| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Укладення, зміна і розірвання договорів |
||
|
До висновку і виконання торговельних угод застосовуються спеціальні норми комерційного права, не діють стосовно звичайних цивільних угод. Особливості регулювання змісту угод нормами комерційного права проявляються, з одного боку, у спрощенні форми і порядку їх укладення сторонами, а з іншого боку, в посиленні захисту інтересів учасників торгової угоди і в пред'явленні до змісту самої торгової угоди особливих вимог. При укладанні договорів у сфері підприємництва повинні дотримуватися певні умови, закріплені ГК. При цьому маються на увазі не умови договору, а основні початку, принципи, які лежать в основі укладання загальногромадянських договорів взагалі, і торговельних угод зокрема. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 193 Перший принцип - це свобода договору. Свобода договору означає, що суб'єкти підприємницької діяльності вільні в укладенні договору. Для такого договору не має значення, від кого виходить ініціатива укласти договір. Сторона договору самостійно знаходить свого контрагента, використовуючи в цих цілях рекламу, комерційні пропозиції, комерційне представництво та інші можливі форми пошуку партнера, переконується в його надійності, платоспроможності, з'ясовує його правовий статус і вирішує, мати з ним справу або не мати. Свобода договору означає, що будь-яке примушування до укладення договору не допускається, крім випадків, передбачених ЦК, законами чи добровільно прийнятим зобов'язанням. Договір вважається укладеним, якщо між сторонами, в необхідної в які підлягають випадках формі, досягнуто згоди з усіх істотних умов договору. Якщо сторони не можуть прийти до такої угоди, то, за загальним правилом, їх не можна спонукати укласти між собою договір. Природно, мається на увазі виключно легальний спосіб такого спонукання - через арбітражний суд. Із загального принципу свободи укладення договору і неприпустимість спонукання до укладення договору є виняток, яке у тому, що для однієї зі сторін укладення договору може бути не правом, а обов'язком, і укладення договору для такого боку стає обов'язковим. Такий обов'язок укласти договір має бути передбачена тільки ЦК або законами РФ, а також добровільно прийнятим зобов'язанням. Якщо сторона, для якої відповідно до ГК або іншими законами укладення договору обов'язково, ухиляється від його укладення, то інша сторона має право звернутися до суду з вимогою про спонукання укласти договір. Крім того, сторона, необгрунтовано ухиляється від укладення договору, повинна відшкодувати іншій стороні завдані цим збитки. Цивільний кодекс передбачає наступні випадки, коли укладення договору є для однієї зі сторін обов'язком. По-перше, це так званий публічний договір, тобто договір, що укладається між комерційним юридичною особою і споживачами товарів (робіт, послуг), які випускає (здійснює) дана комерційна організація за характером своєї діяльності щодо кожного, хто до неї звернеться. При наявності можливості надати споживачеві відповідні товари, послуги або виконати для нього певну роботу комерційна організація не має права відмовитися від укладення договору. У разі необгрунтованого ухилення від укладення такого договору споживач має право через суд спонукати комерційну органи- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 194 зацію укласти з ним договір, а також вимагати відшкодування завданих цим збитків. При вирішенні спорів за позовами споживачів про спонукання комерційної організації до укладання публічного договору тягар доказування відсутності можливості передати споживачеві товари, виконати відповідні роботи, надати послуги покладено на комерційну організацію. Розбіжності сторін за окремими умовами публічного договору можуть бути передані споживачем на розгляд суду, незалежно від згоди на це комерційної організації [1]. По-друге, обов'язок укласти договір передбачена попереднім договором (ст. 429 ЦК). Якщо сторона, яка уклала попередній договір, ухиляється від укладення основного договору, то інша сторона має право вимагати спонукання до укладення основного договору на умовах, визначених попереднім договором, та відшкодування збитків. По-третє, якщо договір укладається на торгах, а предметом торгів є тільки право на укладення договору, сторони не вправі ухилитися від підписання договору. У разі ухилення однієї з них від укладення договору інша сторона має право звернутися до суду з вимогою про спонукання укласти договір, а також про відшкодування збитків, заподіяних ухиленням від його укладення. По-четверте, відповідно до п. 4 ст. 527 ГК, для державного замовника висновок державного контракту з постачальником є обов'язковим, якщо замовлення на поставку товарів для державних потреб розміщувався за конкурсом, і постачальник оголошений його переможцем. Укладення договору в обов'язковому порядку передбачено низкою російських законів. Зокрема. Закон Російської Федерації від 13 грудня 1994 р. «Про поставки продукції для федеральних державних потреб» [2] передбачив, що постачальники, що володіють монополією на виробництво окремих видів продукції, не має права відмовитися від укладення державних контрактів у разі, якщо розміщення замовлення не тягне за собою збитків від її виробництва. Відповідно з цим же Законом Уряд Російської Федерації може в необхідних випадках запроваджувати для федеральних казенних підприємств режим обов'язкового укладання державних контрактів на поставку продукції для федеральних державних потреб. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 195 При необгрунтованому ухиленні постачальника від укладання державного контракту на поставку продукції для федеральних державних потреб у випадках, коли обов'язковість укладання встановлена Законом «Про поставки продукції для федеральних державних потреб», постачальник сплачує покупцеві штраф у розмірі вартості продукції, визначеної в проекті контракту. Відповідно до Федерального Закону від 23 грудня 1994 р. «Про державний матеріальний резерв» [3], обов'язок укладання державних контрактів (договорів) на поставку матеріальних цінностей до державного резерву покладена на постачальників, що займають домінуюче положення на товарному ринку, а також на організації-монополісти та організації, в обсязі виробництва яких державне оборонне замовлення перевищує 70 відсотків. У разі відмови таких постачальників від укладання державних контрактів (договорів) на поставку матеріальних цінностей до державного резерву або неотримання відповіді протягом 20 днів на пропозицію про укладення контракту (договору) державний замовник та його територіальні органи мають право звернутися до арбітражного суду з позовом про спонукання зазначених постачальників до укладення державних контрактів (договорів). При необгрунтованому ухиленні постачальника від укладання державного контракту (договору) в обов'язковому порядку постачальник сплачує штраф у розмірі вартості продукції, визначеної в проекті державного контракту (договору). Закон «Про державний матеріальний резерв» встановлює для підрядника обов'язковість укладання договору підряду на будівництво, реконструкцію і технічне переозброєння об'єктів системи державного резерву. При необгрунтованому ухиленні від укладення такого договору підрядник, крім спонукання до укладення договору, сплачує штраф у розмірі річного обсягу капітальних вкладень, визначеного в договорі, з урахуванням індексації. Укладання договорів на постачання і перевезення продукції для агропромислового комплексу є обов'язком постачальника такої продукції, яка витікає з російського Закону «Про пріоритетне забезпечення агропромислового комплексу матеріально-технічними ресурсами» [4]. За ухилення від укладення договору на поставку продукції для агропромислового комплексу цим же Законом встановлена матеріальна відповідальність постачальника (виробника). Обов'язок укласти договір може бути передбачена добровільно прийнятим стороною зобов'язанням. Так, в соот- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 196 ветствии до ст. 446 ЦК сторони має право за своїм угодою передати розбіжності, що виникли при укладенні договору, на розгляд арбітражного суду. При цьому умови договору, по яких у сторін були розбіжності, визначаються відповідно до рішення суду. З цього правила можна зробити висновок, що сторона зобов'язалася укласти договір на умовах, які сформулює суд. Свобода договору означає також, що суб'єкти підприємницької діяльності можуть укласти договір як передбачений, так і не передбачений законом або іншими правовими актами. Сторони вправі також укласти змішаний договір, тобто договір, в якому містяться елементи різних договорів, передбачених законом або іншими правовими актами. У підприємницькій практиці досить часто зустрічається договір орендного підряду, який містить елементи договору оренди та договору підряду, передбачені чинним ГК, і є змішаним договором. У цьому сенсі до відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі (відповідно - правила про договір підряду і правила про договір оренди). Важливим у змішаному договорі є те, що елементи різних договорів, складові змішаний договір, повинні бути передбачені законом або іншими правовими актами. Другий принцип укладання договору у сфері підприємництва - це принцип законності договору, закріплений ЦК. Цей принцип означає, що торговельна угода як і будь загальногромадянська угода дійсна, якщо вона відповідає висунутим до неї вимогам закону або інших правових актів. До умов дійсності загальногромадянської угоди належать: законність змісту; здатність осіб, її здійснюють, до участі в угоді; відповідність волі і волевиявлення; дотримання форми угоди. Це ж відноситься і до торгових операціях, але до них пред'являються і особливі вимоги. Законність змісту договору у сфері підприємництва полягає в тому, що він повинен не тільки відповідати обов'язковим для сторін правилам, встановленим законом або іншими правовими актами, а й відповідати особливим вимогам, встановленим законом або іншими правовими актами для торговельних угод. Торговий угода, яка відповідає вимогам закону або інших правових актів, визнається нікчемною, якщо закон не встановлює, що така угода оспоріма або не передбачає інших наслідків порушення. До учасників торгової угоди також пред'являються особливі вимоги. Якщо учасники загальногромадянської угоди повинні володіти загальногромадянської правосуб'екгностью, то учасники торгової угоди - підприємницької правосуб'єктність. Вони повинні Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 197 бути зареєстровані як осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, а у випадках, встановлених законом - отримати ліцензію на право заняття певним видом підприємницької діяльності і відповідно - на вчинення пов'язаних з цим торговельних угод. В іншому випадку торгові угоди визнаються недійсними відповідно до ст. 173 ГК. Для дійсності будь-якої угоди необхідно збіг волі і волевиявлення. Для торгової угоди потрібно, щоб воля була сформована і волевиявлення виражено або уповноваженим органом управління юридичної особи, або уповноваженим на вчинення правочину особою, наприклад, комерційним представником. Невідповідність між волею і волевиявленням є причиною для визнання торгової угоди недійсною. Угода породжує права і обов'язки за умови дотримання її форми, під якою розуміється спосіб вираження волі вступають в неї особами або спосіб офіційного засвідчення. Поряд із загальними для всіх угод вимогами про форму, до торговельних операціях у випадках, встановлених законом, іншими правовими актами та угодою сторін, можуть пред'являтися особливі додаткові вимоги, яким повинна відповідати форма торгової угоди (вчинення на бланку певної форми, скріплення печаткою та ін.) і передбачатися наслідки недотримання цих вимог. Якщо такі наслідки не передбачені, застосовуються наслідки недотримання простої письмової форми угоди. Договір у сфері підприємництва, як і всякий загальногромадянський договір, має відповідати обов'язковим для сторін правилам, встановленим тими законами або іншими правовими актами, які діють в момент укладання договору. Це означає, що зворотна сила закону не допускається, крім випадків, коли в самому законі встановлено, що його дія поширюється на відносини, що виникли з раніше укладених договорів. Зміст договору у сфері підприємництва складають умови, що визначають права і обов'язки суб'єктів підприємницької діяльності, пов'язані з її здійсненням. Істота торгової угоди полягає в отриманні прибутку від здійснення такої угоди, тобто в отриманні плати або іншого зустрічного надання за виконання своїх обов'язків за угодою. Тому торговельна угода завжди возмездная, і при укладенні сторони зазвичай передбачають оплату її виконання. У разі, коли в договорі немає прямої вказівки про ціну і вона не може бути визначена виходячи з умов договору, оплата повинна здійснюватися за ціною, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні товари, роботи або послуги (п. 3 ст. 424 ЦК) . Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 198 При цьому наявність порівнянних обставин, що дозволяють однозначно визначити, якою ціною необхідно керуватися, повинно бути доведено зацікавленою стороною. При наявності розбіжностей за умовою про ціну або недосягнення сторонами відповідної угоди договір вважається неукладеним [5]. Разом з тим ЦК передбачає ряд випадків, коли визначення ціни зазначеним чином не допускається, зокрема, при здійсненні операцій з нерухомістю. За загальним правилом, ціна встановлюється угодою сторін. У випадках, передбачених законом, застосовуються ціни, які встановлюються або регулюються уповноваженими на те державними органами. Зміна ціни після укладення договору допускається у випадках і на умовах, передбачених самим договором, законом або у встановленому законом порядку. Наприклад, Федеральний закон «Про закупівлі та постачання сільськогосподарської продукції, сировини і продовольства для державних потреб» визначає, що «договір вважається чинним з тих договірними цінами, які на момент його укладення були визначені за угодою між постачальником і споживачем (покупцем), і не може бути в подальшому розірваний однією зі сторін на підставі незгоди з встановленою ціною. Визначені в договорі на момент розрахунку ціни на закуповується і продукцію, що поставляється для державних потреб індексуються з урахуванням рівня інфляції ». Умови договору у сфері підприємництва та порядок їх визначення. Оскільки в основі укладання загальногромадянського договору взагалі та договору у сфері підприємництва зокрема, лежить принцип свободи договору, то загальним правилом є свобода сторін у визначенні умов договору. Умови договору формулюються сторонами на їх розсуд. Разом з тим дія принципу законності договору передбачає законодавче регулювання договірних відносин сторін. Залежно від обов'язковості застосування правової норми, яка встановлює порядок визначення умов договору, норми діляться на імперативні і диспозитивні. При імперативному регулюванні умови договору визначаються відповідно до змісту відповідної умови, передбаченого законом або іншим правовим актом. Договір повинен відповідати тим обов'язковим для сторін правилам, які встановлені законом або іншими правовими актами. Сторони договору не можуть ні змінити це правило, ні укласти між собою угоду про незастосування цього правила. Таке запропоноване за- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 199 коном умова договору буде діяти навіть тоді, коли сторони не включать його в договір. Якщо умова договору суперечить імперативним нормам, встановленим законом або іншими правовими актами, воно визнається недійсним. Існування імперативних норм, що визначають зміст деяких торгових угод, продиктовано необхідністю зашиті або громадських інтересів, або прав тієї сторони в підприємницьких відносинах, чиї інтереси і права можуть бути найчастіше порушені. Як приклад захисту публічних інтересів можна привести такі публічні договори, як договір роздрібної купівлі-продажу і договір побутового підряду. Зокрема, права покупця у разі продажу йому товару неналежної якості та права замовника у разі неналежного виконання або невиконання роботи за договором побутового підряду прямо регламентовані ГК РФ і не можуть визначатися угодою сторін. У більшості випадків імперативні правові норми, що визначають умови торговельних угод, встановлені, як правило, федеральними законами. Разом з тим такі норми можуть визначатися і іншими правовими актами, зокрема Указами Президента і Постановами Уряду РФ. У випадках, передбачених законом, Урядом Російської Федерації видаються правила (типові договори, положення, правила і т. п.), обов'язкові для сторін при укладенні та виконанні публічних договорів. Публічний договір, виділений ГК, характеризується такими рисами. По-перше, в якості одного з суб'єктів цього договору виступає комерційна організація. В якості контрагента такої організації може виявитися будь-яка фізична або юридична особа, яка є, як правило, споживачем товарів, робіт, послуг, відповідно вироблених або здійснюваних комерційною організацією. По-друге, комерційні організації, будучи стороною публічного договору, здійснюють певні види підприємницької діяльності (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, енергопостачання, медичне, готельне обслуговування тощо) щодо кожного, хто до них звернеться. Для комерційної організації виключається дію принципу свободи договору: вона не може на свій розсуд ні вибирати партнера, як вирішувати питання про укладення договору. У разі необгрунтованого ухилення комерційної організації від укладання договору з контрагентом (споживачем) такий договір може бути укладений у примусовому порядку через суд. Крім того, споживач має право вимагати стягнення збитків, викликаних ухиленням від укладення. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 200 По-третє, предметом публічного договору виступають обов'язки з продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що комерційна організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться. Комерційна організація не має права надавати перевагу будь-кому з звернулися до неї щодо укладення договору споживачів. Винятки з цього правила можуть передбачатися тільки законом або іншими правовими актами. Ціна товарів, робіт, послуг, інші умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів. Пільги для окремих категорій споживачів можуть встановлюватися тільки законами або іншими правовими актами. Угода між комерційною організацією, яка за характером своєї підприємницької діяльності виконує обов'язки з продажу товарів, виконання робіт або надання послуг щодо кожного, хто до неї звернеться, і кожним і будь-яким споживачем таких товарів (робіт, послуг), називається публічним договором. Разом з тим публічний договір не є особливим типом цивільно-правового договору. Поняття «публічний договір» використовується як узагальнене поняття, що характеризує особливості визначення умов договорів між певними комерційними організаціями і масовим споживачем. Необхідність захисту прав і законних інтересів споживачів вимагає оперативного та гнучкого регулювання умов таких договорів. Саме для цього Уряд РФ у випадках, встановлених законом, видає правила, обов'язкові для певних комерційних організацій та їх контрагентів (споживачів, користувачів) при укладенні та виконанні договорів у певних сферах підприємництва: у сфері енергопостачання, зв'язку, перевезення транспортом загального користування, в сфері роздрібної торгівлі і т. д. Такі правила містять мінімум обов'язкових умов договору у відповідній сфері [6]. На відміну від імперативної диспозитивним норма застосовується лише остільки, оскільки угодою сторін не встановлено інше. Сторони ж можуть своєю угодою встановити умову, відмінну від передбаченого диспозитивноюнормою, або взагалі виключити застосування такої норми. І тільки тоді, коли такої угоди сторін не існує, умова договору визначається Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 201 діапозитивної нормою. По суті, друга частина ЦК, що регламентує окремі види зобов'язань, і побудована на основі диспозитивного регулювання за принципом «якщо інше не передбачено договором, то діє правило, встановлене ГК РФ». Доцільність існування досить великої кількості диспозитивних норм, що визначають умови торговельних угод, продиктована зовсім не тим, що диспозитивні норми є підказкою для російських підприємців з боку законодавця в умовах вкрай низького рівня роботи з укладання договорів [7]. Навпаки, в цілому все підприємницьке законодавство, хоча і не позбавлене імперативних норм, характеризується переважно диспозитивними правилами, відсутністю детальної регламентації договірних відносин, тобто відображає общедозволітельний режим підприємницької діяльності, залишаючи широкий простір для власного розсуду підприємця. Общедозволітельний режим підприємницької діяльності дозволяє суб'єктам торгової угоди визначати її умови на основі примірних умов. Зразкові умови розробляються стосовно конкретних видів договорів (наприклад, договір оренди, купівлі-продажу нежитлового приміщення тощо) і публікуються в пресі, як правило, у формі зразкового договору. Однак це може бути і який-небудь інший документ, що містить зразкові умови (Рекомендації, Правила). Наприклад, в Постанові Уряду РФ № 1445 від 30 грудня 1994 р. «Про затвердження Правил поставки газу споживачам Російської Федерації» записано, що положення розділу VIII Правил, що передбачає відповідальність за порушення Правил поставки газу споживачам РФ, є зразковими умовами на поставку газу, т . е. сторони можуть визначити умови про відповідальність, пославшись на зразкові умови розділу VIII Правил, або можуть своєю угодою встановити умови, відмінні від зразкових. Зразкові умови договору повинні бути відомі сторонам і вони можуть вказати або загальнодоступний засіб друку, в якому публікувалися зразкові умови, або інший спосіб їх розповсюдження. Наприклад, постановою Уряду РФ від 26 вересня 1994 р. № 1090 «Про затвердження Правил комісійної торгівлі непродовольчими товарами» Комітету РФ з торгівлі за участю зацікавлених федеральних органів виконавчої влади доручено розробити та довести до відома зацікавлених організацій приблизну форму договору комісії, тобто направити її в усі організації, що здійснюють комісійну торго- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 202 влю непродовольчими товарами, і опублікувати в засобах друку. Як показує досвід інших країн, зразкові умови договорів розробляються різними асоціаціями (спілками) товаровиробників чи споживачів. На жаль, в Росії практика розробки таких професійних текстів примірних договорів не отримала широкого розповсюдження. У договорі сторони передбачають, що його окремі умови визначаються зразковими умовами. При цьому передбачається, що сторонам договору зразкові умови відомі і доступні для ознайомлення, якщо сторона (сторони) не знає змісту цього умови. Таким чином, при укладенні договору у сфері підприємництва сторони повинні врахувати в договорі насамперед умови, визначені імперативними нормами законів та інших правових актів. Всі умови, зміст яких не наказано імперативними нормами, визначаються за згодою сторін. За угодою сторін умови договору визначаються зразковими умовами. Нарешті, якщо угода сторін у відношенні умови, передбаченого диспозитивноюнормою, відсутня, умова договору визначається такою нормою. У разі, якщо умова договору у сфері підприємництва не визначено сторонами або диспозитивної нормою, воно може бути визначене звичаями ділового обороту, застосовними до відносин сторін. В якості звичаїв ділового обороту до відносин сторін за договором застосовуються і зразкові умови договору, у разі, коли в договорі не міститься відсилання до зразковим умов. Але при цьому зразкові умови повинні відповідати вимогам звичаю ділового обороту, під яким законом розуміється склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в якомусь документі. Поки у сфері підприємництва застосування звичаїв ділового обороту не отримало широкого розповсюдження. [1] Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ № 6/8 від 1 липня 1996 р. «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації» / / Російська газета. 1996. 13 серпня. [2] СЗ РФ. 1994. № 34. ст. 3540. [3] СЗРФ.1995. № 1.ст. 3. [4] Відомості РРФСР. 1991. №. 26. ст. 878. [5] Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 1 липня 1996 р. № 618 «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу РФ». [6] Відповідно до Закону РФ «Про захист прав споживачів» Урядом Російської Федерації затверджений, наприклад, ряд правил: Правила продажу окремих видів продовольчих і непродовольчих товарів. Правила надання послуг міжміського та міжнародного телефонного зв'язку. Правила продажу громадянам товарів тривалого користування в кредит. Правила побутового обслуговування населення в Російській Федерації, Правила скупки у населення дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння у виробах і брухті та ін [7] Коментар до ДК РФ / Під ред. М.І. Брагінського. М., Спарк. 1995. С. Порядок укладення договорів у сфері підприємництва - це передбачені законом послідовність і способи оформлення договірних відносин. Способи - певного виду дії, за допомогою яких досягається взаємоузгоджена воля сторін, а послідовність укладення договору виражається в певних стадіях. Відповідно до ГК представляється можливим виділити наступні способи укладення договору у сфері підприємництва: загальний порядок укладення договору, коли сторони не обмежені у свободі укладення договору; укладення договору в обов'язковому Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 203 порядку; укладення договору шляхом приєднання (договір приєднання); укладення договору на торгах. Як і будь-який цивільно-правовий договір, договір у сфері підприємництва вважається укладеним, коли між сторонами досягнуто згоди з усіх істотних умов договору, і ця угода прибраний в ту форму, яка потрібна для договору даного виду. Але деякі договори вважаються укладеними лише з моменту державної реєстрації (п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560, ст. 650 ЦК та ін.) З моменту укладення договір набирає чинності і стає обов'язковим для сторін. Істотними умовами договору закон називає такі: про предмет договору; умови, які названі в законі або інших правових актах як істотні або необхідні для договорів даного виду; умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода. Незалежно від способу укладання договору порядок його укладення полягає в тому, що одна сторона направляє іншій свою пропозицію про укладення договору (оферту), а інша сторона, отримавши оферту, приймає пропозицію укласти договір. Іншими словами, процес укладення будь-якого договору, в тому числі і договору у сфері підприємництва, складається з трьох етапів: напрям однією стороною оферти; розгляд іншою стороною оферти та її акцепт; отримання акцепту стороною, яка направила оферту. Разом з тим на кожному із зазначених етапів укладення договору у сфері підприємництва має свої особливості. У підприємницькій діяльності пропозицією укласти договір (оферти) часто передують реклама й інші пропозиції, адресовані, на відміну від оферти, не одному або декільком конкретним особам, а невизначеному колу осіб. Відповідно до Закону РФ від 18 липня 1995 р. «Про рекламу» [1], реклама - це розповсюджувана в будь-якій формі, за допомогою будь-яких засобів інформація про фізичну чи юридичну особу, товари, ідеї і починання (рекламна інформація), яка призначена для невизначеного кола осіб і покликана формувати або підтримувати інтерес до цих фізичних, юридичних осіб, товарам, ідеям та починанням і сприяти реалізації товарів, ідей і починань. Закон «Про рекламу» не поширюється на оголошення фізичних осіб, в тому числі в засобах масової інформації, не пов'язані із здійсненням підприємницької діяльності. Пропозиції, адресовані невизначеному колу осіб, розглядаються як запрошення робити оферти, якщо інше прямо не зазначено в самому реченні. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 204 При укладенні договору у сфері підприємництва значне місце займає публічна оферта, тобто містить всі істотні умови договору пропозицію, з якого вбачається воля особи, що робить пропозицію, укласти договір на зазначених у пропозиції умовах з будь-яким і кожним, хто до нього звернеться. Відповідно до ГК вчинення особою, яка одержала оферту (в тому числі і відгукнувшись на публічну оферту), дій по виконанню зазначених у ній умов договору, вважається акцептом, якщо інше прямо не передбачено законом, іншими правовими актами або не зазначено в оферті. Отже, відносини між стороною, яка зробила оферту (в тому числі і публічну оферту), і стороною, яка прийняла оферту (в тому числі і шляхом вчинення дій щодо виконання умов договору), є договірними з усіма витікаючими з цього правовими наслідками. Як вже зазначалося, одна з ознак дії принципу свободи договору полягає в тому, що спонука до його висновку не допускається, крім випадків, коли обов'язок укласти договір передбачена ЦК законом або добровільно прийнятим зобов'язанням. Правила про укладення договору в обов'язковому порядку, сформульовані в ст. 445 ГК, стосуються двох різних ситуацій, коли зобов'язана сторона виступає в ролі особи, яка отримала пропозицію укласти договір, або сама направляє контрагенту пропозицію про його укладення. І в тому, і в іншому випадку правом на звернення з позовом до суду про розбіжності за окремими умовами договору, а також про спонукання до його укладення наділяється то особа, яка вступає в договірні відносини зі стороною, зобов'язаною укласти договір. Отримавши оферту (проект договору), сторона, для якої укладення договору обов'язково, повинна в 30-денний термін розглянути запропоновані умови договору. При цьому розгляд умов договору та підготовка відповіді на пропозицію укласти договір є обов'язком, а не правом сторони, що отримала оферту, як це відбувається при укладанні договору в звичайному порядку. Сторона, для якої укладення договору обов'язково, повинна протягом 30 днів з дня отримання оферти направити іншій стороні повідомлення про акцепт, з моменту отримання якого іншою стороною договір буде вважатися укладеним, або про відмову від акцепту, або про акцепт оферти на інших умовах (протокол розбіжностей до проекту договору). Якщо оферта виходить від сторони, зобов'язаної укласти договір, і їй протягом 30 днів буде направлений протокол розбіжностей до проекту договору, вона зобов'язана також протягом 30 днів з дня напів- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 205 чення протоколу розбіжностей сповістити іншу сторону про прийняття договору в її редакції або про відхилення протоколу розбіжностей. При відхиленні протоколу розбіжностей або неотримання повідомлення про результати його розгляду в зазначений 30-денний термін сторона, спрямувала протокол розбіжностей, вправі передати розбіжності, що виникли при укладенні договору, на розгляд суду. Строки, встановлені ст. 445 ГК, є диспозитивними і застосовуються тоді, коли інші строки не встановлені законом, іншими правовими актами або не узгоджені сторонами. Ухилення від укладення договору може спричинити для сторони, зобов'язаної укласти договір, наступні юридичні наслідки: по-перше, рішення суду про спонукання до укладення договору, яке може бути прийняте за заявою іншої сторони, яка направила оферту, і, по-друге, обов'язок відшкодувати іншій стороні збитки, завдані необгрунтованим ухиленням від укладення договору. Особливим способом укладення договору у сфері підприємництва є договір приєднання. Як спосіб укладання договору, договір приєднання відрізняється наступними характерними рисами. По-перше, його умови мають бути визначені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах. По-друге, стороною, що розробляє такі формуляри або стандартні форми, є особа, яка здійснює підприємницьку діяльність у таких сферах, які або розраховані на масового споживача, або пов'язані з вчиненням однотипних угод. По-третє, такі умови можуть бути прийняті іншою стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому. Іншими словами, справа боку, присоединяющейся до запропонованого договору, - приєднатися до договору в цілому (або не приєднуватися), що не заявляючи яких розбіжностей з його окремим умовам. Випадки, коли умови договору можуть бути прийняті іншою стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому, зумовлюються або законодавчим регулюванням відповідних договорів, коли умови, що містяться в формулярах або стандартних формах, випливають з імперативних правових норм, або розраховані на відносини з масовим споживачем (готельне обслуговування, послуги зв'язку, енергопостачання і т. п.). Остання обставина обумовлює зв'язок між договором приєднання як способом укладення договору і публічним договором як способом визначення умов договору. У підприємницькій діяльності договір приєднання має широке поширення в банківській, біржовій сферах, у сфері страхування та деяких інших. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 206 Юридичним наслідком визнання договору як договору приєднання є наділення приєдналася боку правом вимагати розірвання або зміни договору з особливих підстав. Вони полягають в тому, що приєдналася сторона вправі вимагати розірвання або зміни договору, якщо договір приєднання, хоча і не суперечить закону та іншим правовим актам, але позбавляє цю сторону прав, що зазвичай надаються за договорами такого виду, виключає чи обмежує відповідальність іншої сторони за порушення зобов'язань або містить інші, явно обтяжливі для приєдналася боку умови, які вона, виходячи зі своїх розумно розуміються інтересів, не прийняла б за наявності у неї можливості брати участь у визначенні умов договору. Разом з тим те ж вимога про розірвання чи зміну договору за наявності зазначених підстав, але пред'явлене стороною, яка приєдналася до договору у зв'язку із здійсненням своєї підприємницької діяльності, задоволенню не підлягає, якщо приєдналася сторона (підприємець) знала або повинна була знати, на яких умовах вона укладає договір. Тим самим договір приєднання, з одного боку, обмежує права приєднується боку-підприємця, підвищуючи її ризики, а з іншого боку, значно полегшує процес укладання договору у сфері підприємництва. Договір у сфері підприємництва може бути укладений шляхом проведення торгів. В принципі шляхом проведення торгів може бути укладений будь-який договір, якщо тільки це не суперечить його суті. Не існує і перешкод для продажу у порядку проведення торгів якого майна, включаючи нерухомість, цінні папери, майнові права. Крім того, у випадках, передбачених у ГК чи іншому законі, договори про продаж речі або майнового права можуть бути укладені лише шляхом проведення торгів. Організатором торгів виступає власник речі або власник майнового права або спеціалізована організація, що діє на підставі договору з власником речі (володарем майнового права) від їх імені або від свого імені. Торги проводяться у формі аукціону або конкурсу. На аукціоні виграв торги визнається особа, що запропонувала найвищу ціну, а за конкурсом - особа, яка за висновком конкурсної комісії запропонує кращі умови. Форма торгів визначається самим власником продаваної речі або власником майнового права, якщо інше не встановлено законом. Аукціони і конкурси можуть бути закритими і відкритими. У відкритому аукціоні та відкритому конкурсі може брати участь будь Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 207 особа, а відповідно в закритому - тільки особи, спеціально запрошені для цієї мети. Разом з тим аукціони та конкурси можуть бути відкритими за складом учасників і закритими за формою подачі заявок, коли заявки подаються в закритих конвертах. Такими є аукціони та конкурси з продажу акцій акціонерних товариств, створених у процесі перетворення державних підприємств. Аукціон і конкурс, в якому брав участь тільки один учасник, визнаються що не відбулися. Організатор торгів (власник речі або власник майнового права або спеціалізована організація) повинен сповістити всіх передбачуваних учасників про проведення торгів не менше ніж за 30 днів до їх початку. Повідомлення має містити відомості про час, місце і форму торгів, їх предмет і порядок проведення, про початкову ціну, а також відомості про оформлення участі в торгах та визначенні особи, виграв торги. Учасники торгів повинні внести завдаток у розмірі, строки та порядку, які вказуються в повідомленні про проведення торгів. Завдаток підлягає поверненню у двох випадках: по-перше, якщо торги не відбулися, і, по-друге, він повертається особам, які брали участь у торгах, але не виграли їх. Особа, що виграла торги, і організатор торгів підписують у день проведення аукціону або конкурсу протокол про результати торгів, який має силу договору. При укладанні договору в особою, що виграв торги, сума внесеного ним завдатку зараховується в рахунок виконання зобов'язань за укладеним договором. Якщо особа, яка виграла торги, ухиляється від підписання протоколу, то воно втрачає внесений ним завдаток. Якщо від підписання протоколу ухиляється організатор торгів, то він зобов'язаний повернути завдаток у подвійному розмірі і відшкодувати особі, котра виграла торги, збитки, завдані участю в торгах, в частині, що перевищує суму завдатку. Якщо предметом торгів було тільки право на укладення договору, такий договір повинен бути підписаний сторонами не пізніше 20 днів або іншого вказаного у повідомленні строку після завершення торгів і оформлення протоколу. Якщо одна зі сторін ухиляється від укладення договору, інша сторона має право звернутися до суду з вимогою про спонукання укласти договір, а також про відшкодування збитків, заподіяних ухиленням від його укладення. Торги, проведені з порушенням правил, встановлених законом, можуть бути визнані судом недійсними за позовом зацікавленої особи, що тягне недійсність договору, укладеного з особою, що виграв торги. За загальним правилом, договір вважається укладеним у момент отримання особою, яка направила оферту, її акцепту, тобто тоді, коли Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 208 між сторонами в необхідній у належних випадках формі досягнуто згоди з усіх істотних умов договору. Разом з тим, якщо відповідно до закону для укладення договору потрібно не тільки напрям оферти та отримання акцепту, а й передача майна, договір вважається укладеним з моменту передачі самого майна. Якщо договір вимагає державної реєстрації, то він вважається укладеним з моменту такої реєстрації, якщо інше не передбачено законом. Державній реєстрації підлягають операції з землею та іншим нерухомим майном, спрямовані на виникнення, перехід і припинення права власності та інших речових прав на нерухоме майно, а також інших прав у випадках, передбачених ГК РФ і іншими законами, зокрема, законом про реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним. Важливе значення має форма договору - зовнішнє вираження взаємоузгодженого волевиявлення сторін, об'єктивно доступне для сприйняття. Договір може бути укладений у будь-якій формі, передбаченої для здійснення угод, за винятком тих випадків, коли законом встановлена певна форма для договорів даного виду. Торгові угоди між підприємцями та між підприємцем, з одного боку, і непідприємцями, з іншого боку, повинні відбуватися в простій письмовій формі, а у випадках, зазначених у законі або передбачених угодою сторін, бути нотаріально посвідчені. Торгова угода не може бути здійснена усно. Якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, яка законом і не потрібно для договорів даного виду, договір вважається укладеним після надання йому обумовленої форми. Письмова форма торгової угоди полягає в тому, що сторони складають один документ - договір, що виражає зміст угоди і підписаний особою або особами, які здійснюють угоду, або належним чином уповноваженими ними особами. Крім складання одного документа, торговельна угода може вчинятися шляхом обміну документами (листами, телеграмами, телефонограмами тощо) за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, телефонного, електронного та іншого зв'язку, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором, тобто підписаний тією стороною, яка їх надсилає. У випадках, передбачених законом, іншими правовими актами та угодою сторін, до форми торговельної угоди можуть пред'являтися додаткові вимоги: вчинення на бланку певної форми Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 209 (Наприклад, бланк з фірмовим найменуванням юридичної особи), скріплення печаткою та ін Недотримання простої письмової форми торговельної угоди тягне її недійсність у випадках, прямо вказаних у законі (наприклад, недотримання простої письмової форми зовнішньоекономічної угоди тягне її недійсність) або в угоді сторін. Недотримання нотаріальної форми торгової угоди, а також недотримання вимоги про її державну реєстрацію у випадках, встановлених законом, тягнуть недійсність угоди. Така угода вважається незначною. Зміна і розірвання договорів у сфері підприємництва. За загальним правилом, зміна і розірвання договору у сфері підприємництва можливі за згодою сторін. Проте ГК, іншими законами або самим договором може бути передбачено інше. Наприклад, відповідно до ст. 430 ЦК, з моменту вираження третьою особою боржника наміру скористатися своїм правом за договором сторони не можуть розривати або змінювати а укладений ними договір на користь третьої особи без його згоди, якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами або договором. На вимогу однієї із сторін договір може бути змінений або розірваний за рішенням суду тільки при істотному порушенні договору іншою стороною, а також у випадках, передбачених Ц ГК, іншими федеральними законами або договором (п. 2 ст. 450 ЦК). Істотним порушенням договору є таке порушення, яке тягне для іншої сторони така шкода, що вона значною мірою позбавляється того, на що мала право розраховувати при укладенні договору. Порушення договору як істотного має бути визначено законом. Одностороння відмова від виконання договору повністю або частково допускається тоді, коли це передбачено законом. Однак одностороння відмова від виконання договору, пов'язаного із здійсненням його сторонами підприємницької діяльності, допускається і тоді, коли це передбачено не лише законом, а й договором, якщо інше не випливає з закону або змісту зобов'язання. У разі односторонньої відмови від виконання договір вважається відповідно розірваним або зміненим. Зміни умов договору оформляються додатковою угодою в тій же формі, в якій був укладений і сам договір. Однак, законом, іншими правовими актами, договором або звичаями ділового обороту можуть передбачатися інші вимоги до форми угоди про зміну і розірвання договору. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 210 Зміна і розірвання договору за рішенням суду можливо при дотриманні особливого порядку врегулювання спору безпосередньо між сторонами договору. Суть його полягає в тому, що сторона, яка бажає внести зміни до договору або розірвати договір, надсилає свої пропозиції іншій стороні за договором. У разі отримання відмови іншої сторони на пропозицію змінити чи розірвати договір або в разі неотримання відповіді у строк, вказаний у пропозиції чи встановлений законом або договором, а при його відсутності - в тридцятиденний термін, зацікавлена сторона має право пред'явити позов до суду. Постановою Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ № 618 від 1 липня 1996 р. відмічено, що «суперечка про зміну або розірвання договору може бути розглянутий судом по суті тільки в разі подання позивачем доказів, що підтверджують прийняття ним заходів з врегулювання суперечки з відповідачем, передбачених п. 2 ст. 452 ГК ». Зміна і розірвання договору тягне певні правові наслідки, що стосуються змісту договору. При розірванні договору зобов'язання сторін припиняються, а при зміні договору - зберігаються в зміненому вигляді. За загальним правилом, сторони договору не вправі вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов'язанням до моменту розірвання або зміни договору. Проте законом або угодою сторін може бути встановлено інше правило, відповідно до якого сторона повертає отримане за договором іншій стороні. Крім того, якщо підставою для зміни або розірвання договору було істотне порушення договору однією зі сторін, інша сторона має право вимагати відшкодування збитків, завданих зміною або розірванням договору. Підставою для зміни та розірвання договору у сфері підприємництва є істотна зміна обставин, з яких сторони виходили при укладенні договору, якщо інше не передбачено договором або не випливає із її суті. Зміна обставин визнається істотною, коли вони змінилися настільки, що якби сторони могли це розумно передбачити, договір взагалі не був би ними укладений або був би укладений на значно відрізняються умовах (ст. 451 ЦК). Якщо сторони не досягли угоди про приведення договору у відповідність з істотно змінились, або про його розірвання, договір може бути розірваний за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно ряду умов, визначених п. 2 ст. 451 ГК. При розірванні договору внаслідок істотно змінилися обставин по Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 211 рішенням суду між сторонами розподіляються витрати, понесені ними у зв'язку з виконанням цього договору. Зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони також за наявності одночасно умов, визначених п. 2 ст. 451 ГК, але тільки у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на змінених судом умовах. [1] СЗ РФ. 1995. № 30. ст. 2864. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 2. Укладення, зміна і розірвання договорів" |
||
|
||