Головна
ГоловнаТеорія та історія держави і праваТеорія права і держави → 
« Попередня Наступна »
А.Х. Саїдов. Порівняльне правознавство (основні правові системи со-тимчасовості): Підручник, 2003 - перейти до змісту підручника

2. Традиційне африканське звичаєве право

Перший етап розвитку на Африканському континенті пов'язаний з формуванням традиційного права. У зв'язку з цим напрошується питання: чи можна взагалі говорити про єдиний африканському звичайному праві? З цього приводу існують самі різні точки зору. На наш погляд, є достатні підстави для того, щоб розглядати африканське звичаєве право як щось єдине. Ми маємо на увазі тут деякі загальні принципи, процедури, установки і в окремих випадках детально розроблені правила, характерні для більшої частини звичайного права народів Африки.
Африканське звичаєве право є правом груп чи спільнот, а не правом індивідів. Ця характерна риса виявляється майже в кожній галузі звичайного права. У шлюбному праві шлюбний договір являв собою скоріше угоду двох сімейних груп, ніж союз двох індивідів, і розлучення можливий був тільки за згодою сімей. Право власності на землю належить соціальній групі. У спадковому праві майно також, як правило, переходило до індивідів, а до сімей або групам. При компенсації збитків виплату виробляла одна сім'я або клан іншій родині або клану, але не одна особа іншому. І нарешті, тяжби в африканському суспільстві теж виникали головним чином між спільнотами і групами.
У суспільствах Африки діяли два основних типи суден, або дві системи вирішення спорів. Іноді в одному суспільстві вони діяли одночасно. Їх можна класифікувати як арбітраж і суд з дотриманням юридичних формальностей. У суспільстві без вождів або при відсутності скільки централізованої політичної влади (наприклад, на території нинішньої Кенії) спори вирішувалися переважно за допомогою арбітражу і переговорів всередині місцевої громади. Якщо конфлікти виникали з приводу шлюбу, встановлення опіки над дітьми, успадкування, землеволодіння та інших схожих прав і зобов'язань, то в їх вирішенні, як правило, брали участь старші та інші впливові члени сім'ї або групи кровних родичів (наприклад, клану). Коли ж розбіжності виникали між сусідами всередині однієї громади, арбітраж і переговори проводили різного роду офіційні та неофіційні лідери (наприклад, старші члени сімей, глави основних ліній успадкування та ін.)
Суди другого типу, соблюдавшие юридичні формальності, діяли у суспільствах з більш-менш централізованою владою. Зазвичай ці суди утворювали ієрархію відповідно до політичної ієрархією, і апеляції направлялися від нижчих судів (наприклад, судів дрібних вождів) до вищих (наприклад, судам великих вождів). Так, в королівстві Буганда в середині XIX в. діяла надзвичайно складна система відправлення правосуддя: численні суди були організовані як пірамідальна структура, а апеляція прямувала по ланцюжку: дрібні вожді - великі вожді - міністр (катіккіро) - шинку. У племені сукума судова система складалася з різних судів вождів різного рангу, але апеляції, мабуть, не подавалися. Суди володіли повноваженнями викликати свідків, призначати штрафи, приймати рішення про покарання та виплаті компенсацій, стежити за виконанням своїх рішень.
Проте незалежно від способу вирішення конфліктів можна сказати словами англійського юриста А. Еллота, що судові рішення в Африці беруть грунтуючись на понятті примирення або відновлення гармонії. Завдання суду або арбітражу полягає не стільки в тому, щоб відшукати факти, сформулювати правові норми і застосувати їх з урахуванням цих фактів, скільки в тому, щоб навести порядок так, щоб усунути заподіяне зло і відновити гармонію в стурбованої громаді. Гармонію можна відновити тільки тоді, коли всі залучені сторони впевнені в тому, що справедливість восторжествувала. Скаржник бажає пересвідчитися, що суд керувався відповідними правовими нормами, в тому числі і тими, які передбачають належну компенсацію за завдану шкоду. Але й винуватця потрібно переконати в тому, що його поведінка стало порушенням норми і суд прийняв справедливе рішення. Зі свого боку він бажає отримати гарантію, що після усвідомлення своєї провини і виплати компенсації йому буде дозволено влитися в громаду.
Слід підкреслити і роль надприродного в традиційному право. У судових процедурах цей фактор проявлявся в основному в тому, що для з'ясування істини змушували клястись та проводили випробування «судом божим».
Чи існувало в традиційному право відмінність між кримінальними і цивільними правопорушеннями?
Англійський фахівець по африканському звичайному праву Дж. Котран висуває такі загальні положення. У більшості африканських суспільств розрізнялися кримінальні злочини і цивільні правопорушення, причому за основу такої відмінності брали категорії кримінальних злочинів і цивільних правопорушень.
Наприклад, у товаристві «А» вбивство карається суворим покаранням, а в товаристві «Б» достатньою мірою є компенсація. Багато правопорушення у звичайному праві можуть бути і кримінальними, і цивільними в тому сенсі, що їх розцінюють як кримінально карані і потребують компенсації. Одне і те ж діяння в звичайному праві може трактуватися як кримінальна чи цивільна залежно від обставин, тобто з урахуванням його спрямованості (наприклад, перелюб з дружиною вождя може бути кримінальним злочином, а з дружиною іншого - цивільним правопорушенням), наміри правопорушника (наприклад, навмисне вбивство може бути кримінальним злочином, а ненавмисне - ні), повторюваності діянь (перше - цивільне, повторне - кримінальну).
Особливої ??уваги заслуговує ще один аспект звичаєвого права: відповідальність групи людей або громади. Вона проявляється двояко: відповідальність (як спокутування чужої гвинта) сім'ї або групи родичів за проступки її окремих членів; вчинене індивідом правопорушення ув'язується з його правами та обов'язками як члена групи. У зв'язку з цим доречно, на наш погляд, зазначити, що індивідуалізм і що з нього поняття «суб'єктивне право» - основне поняття сучасного права - несумісні з традиціями звичаєвого права. Воно не стільки забезпечує дотримання права індивіда, скільки регулює його відносини з групою людей.
Серед інститутів традиційного права особливе місце займають сім'я, земельна власність, спадкування. Шлюб по звичайному праву - це не стільки союз двох індивідів, скільки угоду двох сімейних груп. Вони відіграють помітну роль на кожному етапі шлюбу: підбирають жениха і наречену; обговорюють і виплачують придане; залагоджують розбіжності між чоловіком і дружиною; розлучення також неможливий без їх активної участі.
Звичайна право повсюдно визнавало полігамію, тобто право чоловіків мати кілька дружин, а також встановлювала "викуп за наречену», покликаний підтвердити, що заснований на звичаї шлюб - це не що інше, як покупка дружини.
Всупереч широко поширеній думці розірвання шлюбу було дуже рідкісним явищем в звичайному праві, причому отримати дозвіл на розлучення коштувало великих праць. Родини були надзвичайно зацікавлені у продовженні чинного між ними альянсу ^ до того ж розірвання шлюбу незмінно означало повернення даного. Розлучення обговорювалося між сім'ями з залученням старій шин клану.
Прийнято вважати, що в традиційних суспільствах правами землю наділений не індивід, а група. Хоча індивід може мати прав!
Користування землею, в кінцевому рахунку воно належить громаді або групі. Розподіл землі, користування нею, нарешті, відторгнення відбувається під контролем правителів (вождів) або таких соціальних груп, як клан, сім'я.
Спадкове право в традиційному суспільстві передбачає перехід не тільки майна, а й цілого комплексу прав і обов'язків померлого до його спадкоємців. Існують самі різні режими успадкування. Воно може бути наступних видів: 1) патри-лінійне або матрилинейностью; 2) автоматичне (спадкоємець відомий) або виборче (спадкоємець вибирається після смерті), 3) універсальне (тільки один спадкоємець) або спільне (кілька спадкоємців).
Слід зазначити ще два чинники. По-перше, характер успадкування може змінитися в залежності від типу залишеного спадщини. Наприклад, сімейна власність, придбане на власні кошти майно, а також земля, худоба, рухомість - все це може успадковуватися по-різному і різними особами. По-друге, якщо померлий мав кілька дружин, то успадкування зазвичай здійснювалося з Системі «будинків», коли майно померлого в рівних частках розподілялося між «будинками» («дім» - дружина і її діти) без урахування кількості дітей у кожному «будинку» .
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 2. Традиційне африканське звичаєве право "
  1. 4. Сучасні правові системи африканських країн
    традиційне африканське звичаєве право безперечно втрачає, а в деяких випадках вже втратило багато свої первинні риси. Воно в значній своїй частині стало об'єктом систематизації та кодифікації. Хоча арбітраж, властивий звичайному праву, все ще практикується і навіть побічно визнається в деяких країнах, він відчуває неминучий вплив ідей про право і судових процедурах, якими
  2. 1.1. Історичні аспекти уніфікації права міжнародних комерційних контрактів
    традиційні правові норми античного Середземномор'я (встановлення Олерона і правила Вісбі). У рецепції римського права він бачить основу зародження і розвитку цивільного права, а в канонічному праві - основу кримінальної, сімейного, спадкового права. Він виділяє три основні періоди розвитку права в Європі: стародавні часи, середньовіччя, новий час. ---
  3. 1. Формування африканської правової сім'ї
    традиційного права, що існував у африканських народів до колонізації. За винятком вельми нечисленних прикладів «племінного законодавства», традиційне право являло собою переважно сукупність неписаних правил, усно передаються з покоління в покоління. Англійський юрист А. Еллот зазначав, що африканське звичайне право не знало юридичних творів. Не було ні
  4. 3.Вліяніе основних правових сімей на традиційне афрі-Канський звичайне право
    традиційного загального права був пов'язаний з колонізацією Африки в XIX в., Яка внесла великі зміни в юридичну життя континенту. Тиск і вплив права колоніальних держав ставало домінуючим. Вся Африка за невеликим винятком була колонізована європейськими державами. У XIX в. колоніальні влади - англійські, французькі, португальські та бельгійські - в основному прагнули
  5. § 4. Основні доктрини визначення особистого статуту
    традиційно іменованих «розвиваються», використовують саме цей принцип. Так, Закон про компанії 1956 Індії в особливому розділі, присвяченому іноземним компаніям, особливо обумовлює, що компанія, заснована відповідно до законів іноземної держави, може зареєструватися в Республіці Індія як «іноземна компанія, має місцем здійснення бізнесу Індію» (ст. 591-601).
  6. § 5. Договір лізингу
    традиційний для міжнародної практики характер рішення Конвенцією питання про її співвідношенні з іншими міжнародно-правовими договорами, а саме відсутність превалювання над яким-небудь вже укладеними чи буде укладено (ст. 17), в силу чого існує можливість застосування до режиму відповідальності лізингодавця та інших міжнародно-правових або інших документів. Так, будучи
  7. 1. Загальні питання застосування методу прямого внутрінаціонального регулювання
    традиційно робить акцент на цьому виді норм і відстоюють необхідність їх спільного вивчення в рамках міжнародного приватного права. Чим же можна пояснити цю примітну особливість? Очевидно, внутрішньонаціональні норми, спрямовані на регулювання відносин за участю іноземного елемента, грунтуються на принципі територіальності, останньому
  8. Глава 5. ДУАЛІЗМ ЦИВІЛЬНОГО ПРАВА І ПОХОДЖЕННЯ ПРАВА ВЛАСНОСТІ
    традиційного і архаїчного права, що дозволяє вдаватися до досить далеким аналогій. Тиск фактичних, онтологічних відмінностей не може, однак, повністю пояснити специфіку реально сформованих форм і тим самим витіснити закладені у генезі архетипи, залишаючись лише останнім доказом, восполняющим прогалини у фактичному матеріалі. Нам, звичайно, не вдасться обійти питання про вплив на
  9. Глава 7. СУТЬ ВЛАСНОСТІ
    традиційних суспільств, на відміну від європейського, через систему споріднення (в тому числі родової власності) стає "інструментом подолання смерті". Але з європейської точки зору ці норми традиційного суспільства - початковий етап на шляху до приватного права. Втім, в рамках сучасної ідеології ця ідея, яка (як і весь арсенал архаїки) нікуди не зникла, лише перетворила й в деякому
  10. Про поняття розділу речі і поділу земельної ділянки
    традиційні способи, такі, як встановлення прикордонних каменів, посадка насаджень по межі, зведення огорож, нарешті, просто проведення межи шляхом "пропахіванія" землі (межа, до речі, була особливим об'єктом охорони в архаїчному праві). Якщо власник тільки вказав ті межі, які він збирається провести, то розділ ще не досконалий. На відміну від двосторонньої угоди, зміст