| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Коментар до п. 1 |
||
|
Відповідно до Федерального закону "Про статус військовослужбовців" від 27 травня 1998 р. N 76-ФЗ допомогою проходження військової служби реалізується право військовослужбовців на працю (п. 1 ст. 10), т.е . проходження військової служби є особливим різновидом трудової діяльності, що має яскраво виражену специфіку через сфери її застосування - оборона і безпека. Здійснення зазначеної діяльності відбувається як у формі військового обов'язку (проходження військової служби за призовом), так і в добровільному порядку (проходження військової служби за контрактом). Контрактом про проходження військової служби опосередковується особливий вид людської діяльності в сфері оборони і безпеки, з укладенням контракту виникають військово-службові відносини у конкретної особи з федеральним органом виконавчої влади, що не дозволяє ототожнювати зазначений контракт з трудовим або цивільно-правовим договором. На практиці це спричиняє використання особливого правового регулювання. Специфіка людської діяльності зумовлює особливості і відмінності зазначених понять один від одного. 2. Принципами правового регулювання цивільно-правового договору є: 1) диспозитивність правового регулювання (свобода договірних умов), 2) автономія волі договірних сторін; 3) формально-юридична рівноправність договірних сторін; 4) взаємна відповідальність сторін . Цивільно-правовий договір - угода двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 420 ЦК РФ). Об'єктом цивільних правовідносин є матеріальні і ідеальні блага або процес їх створення. До перших належить майно, до других - результати інтелектуальної діяльності, особисті немайнові та інші нематеріальні блага. А. Автономія волі, що характеризується добровільністю укладення договору, вибором його умов, має різний зміст при укладенні контракту про проходження військової служби та цивільно-правового договору. У першому випадку вона полягає тільки в добровільності укладення контракту про проходження військової служби за типовою формою, тоді як у другому - також в узгодженні виду, форми і змісту цивільно-правового договору. Б. Принцип диспозитивності (свобода узгодження умов) правового регулювання, характерний для цивільно-правового договору, практично не застосуємо до контракту про проходження військової служби, за винятком випадків, прямо зазначених у законі. Так, наприклад, відповідно до Федерального закону "Про статус військовослужбовців" військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, мають право на зміну місця військової служби, в тому числі на переведення в іншу місцевість відповідно до укладених контрактів, з урахуванням умов проходження військової служби , стану здоров'я військовослужбовців та членів їх сімей і т.д. (П. 2 ст. 6), тобто при укладенні контракту про проходження військової служби може бути обговорена можливість зміни місця військової служби при дотриманні зазначених умов, що породжує відповідний обов'язок командирів (начальників). Водночас Типова форма контракту про проходження військової служби (додаток N 1 до Положення про порядок проходження військової служби) не передбачає внесення будь-яких додаткових умов, за винятком, передбачених коментованим Законом. Іншим диспозитивним умовою контракту про проходження військової служби є термін, на який укладається новий контракт. Термін, на який укладається перший і деякі інші види контрактів, встановлюється імперативними нормами (див. коментар до ст. 38). В. Формально-юридична рівноправність договірних сторін як принцип цивільно-правового договору характеризується тим, що воно діє не тільки на стадії укладання договору, але і на стадії його виконання, в той час як рівноправність сторін стосовно до контракту про проходження військової служби характерно тільки на стадії його укладення. Після укладення контракту про проходження військової служби виникають військово-службові відносини, які, будучи різновидом адміністративних відносин, характеризуються нерівністю сторін, тобто подальше правове регулювання здійснюється на основі методу влади і підпорядкування. Г. Цивільно-правовий договір, як правило, носить еквівалентний характер, що зумовлено предметом правового регулювання цивільного права. Контракт про проходження військової служби опосередковує процес службової діяльності та не передбачає при цьому будь-яких оціночних відносин при виконанні обов'язків військової служби. Предметом цивільно-правового договору, як правило, служить матеріалізований результат виконаного зобов'язання, а регулювання відносин сторін у процесі його виконання носить допоміжний характер, у той час як предметом контракту про проходження військової служби є регулювання відносин у процесі проходження військовослужбовцям військової служби. Д. Цивільно-правовий договір характеризується, як правило, взаємною відповідальністю сторін, тобто за неналежне виконання договірних зобов'язань на винну особу накладаються певні санкції (наприклад, відшкодування збитків) з метою відновлення майнового становища потерпілого, усунення інших наслідків та запобігання подібних порушень у майбутньому. Оскільки сторони за контрактом про проходження військової служби є учасниками військово-службових правовідносин, які незначною мірою мають майновий характер (виплата грошового забезпечення, забезпечення іншими видами постачання), засновані на нормах адміністративного права, остільки в силу п. 3 ст. 2 ГК РФ до них не застосовно цивільне законодавство, в тому числі норми про цивільно-правової відповідальності, так як це не передбачено законодавством, що регулює контракт. Критерієм розмежування є в даному випадку метод регулювання, властивий різним галузям права: цивільне право - рівноправність і майнова самостійність сторін; адміністративне право - владне підпорядкування однієї сторони іншій. Сторони у військово-службових відносинах несуть юридичну відповідальність, в тому числі за неналежне виконання контракту про проходження військової служби, не тільки один перед одним, але часом і перед державою. У цьому випадку юридична відповідальність (кримінальна, матеріальна, адміністративна, цивільно-правова залежно від суб'єкта) являє собою одну з форм державно-примусового впливу на порушників норм права, яка полягає у застосуванні до них передбачених законом санкцій - заходів відповідальності, що тягнуть для них додаткові несприятливі наслідки. Таким чином, контракт про проходження військової служби не є різновидом цивільно-правового договору і, отже, до нього не застосовні наслідки, що випливають з порушення договірних зобов'язань. 3. Поняття трудового договору сформульовано в ст. 56 ТК РФ. Його основними елементами є: а) вказівка на склад сторін: працівник і роботодавець (підприємство, установа, організація незалежно від форми власності, на якій воно грунтується, громадянин, який займається індивідуальною трудовою діяльністю, уклав трудовий договір з працівником); б) визначення основних специфічних обов'язків працівника і роботодавця, що випливають з даного договору. Основними ознаками трудового договору є: а) виконання працівником певної трудової функції; б) працівник пов'язаний рамками внутрішнього трудового розпорядку підприємства , установи чи організації, що виключає автономію волі; в) відсутність, як правило, відповідальності працівника за кінцевий результат роботи. А. Сторонами контракту про проходження військової служби є, з одного боку, Міністерство оборони Російської Федерації чи іншої федеральний орган виконавчої влади, в якому коментованим Законом передбачена військова служби (див. коментар до п. 1 ст. 2), з іншого - громадянин, що надходить на військову службу в добровільному порядку. Таким чином, у наявності специфічний суб'єктний склад: тільки обмежене коло федеральних органів виконавчої влади, в яких передбачена військова служба, і громадяни Російської Федерації, що відповідають встановленим вимогам (див. коментар до ст. 33). Б. Працівник, який уклав трудовий договір, підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку, який затверджується адміністрацією підприємства, установи чи організації (ст. 56 ТК РФ). Розподіл часу у військовій частині протягом доби, а по деяким положенням і протягом тижня, здійснюється розпорядком дня і регламентом службового часу (ст. 226 УВС ЗС РФ). Розпорядок дня визначає за часом виконання основних заходів повсякденної діяльності, навчання та побуту. Регламент службового часу військовослужбовців, що проходять військову службу за контрактом, на додаток до розпорядку дня встановлює терміни і тривалість виконання цими військовослужбовцями основних заходів, що випливають з обов'язків військової служби. Розпорядок дня в управліннях округів, флотів і групи військ встановлюється розпорядженнями відповідних командувачів, виходячи із специфіки виконуваних завдань підлеглими військами і силами з дотриманням встановленої тривалості робочого часу. У військових частинах і з'єднаннях розпорядок дня і регламент службового часу встановлює відповідний командир з урахуванням виду Збройних Сил Російської Федерації та роду військ, що стоять завдань, часу року, місцевих і кліматичних умов. В. Ступінь диспозитивності стосовно трудовому договору і контракту про проходження військової служби різна. При укладенні трудового договору сторони мають право домовитися про будь-яких його умовах, які не погіршують становища працівника порівняно з умовами, передбаченими законодавством про працю (ст. 57 ТК РФ). При укладенні контракту про проходження військової служби сторони (громадянин і посадова особа) не можуть змінити імперативно встановлених умов, закріплених в Типову форму контракту про проходження військової служби, за винятком підлягають узгодженню (наприклад, строк). Більше того, право внесення в пп. 2 і 3 Типової форми контракту конкретних прав і обов'язків військовослужбовців, передбачених законодавством Російської Федерації і обумовлених особливостями їхньої військової служби, надано тільки керівникам федеральних органів виконавчої влади, в яких передбачена військова служба (п. 6 ст. 4 Положення про порядок проходження військової служби; примітка до Типової форми контракту про проходження військової служби). Керівник федерального органу виконавчої влади, в якому передбачена військова служба, має право вказати у типовій формі контракту передбачені законодавством Російської Федерації конкретні права та обов'язки військовослужбовців, зумовлені особливостями їх військової служби (п. 6 постанови Пленуму Верховного суду Російської Федерації від 14 лютого 2000 р. N 9). Так, наказом міністра оборони Російської Федерації "Про уточнення прав і обов'язків військовослужбовців, що надходять на військову службу за контрактом у військові частини 76-ї гвардійської повітряно-десантної дивізії" від 14 серпня 2002 р. N 309 в цілях організації проходження військової служби у військових частинах 76-ї гвардійської повітряно-десантної дивізії військовослужбовців, що проходять військову службу на військових посадах, що підлягають заміщенню солдатами і сержантами, відповідно до Указу Президента Російської Федерації "Питання проходження військової служби" від 16 вересня 1999 р . N 1237 доповнені: - п. 2 Типової форми контракту про проходження військової служби абзацами такого змісту: "в) пройти требующуюся підготовку (перепідготовку) за відповідною військово -облікової спеціальності; г) виконувати обов'язки військової служби, у тому числі при проведенні контртерористичних операцій на території Північно-Кавказького регіону Російської Федерації, а також в умовах надзвичайного стану та при збройних конфліктах; д) при достроковому розірванні цього контракту звільнити і здати в 3-місячний термін службове житлове приміщення "; - п. 3 Типової форми контракту про проходження військової служби абзацами такого змісту: "а) забезпечує підготовку (перепідготовку) за відповідною військово-обліковою спеціальністю; б) надає для проживання службове житлове приміщення за нормами і в порядку, передбачених законами та іншими нормативними правовими актами Російської Федерації, з урахуванням права на додаткову житлову площу ". Наказом ФСБ Росії "Про контракт про проходження військової служби" від 18 листопада 1999 р. N 576 на підставі п. 1 ст. 7 Федерального закону "Про органи федеральної служби безпеки в Російській Федерації" від 3 квітня 1995 р. N 40-ФЗ, що передбачає наявність у військовослужбовців органів федеральної служби безпеки допуску до відомостей, що становлять державну таємницю, ст.ст. 23, 24 Закону Російської Федерації "Про державну таємницю" від 21 липня 1993 р. N 5485-I і ст.ст. 15, 38 Федерального закону "Про порядок виїзду з Російської Федерації та в'їзду в Російську Федерацію" від 15 серпня 1996 р. N 114-ФЗ, що передбачають закріплення в контрактах, укладених з особами, що допускаються (допущеними) до державної таємниці, їх прав та обов'язків , обумовлених необхідністю забезпечення збереження державної таємниці, встановлені часткові тимчасові обмеження прав військовослужбовців ФСБ Росії, які можуть стосуватися: - Права виїзду з Російської Федерації на строк до п'яти років з дня останнього ознайомлення з особливої важливості і абсолютно секретними відомостями; - Права на поширення відомостей, що становлять державну таємницю, і на використання відкриттів і винаходів, які містять такі відомості; - Права на недоторканність приватного життя при проведенні органами федеральної служби безпеки перевірочних заходів у період оформлення більш високої форми допуску чи переоформлення допуску до державної таємниці. При цьому, військовослужбовець ФСБ Росії приймає на себе зобов'язання: - Не розголошувати довірені по службі відомості, що становлять державну таємницю; - Своєчасно подавати до кадрового підрозділу за місцем проходження військової служби відомості про виникнення підстав для відмови в допуску до державної таємниці відповідно до Закону Російської Федерації "Про державну таємницю"; - Не ухилятися від перевірочних заходів і не повідомляти завідомо неправдиві анкетні дані у разі оформлення більш високої форми допуску чи переоформлення допуску до державної таємниці; - Подавати в установленому порядку до кадрового підрозділу за місцем проходження військової служби документи про відсутність медичних протипоказань для роботи з використанням відомостей, що становлять державну таємницю, згідно з переліком, затвердженим Міністерством охорони здоров'я Російської Федерації; - Негайно повідомляти в підрозділ власної безпеки або кадрове підрозділ за місцем проходження військової служби про можливі спроби сторонніх осіб отримати від нього відомості, що становлять державну таємницю. Г. Іншою відмінністю трудового договору від контракту про проходження військової служби є та обставина, що нормативною основою першого є ТК РФ, а другий - коментований Федеральний закон, інші законодавчі та інші нормативні правові акти, зазначені в п. 5 коментованої статті. Норми трудового законодавства можуть застосовуватися до правовідносин, пов'язаних з проходженням військової служби, лише у випадках, коли про це є пряма вказівка в законі. Так, відповідно до п. 9 ст. 10 Федерального закону "Про статус військовослужбовців" військовослужбовці-жінки та військовослужбовці, які виховують дітей без батька (матері), користуються пільгами, гарантіями та компенсаціями відповідно до норм трудового законодавства і іншими нормативними правовими актами про охорону сім'ї, материнства та дитинства (п. 2 постанови Пленуму Верховного суду Російської Федерації від 14 лютого 2000 р. N 9). Д. Законодавцем по-різному обмежується вік, протягом якого можуть бути укладені трудовий договір і контракт про проходження військової служби. У ст. 63 ТК РФ встановлена лише нижня вікова межа: не допускається прийняття на роботу осіб молодше 16 років (у деяких випадках допускається прийом на роботу осіб після досягнення 14 і 15 років). Граничні віки, до досягнення яких громадянин може виконувати роботу, законодавством не передбачені. Укладення контракту про проходження військової служби обмежено віком громадянина. Перший контракт можуть укладати громадяни віком від 18 до 40 років (п. 2 ст. 34 коментованого Федерального закону). Висновок нових контрактів обмежена граничними строками перебування на військової служби, встановленими ст. 49 коментованого Федерального закону. З військовослужбовцями, які досягли граничного віку перебування на військовій службі, може бути укладений контракт у порядку, встановленому ст. 10 Положення про порядок проходження військової служби (див. коментар до п. 3 ст. 49). Е. За загальним правилом працівник має право укласти безстроковий трудовий договір. У випадках, прямо передбачених законом, а також у разі, коли трудовий договір не може бути укладений на невизначений строк з урахуванням характеру майбутньої роботи або умов її виконання, може бути укладено строковий трудовий договір (ст. 58 ТК РФ). Контракт про проходження військової служби не може бути укладений на невизначений термін, оскільки відповідно до ст. 38 коментованого Федерального закону він укладається на строк 3, 5, 10 років і в деяких випадках на менший термін (див. коментар до ст. 38). Ж. У порівнянні з прийомом на роботу за трудовим договором встановлено більш суворий відбір осіб, що надходять на військову службу за контрактом. Відповідно до ст. 33 коментованого Федерального закону громадянин, що надходить на військову службу за контрактом, повинен відповідати медичним та професійно-психологічним вимогам військової служби до конкретних військово-обліковими спеціальностями, а також він повинен відповідати вимогам за рівнем освіти, професійної та фізичної підготовки. Таким чином, контракт про проходження військової служби не є різновидом трудового договору (контракту). 4. Контракт про проходження військової служби опосередковує специфічну діяльність громадян Російської Федерації у сфері оборони і безпеки держави, яка пов'язана з необхідністю беззаперечного виконання поставлених завдань у будь-яких умовах, в тому числі із ризиком для життя. Зазначена специфіка зумовлює правову природу, особливості укладення та розірвання контракту про проходження військової служби. 5. Контракт про проходження військової служби є особливою угодою, мають адміністративно-правову природу. Як різновид останнього він являє собою вироблений в результаті узгодження волі сторін двосторонній акт, що встановлює (припиняє, змінює) взаємні права та обов'язки його учасників. У той же час виникнення військово-службових відносин пов'язується не з підписанням контракту про проходження військової служби, а з виданням адміністративного акта про вступ його в силу. Отже, контракт є одним з юридичних фактів, у сукупності утворюють фактичний склад, що тягне виникнення військово-службового правовідносини. Можна виділити наступні ознаки контракту: а) особливий суб'єктний склад. Однією зі сторін адміністративного договору завжди виступає держава в особі своїх органів влади. Контракт про проходження військової служби укладається між громадянином і Міністерством оборони Російської Федерації, іншим федеральним органом виконавчої влади, в якому передбачена військова служба; б) комплексний характер, тобто він регулюється одночасно нормами декількох галузей права. Укладення контракту про проходження військової служби, припинення його дії регулюються федеральними законами та іншими нормативними правовими актами (в тому числі відомчими), що визначають порядок проходження військової служби та статус військовослужбовців (п. 2 постанови Пленуму Верховного суду Російської Федерації від 14 лютого 2000 р. N 9). Водночас нормативні акти, що регламентують укладання контракту про проходження військової служби, його припинення, повинні пройти державну реєстрацію в Міністерстві юстиції Російської Федерації, оскільки в силу ч. 3 ст. 15 Конституції Російської Федерації будь-які нормативні правові акти, що зачіпають права, свободи та обов'язки людини і громадянина, не можуть застосовуватися, якщо вони не були опубліковані офіційно для загального відома (рішення Верховного суду Російської Федерації від 28 квітня 1997 р. N ГКПІ97-156). До законодавства, що регулює статус військовослужбовців, відносяться Конституція Російської Федерації, законодавство про відповідальність військовослужбовців (кримінальної, адміністративної, цивільно-правової, матеріальної та дисциплінарної), законодавство про права та пільги військовослужбовців, в тому числі житлових і т.д.; в) відсутність свободи вибору умов. Зазвичай жорстко формально встановлюється, коли, з ким і на яких умовах може бути укладений. контракт про проходження військової служби; г) мета - реалізація якогось публічного інтересу, досягнення суспільно-значущих результатів. Контрактом про проходження військової служби опосередковується сфера військово-службових відносин з метою оборони і безпеки держави; д) автономія волі сторін контракту не носить характеру абсолютного принципу, а рівень диспозитивності набагато нижче, ніж при укладенні цивільних і навіть адміністративних договорів. 6. Контракт може бути першим і новим (п. 1 ст. 4 Положення про порядок проходження військової служби). А. Перший контракт може бути укладений з громадянином, які раніше не проходили в Російській Федерації військову службу за контрактом (п. 2 ст. 34 вищеназваного Положення) (див. коментар до ст. 34). Б. Новий контракт може бути укладений: а) з громадянином, котрі проходили в Російській Федерації військову службу за контрактом; б) з військовослужбовцям, які проходять військову службу за контрактом; в) з військовослужбовцем, переведеним з федерального органу виконавчої влади до Міністерства оборони Російської Федерації; г) з військовослужбовцем, переведеним з іншої держави до Міністерства оборони Російської Федерації відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації; д) з військовослужбовцем, якому була припинена військова служба відповідно до ст. 45 коментованого Федерального закону. В. Контракт, укладений з громадянином відповідно до п. 7 ст. 38 коментованого Федерального закону (далі - короткостроковий контракт), може бути як першим (п. 7 ст. 8 Положення про порядок проходження військової служби), так і новим (подп. "в" п. 5 ст. 9 зазначеного Положення). Короткостроковий контракт може бути укладений для виконання спеціальних обов'язків військової служби в період надзвичайних обставин (ліквідація наслідків стихійних лих, виконання заходів надзвичайного стану, відновлення конституційного порядку і інші надзвичайні ситуації), а також на час служби у військових частинах, виділених для участі в діяльності по підтримання або відновлення міжнародного миру і безпеки. Г. Контракт про проходження військової служби з військовослужбовцем, які досягли граничного віку перебування на військовій службі (п. 3 ст. 49 коментованого Федерального закону), є різновидом нового контракту. Д. Контракт на час навчання у військовому навчальному закладі професійної освіти і на п'ять років військової служби після його закінчення (подп. "в" п. 3 ст. 38 коментованого Федерального закону. Даний контракт укладається з військовослужбовцем, навчаються за очною формою у військовому освітньому установі вищої, середньої професійної освіти, ад'юнктурі чи військової докторантурі. Він може бути як першим (подп. "б" п. 5 ст. 9 Положення про порядок проходження військової служби), так і новим (п. 2 ст. 8 зазначеного Положення) . 7. Порядок укладення контракту встановлено Положенням про порядок проходження військової служби, затвердженим Указом Президента Російської Федерації від 16 вересня 1999 р. N 1237 (див. коментар до ст. 34). |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Коментар до п. 1" |
||
|
||