| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Реклама, визнана офертою. |
||
|
Стаття 437 ГК РФ розглядає рекламу як запрошення невизначеному колу робити оферти, якщо інше прямо не вказано в пропозиції. Таким чином, реклама розглядається не тільки як пропозиція робити оферти. Як вважає Ю.П. Світ, "реклама сама по собі за загальним правилом не є пропозицією укласти договір, а лише шляхом створення інтересу у споживачів спонукає останніх робити оферти" (1). --- (1) Світ Ю.П. Указ. соч. Ще в радянській науці характеризували юридичну сутність оферти і акцепту як односторонніх угод, ініційованих з волі і згоди лише одного боку, але в сукупності є складовою частиною загальної процедури формування основи майбутнього договору як двосторонньої угоди (1) . --- (1) Гавзе Ф.І. Соціалістичний цивільно-правовий договір. М.: Госюриздат, 1972. С. 86. До публічної оферти можна віднести демонстрацію товарів, зразків, знімків в каталогах. Така оферта діє протягом двох місяців з дня поширення реклами за умови, що в ній не вказаний інший термін. Для вираження публічної оферти в рекламі і визнання, таким чином, останньою публічною офертою необхідно говорити про наявність сукупності певних ознак. Такими ознаками публічної оферти, на думку А.Ю. Головіна, що знаходять вираження і в рекламі, є: спрямованість на невизначене коло осіб; визначеність вираженої в рекламі оферти; вираз в рекламі наміри оферента укласти договір; здійснення відповідною особою (оферентом-рекламодавцем) правомірної діяльності; місце вираження публічної оферти, що збігається з місцем розміщення (розповсюдження) реклами; наявність об'єкта майбутнього речового правовідносини або можливість вчинення дій, сформульованих в оферті, вираженої в рекламі; можливість негайного акцепту вираженої в рекламі оферти (1). --- (1) Головін А.Ю. Правове регулювання реклами у цивільному праві: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 13. Згідно ст. 494 ГК РФ пропозицію товару в його рекламі, каталогах і описах товарів, звернених до невизначеного кола осіб, визнається публічною офертою, якщо вона містить усі істотні умови договору роздрібної купівлі-продажу. Виставлення в місці продажу (на прилавках, у вітринах і т.п.) товарів, демонстрація їх зразків або надання відомостей про що продаються товари (описів, каталогів, фотознімків товарів тощо) в місці їх продажу визнається публічною офертою незалежно від того, чи вказані ціна та інші істотні умови договору роздрібної купівлі-продажу, за винятком випадку, коли продавець явно визначив, що відповідні товари не призначені для продажу. У разі публічної оферти споживач має право вимагати від продавця укладення угоди саме на тих умовах, які позначені в рекламі (тобто продавець не має право збільшувати ціну). Якщо рекламодавець ухиляється від укладення договору на умовах, визначених у рекламі, то покупець має право звернутися до суду з вимогою спонукати продавця здійснити операцію. Загальне правило цивільного законодавства закріплює положення про те, що якщо в рекламі, визнаній офертою, відсутня вказівка на термін її дії, то в цьому випадку така реклама діє протягом двох місяців з дня її поширення. Якщо ж у такій рекламі вказаний інший термін її дії, то умови, запропоновані в рекламі, дійсні протягом такого строку. Судова практика підтверджує, що Законом про рекламу 2006 усунена обов'язок рекламодавця зазначати термін дії реклами, яка виступає як публічної оферти (1). При цьому в літературі розрізняють пропозиції, зроблені невизначеному колу осіб, і пропозиції, звернені до всіх і кожного. Як вважає Е.А. Мамонова, якщо пропозиція не має конкретної адреси і зроблено в умовах, коли воно може викликати невизначений кількість відгуків, воно вважається зверненим до невизначеного кола осіб і визнається не офертою, а викликом на оферту (2). На противагу оферті запрошення робити оферти не має жодних юридичних наслідків (3). --- (1) Див, наприклад: Постанова Федерального арбітражного суду Західно-Сибірського округу від 05.12.2006 N Ф04-7999/2006 (28813-А45-23). Аналогічні висновки зроблені також у Постанові Федерального арбітражного суду Західно-Сибірського округу від 02.11.2006 N Ф04-7329/2006 (28074-А45-23). (2) Мамонова Е.А. Правове регулювання реклами. М.: Дашков і К, 2008. (3) Там же. Разом з тим в літературі вважають, що, навпаки, пропозиція розглядається як звернене до всіх і кожного і має силу оферти, якщо в кожен даний момент воно може бути акцептована лише небудь однією особою і якщо воно в будь-який момент може бути зняте до надходження нового акцепту (1). --- КонсультантПлюс: примітка. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої (під ред. Т.Є. Абова, О.Ю. Кабалкіна) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - Юрайт-Издат, 2007 (3-е видання, перероблене і доповнене). (1) Див: Коментар до цивільного кодексу РФ / Під ред. Т.Є. Абова, М.М. Богуславського, О.Ю. Кабалкіна, А.Г. Лисицина-Светланова. М.: Юрайт-Издат, 2005. Тому, вирішуючи виниклий науковий спір, цікаво показати механізм дії публічної оферти на прикладі банківської сфери, яка не обмежує коло потенційно можливих клієнтів банку. У цьому зв'язку М.М. Захарова вважає, що "якщо банк або інша кредитна організація шляхом реклами чи іншими пропозиціями, адресованими невизначеному колу осіб, запрошують укласти кредитний договір, то мова може йти про укладення публічного договору" (1). --- (1) Захарова М.М. Кредитний договір. М.: Банківський Діловий Центр, 1996. С. 7; Дивіться також: Вишневський А.А. Банківське право: Короткий курс лекцій. М., 2002. С. 11. Стаття 11 Закону про рекламу пов'язує дію пропозиції з певним терміном. Однак, на думку Ю.П. Світ, реалізацію всього рекламувати товари навряд чи можна визнати подією, за допомогою якого може визначатися термін. Якщо товар відсутній, від укладення вважається публічним договору можна відмовитися на підставі п. 3 ст. 426 ГК РФ (1). --- (1) Світ Ю.П. Неналежна реклама та захист прав споживачів / / Закони Росії: досвід, аналіз, практика. 2010. N 5. С. 24 - 33. Як справедливо зазначає Ю.П. Світ, дане правило є диспозитивним і застосовується за умовчанням і захищає не тільки продавця (виконавця), але і споживача (1). --- (1) Світ Ю.П. Указ. соч. Безпосередньо в самій оферті крім терміну акцепту оферти може бути визначений термін для її розгляду. Якщо повідомлення про акцепт направлено оференту в межах терміну для розгляду оферти, то договір повинен визнаватися укладеним навіть у тому випадку, якщо повідомлення про акцепт отримано оферентом з запізненням, за винятком випадків, коли оферент негайно повідомить акцептанта про "запізнився" акцепт (ст. 442 ГК РФ). Інакше, як вважає В.В. Семеніхін, якщо акцепт відправлений з порушенням терміну і оферента не повідомив про те, що він отримав акцепт із опоздавшим строком, то договір вважається укладеним (1). --- (1) Семеніхін В.В. Торгівля: оферта, коли її можна застосовувати, на що вказують суди і податкова / / Податки. 2011. N 5. С. 21 - 24. У свою чергу, Г.А. Свердлик вважає правильним не встановлювати на рівні закону будь-яких термінів для акцепту, що дозволяло б передбачуваному акцептантові керуватися вимогами добросовісності, розумності та справедливості (1). --- (1) Свердлик Г.А. Про досягнення та прорахунки нового Закону "Про рекламу" / / Закон. 2006. N 12. На думку Ю.П. Світ, до помилкових позначенням або позначенням, здатним ввести в оману споживача щодо товару або його виробника, можуть бути віднесені позначення, які породжують у свідомості споживача уявлення про певний якості товару, його виробника або місця походження, яке не відповідає дійсності (1). --- (1) Міст О.А. Недобросовісна конкуренція: теорія і правозастосовна практика. М.: Статут, 2008. Прикладом може служити неналежна реклама автомобілів FIAT, що вводить в оману споживачів щодо істотних умов оферти. Як випливає з ситуації, що розглядається, розміщення продавцем у газеті реклами автомобіля FIAT не містило суттєвої інформації про товар, умови його придбання або використання. Зокрема, судові інстанції встановили факт заниження ціни автомобіля, зазначеної в газеті, в порівнянні з мінімальною ціною в автосалоні, у зв'язку з чим залучення організації до адміністративної відповідальності за порушення законодавства про рекламу суди порахували правомірним (Постанова ФАС СЗО від 02.11.2010 у справі N А13-6084/2010). Тим часом іноді відмінність реклами від публічної оферти вбачають у тому, що її метою є не ознайомлення адресатів з істотними умовами майбутнього договору, а показ відмінних властивостей товарів, інформування споживачів про які надають організаціями послугах (1). --- (1) Драчов Є.В. Вимоги, що пред'являються законодавством до пропозиції укласти договір (оферти) / / Юрист. 2006. N 7. Цивільно-правове поняття реклами як виклику на оферту також дає можливість судовим органам відмежувати рекламу від інформації, що підтверджується випадками із судової практики. Так, в щотижневому додатку "Обиватель" до обласної газети "Правда Півночі", а також в інформаційно-рекламному тижневику "Наш Північний край" в лютому 2002 р. під назвою "Подарунок новонародженому" була розміщена інформація про безкоштовне розповсюдження бутильованої води "Делан" для новонароджених жителів Архангельська і Северодвінську. Суд не угледів в даній статті ознак реклами (1). Однак цивільне законодавство регулює відносини між особами, які здійснюють підприємницьку діяльність, або з їх участю. Тому не має правового значення те, що реклама бутильованої води супроводжувалася її безкоштовним розповсюдженням в певний період сім'ям, які мають новонароджених дітей. Підприємець лише утримував інтерес споживачів до продукції "Делан", яка одночасно продовжувала реалізовуватися їм у комерційних цілях. --- (1) Арбітражний суд Архангельської області. Справа N А05-4532/02-256/22. Крім того, в публікації реклами з тією метою також міститься запрошення юридичних та фізичних осіб до співпраці (запрошення робити оферти), тобто оголошення служить рекламою для залучення як потенційних партнерів по бізнесу, так і інших зацікавлених осіб, насамперед громадян, які придбавають воду "Делан" для задоволення особистих потреб. ЦК України встановлено, що реклама й інші пропозиції, адресовані невизначеному колу осіб, розглядаються як запрошення робити оферти, якщо інше прямо не вказано в пропозиції. Таким чином, опублікована у ЗМІ стаття "Подарунок новонародженому" не може розглядатися як оголошення фізичної особи, не пов'язане з його підприємницькою діяльністю. Отже, неправомірний висновок суду про нерозповсюдження дії Закону про рекламу стосовно даного випадку. Окремо слід виділити контррекламу, про яку законодавець згадує у п. 4 ч. 2 ст. 33 Закону про рекламу. У літературі дають подібне визначення контрреклами і розуміють під ним спростування неналежної реклами, поширюване в цілях ліквідації викликаних нею наслідків (1). --- (1) Піджаків А.Ю., Авдєєва М.В. Відповідальність за порушення законодавства про рекламу / / Реклама і право. 2006. N 1; Жуковська Л.М. Цивільно-правове регулювання рекламної діяльності в Російській Федерації: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 10. Згідно ж зазначеної вище статті особи, права та інтереси яких порушено внаслідок поширення неналежної реклами, має право вимагати в судовому порядку публічного спростування недостовірної реклами (контрреклами). Контрреклама здійснюється за рахунок рекламодавця (ч. 2 ст. 38 Закону про рекламу). За контрреклама закріплена функція відновлення порушених інтересів громадян і юридичних осіб неналежною рекламою. Виділяючи соціальну рекламу в самостійному правовому блоці, законодавець виключає її з потоку комерційної рекламної інформації і одночасно формує самостійну різновид реклами соціального характеру (1). --- (1) Артемов В.В. Реклама і нереклама / / Реклама і право. 2008. N 1. Крім зазначених безпосередньо в законодавстві, а також усталених і вельми традиційних видів реклами виділяють специфічні види рекламної інформації, засновані на способах доставки рекламної інформації. Зокрема, в літературі виділяють пряму поштову рекламу (direct mail) (1), рекламу в мережі Інтернет (2). В останньому випадку засобом передачі рекламної інформації (рекламоносієм) є електронна пошта (e-mail), що характеризується високошвидкісною передачею інформації з телекомунікаційних мереж зв'язку на будь-які відстані. --- (1) Пряма поштова реклама (direct mail) - це розсилка друкованої реклами, аудіо-та відеокасет, компакт-дисків і дискет, безпосередньо зразків товару з рекламною інформацією безпосередньо потенційним покупцем за допомогою поштової служби або приватних кур'єрських служб. (2) Реклама в мережі Інтернет є одним із засобів поширення реклами як мережа електрозв'язку загального користування і спрямована на користувачів глобальної мережі, щоб донести до них інформацію про фізичних та юридичних особах, їх товари, ідеї і починаннях. Основними рекламоносителями в Інтернеті є банери, web-сайти, байрікі, електронна пошта. Відомою проблемою електронних повідомлень є "спам" (1), що представляє собою незапитуваної електронні листи, що містять непотрібні рекламні повідомлення про ті чи інші товари або послуги, які насильно розсилаються без відома адресата. --- (1) Спочатку термін "спам" означав низькоякісні прострочені консерви, активно нав'язувані споживачам. Однак у сучасному значенні термін "спам" виник на початку 1990-х рр.. і характеризував електронні повідомлення, які не пов'язані з колом інтересів адресата. Російське законодавство не містить будь-яких способів протидії розсилці спаму, незважаючи на те що зарубіжна правова практика (наприклад, в Австрії, Німеччині, Данії, Італії) вводить обмеження або повна заборона на непрошені електронні листи, вважаючи їх вторгненням в особисте життя. До речі, розвинені правопорядки у своїх нормативних рішеннях спираються на положення Директиви ЄС N 2002/58/ЕС "Про обробку персональних даних і захисту приватної сфери в галузі електронних комунікацій", що передбачає можливість використання електронної пошти для цілей прямого маркетингу тільки відносно передплатників, які дали на це свою попередню згоду. Дана вимога стосується напрямку спаму фізичним особам. Що ж стосується юридичних осіб, то Директива вимагає лише того, щоб їх інтереси були достатньо захищені. Слід врахувати, що питання регулювання і протидії спаму активно обговорюються в російському інтернет-співтоваристві. Одним із запропонованих рішень стало прийняття норм користування Мережею, прийнятих відкритим форумом інтернет-сервіс-провайдерів (ОФІСП) 20 вересня 2002 Згідно з цим документом не допускаються такі трансакції, як: масова розсилка повідомлень за допомогою електронної пошти інакше як за явною і недвозначно вираженою ініціативою одержувачів; розсилка інформації одержувачам, які раніше в явному вигляді висловили небажання одержувати цю інформацію або інформацію від даного відправника; відправка електронних листів та інших повідомлень, що містять вкладені файли або мають значний обсяг, без заздалегідь отриманого дозволу адресата і т.д. (1). --- (1) Металеві Ю.А. Указ. соч. С. 65. Втім, юридична наука також бачить спам-повідомлення в якості проблеми, яку слід вирішувати на нормативному рівні. У зв'язку з цим окремими авторами пропонується до Закону про рекламу внести статтю про заборону небажаної реклами за допомогою Інтернету, в якій також вказати, що розсилка реклами по електронній пошті здійснюється тільки після того, як на пропозицію про розсилку користувач явно висловить бажання отримання подібних повідомлень. Крім того, така розсилка повинна супроводжуватися вказівкою, що це повідомлення є рекламним (1). --- (1) Філатова О.А. Цивільно-правові особливості реклами в Інтернеті: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 8. У літературі також виділяють економічну класифікацію реклами, яку можна перекласти на правову (юридичну) грунт. При цьому автори весь спектр рекламної інформації підрозділяють на комерційну і некомерційну рекламу. Причому до останньої відносять політичну, соціальну, державну і конфесійну рекламу (1). --- (1) Мишулин Г.М., Яцковский С.В., Хачатурян К.Е. Законодавство про рекламу: проблеми та методологічні аспекти їх подолання / / Реклама і право. 2011. N 1. С. 2 - 5. Комерційна реклама, в свою чергу, представлена у вигляді товарної і нетоварної (іміджевої) реклами (1). --- (1) Там же. А. Григор'єва вважає можливим виділити три види реклами: 1) імідж-реклама, націлена на формування сприятливого образу компанії, її товару або послуги; 2) стимулююча реклама, яка формує у покупців потреба в даному товарі чи послузі; 3) реклама стабільності, спрямована на інформування покупців про стабільність у діяльності компанії (1). --- (1) Григор'єва А. Реклама і право / / ЕЖ-Юрист. 2010. N 35. С. 13. Крім того, пропонується класифікація реклами з наступних юридичних підставах: спрямованості на аудиторію (спрямована на неповнолітніх; інша реклама); території розповсюдження (міжнародна, національна, регіональна, місцевого значення); засобам поширення (радіо-і телереклама; друкована реклама; реклама в кіно - і відеообслуговуванні; реклама в довідковому обслуговуванні; зовнішня реклама; реклама на транспортних засобах; реклама на поштових відправленнях; інша реклама); змістом (комерційна та некомерційна); умовам реклами (реклама - публічна оферта; реклама - запрошення робити оферти; інша реклама) . Такий підхід дозволяє виробити модель правового регулювання з урахуванням специфіки кожного окремого виду (1). --- (1) Черячукін Ю.В. Проблеми правового регулювання рекламної діяльності в Росії і зарубіжних державах: Дис. ... д-ра юрид. наук. Волгоград, 2002. С. 13. Вистава "реклами" в якості загальноправової категорії припускає можливість визначати її цілі відповідно до Закону, що, на думку А.В. Мінбалеева, відкриває перспективи для виділення класифікації реклами, в тому числі підприємницької, політичної, соціальної, релігійної, в рамках її спеціального правового регулювання (1). --- (1) Мінбелеев А.В. Теоретичні підстави правового регулювання масових комунікацій в умовах розвитку інформаційного суспільства: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Челябінськ, 2012. С. 9. Фактично йдеться про визнання за чинним визначенням поняття "реклама" і Закону про рекламу статусу загального правового регулювання. Тому норми про окремі, в тому числі згаданих, видах реклами в чинному законодавстві можна розглядати в якості спеціального (по відношенню до Закону про рекламу) правового регулювання. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Реклама, що визнається офертою." |
||
|
||