| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Цивільне право країн континентальної правової системи та його джерела |
||
|
Континентальна правова система (іменована також романо-германської) історично склалася в континентальній Європі на базі римського приватного права. У системі джерел права пануючу роль вона відводить закону. Саме в рамках цієї системи в Європі утвердилася практика кодифікації, за допомогою якої упорядковується на основі єдиних принципів основні правові галузі. Найбільш значною для впорядкування цивільного права визнається роль французької кодифікації. Цивільний кодекс Франції 1804 (Code civil, що його також Кодексом Наполеона) справив великий вплив на розвиток цивільного законодавства в цілому ряді європейських та інших країн. У Німеччині кодифікація вилилася в ухвалення в 1896 р. Німецького цивільного уложення (далі - ГГУ). У рамках континентальної правової системи виділяють дві підсистеми: "римського" (романського) права і "німецького" права. Перша з них охоплює, зокрема, право Франції, Іспанії, другим - право Німеччини, Австрії, Японії та деяких інших країн. Відмінності між ними найлегше виявляються в архітектоніці діючих в них цивільних кодексів. Для підсистеми романського права характерно інституційне будова кодексів, початок якому поклав Кодекс Наполеона. Структура останнього побудована за моделлю, яку застосував давньоримський юрист Гай для свого підручника з римським правом, названого їм "Інституціями". Як і підручник Гая, французький Цивільний кодекс відкривається книгою "Про осіб", далі йде книга "Про речі і різних модифікаціях власності", а завершує кодекс третя книга - "Про різні способи набуття власності", що об'єднує переважно норми зобов'язального і спадкового права. Підсистема "німецького" права використовує Пандектна будова кодексів, для неї характерне виділення найбільш загальних норм в першу книгу, іменовану "загальною частиною", і розподіл решти норм кодексу по книгах, присвячується основних розділів цивільного права, - обязательственному, речовому, сімейного та спадкового. Саме така будова характеризує чинне в ФРН ГГУ 1896 Ні у Франції, ні в Німеччині цивільні кодифікації інкорпорують в собі все національне цивільне законодавство. У числі великих неінкорпорірованних законів можна згадати німецький Закон про загальні умови договорів 1976 р., французький Закон N 88-15 від 5 січня 1988 "Про розвиток та передачу підприємств". Поряд з законом велику роль у системі джерел цивільного права країн континентальної правової системи відіграють акти органів виконавчої державної влади (регламенти, декрети та ін.), що призначаються для закріплення норм, прийнятих для конкретизації положень законодавчих актів. Якщо такі акти самостійно приймаються названими органами на основі спеціально для цього наданих законодавцем повноважень, то їх сукупність іменують в літературному побуті "делегованим законодавством". Судова практика також має чимале значення для цивільного права країн континентальної системи, хоча воно незмірно менше того, яке їй надається в системі "загального права". Стверджується погляд на право не тільки як на вмістилище норм, сформульованих законодавцем, але і як на результат тлумачення цих норм суддями. Деякі дослідники відзначають, що в країнах континентальної системи права, наприклад у Франції, судова практика переросла роль засобу тлумачення законів, перетворившись в особливий додаткове джерело права, іменований "джерелом в рамках закону". Існує також думка, що "рішення Касаційного суду Франції певною мірою починають грати роль, близьку англійської судовому прецеденту". У Нідерландах поняття права включає в себе і тлумачення законодавства судами, проте доктрина stare decisis офіційно не визнається, а прецеденти залишаються менш "престижними, ніж закони" "*". У Німеччині судова практика розглядається як уособлення процесу застосування закону, в діяльності суду бачать сферу розвитку права. Право, що виникло в результаті розвитку суддею чинного права, характеризується як судове право, яке, однак, не є для судів строго обов'язковим, а служить їм лише керівництвом, "направляючої ниткою" для прийняття рішень . --- "*" Див: Правова система Нідерландів / Под ред. В.В. Бойцова, Л.В. Бойцової. М., 1998. С. 28 - 29. Див: Шапп Я. Основи цивільного права Німеччини. М., 1996. С. 10, 19, 23. Детальніше про судовому праві див.: Мурадьян Е.М. Істина як проблема судового права. М., 2002. Правила поведінки, що склалися на основі постійного й однакового повторення фактичних відносин, іменуються звичаями "*". Призначення звичаю, за загальним правилом, полягає в заповненні прогалин закону. --- "*" Див: Зикін І.С. Звичаї і звичаю в міжнародній торгівлі. М., 1983. Звичай як джерело цивільного права, хоч і в ослабленому вигляді, зберігає значення в промислово розвинених зарубіжних країнах "*". Нормативну силу він набуває в результаті визнання його законом або рішенням суду. Найбільш високе місце в ієрархії джерел відводиться йому німецьким правом (ст. 2 Закону про введення в дію ГГУ формально прирівнює його до закону). --- "*" Див: Цивільне та торгове право капіталістичних країн / За ред. В.П. Мозоліна і М.І. Кулагіна. М., 1980. С. 27. Важливе значення мають також торгові звичаю і заведений порядок. Однаковий торговий кодекс США визначає торгове звичай (usage of trade) як таку практику ділових відносин, дотримання якої в тому чи іншому місці, професії або сфері діяльності настільки постійно, що виправдовує очікування такого дотримання також і у зв'язку з конкретною угодою (ст. ст. 1 - 205). Заведеним порядком (course of dealing) визнається однаковість поведінки сторін у попередніх угодах між ними, яке дозволяє розглядати його як основу з'ясування їх намірів в конкретній угоді. Дуалізм приватного права. В системі континентального права історично склалося розподіл права на публічне і приватне. У рамках останнього цивільне право відмежовується від торгового. Самостійне, тобто окреме від цивільного права, буття торгового права підтверджується зазвичай посиланнями на наявність торгових кодексів (Іспанія, ФРН, Франція, Японія та ін.), систем спеціалізованих торговельних суден (наприклад, торгових трибуналів у Франції), включення в університетські програми юридичної освіти курсу торгового права . Відокремлений один від одного існування цивільного і торгового права іноді іменують дуалізмом цивільного (приватного) права. Слід зазначити, що збереження відокремлених кодифікацій цивільного і торгового законодавства поступово перестає служити основною ознакою такого дуалізму. Цивільний кодекс Італії 1942 замінив собою як колишній, побудований за французької моделі Цивільний кодекс 1865 р., так і Торговий кодекс 1882 Від збереження двох окремих кодифікацій, цивільної та торговельної, відмовилися також Нідерланди. Цивільний кодекс канадської провінції Квебек (1991 р.) також з'єднує в собі норми цивільного і торгового права. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна " § 2. Цивільне право країн континентальної правової системи та його джерела " |
||
|
||