного центру (країни континентальної системи права); теорія основного місця діяльності - національність юридичної особи визначається основним місцем виробничої діяльності (країни, що розвиваються, наприклад,
  15.  Тема 21. Російська правова система
      правової культури. Правова система РРФСР. Становлення сучасної правової системи Російської Федерації. Джерела сучасного російського права. Конституція Росії 1993 Тенденції розвитку сучасного російського
  16.  А.Х. Саїдов. Порівняльне правознавство (основні правові системи со-тимчасовості): Підручник, 2003
      правознавства як методу, науки та навчальної дисципліни, розглядаються історія розвитку і.предмет порівняльного правознавства, описується сучасна юридична географія світу, дається характеристика основних правових сімей: рома-но-германського права, англо-американського загального права, мусульманського права, індуського права, звичайного права та ін Спеціальні розділи присвячені змішаним правовим
  17.  1. Поняття змішаних правових систем
      правових систем. Своє право мають і недержавні спільності. Йдеться про канонічному праві, мусульманському праві, індуському праві, іудейському праві. Все це є об'єктивною передумовою виникнення і розвитку змішаних правових систем. Змішані правові системи зустрічаються не тільки у федеративних, але і в унітарних державах. Причини юридичної плюралізму змішаних правових