Головна
ГоловнаТеорія та історія держави і праваТеорія права і держави → 
« Попередня Наступна »
А.Х. Саїдов. Порівняльне правознавство (основні правові системи со-тимчасовості): Підручник, 2003 - перейти до змісту підручника

4. Міжнародна уніфікація права

Міжнародна уніфікація права - одна з провідних проблем порівняльного правознавства. Симптоматично в цьому зв'язку, що X. Гаттерідж, будучи противником уніфікації, проте присвятив їй три глави в своїй відомій книзі. Деякі компаративісти схильні перетворити уніфікацію в кінцеву мету порівняльно-правових досліджень. Така тенденція усталилася на початку XX в., Коли рух за уніфікацію досягло найвищого розмаху.
Коріння сучасного уніфікаціонним руху можна бачити і римському jus gentium у вигляді спроби створення однакового права, застосовного до відносин римлян з іноземцями і з жителями провінцій. Рух за природне право в XVI-XVIII ст. мало універсалістську спрямованість; Theatram legale, ця панорама розвитку всіх законодавств світу, окреслена Лейбніцем в 1667 р., песет відбиток уніфікаторської ідей.
У другій половині XIX в. здійснилися перші уніфікаторської починання. В основі їх лежали практичні потреби, раз-пиття торгівлі та міжнародних зносин. Одним із початківців був Леон Леві, який у середині століття зробив спробу порівняння торгового права Великобританії з романськими системами, кодексами і законами 50 інших країн. Він вперше показав зв'язок між порівняльними дослідженнями і уніфікацією права.
У 1865 р. перший конгрес з торговельного права вивчив можливості уніфікації деяких розділів морського права. У 1877 р. Між-
народна асоціація права здійснила першу, що стала прапора тієї уніфікацію в галузі морського права, прийнявши Йорк-Антверпенские правила про загальну аварію. За цієї приватної уніфікацією швидко пішло укладання конвенцій, які переслідували ту ж мету: в Берні були прийняті конвенції про авторське право (1886 р.) і про залізничні перевезення вантажів (1890 р.), в Брюсселі - конвенція з морського права (1910 р.) .
Гаазька конвенції, підписані перед Першою світовою війною, мали своїм об'єктом область колізії законів. Рух тривало й надалі призвело до прийняття Женевських конвенцій 1930 і 1931 рр.. про прості і переказні векселі та про чек, а також двох Гаазьких конвенцій 1964 про однакових законах про міжнародній купівлі-продажу товарів та укладанні договорів такий купівлі-продажу.
Уніфікаціонним рух охоплює, таким чином, широке коло питань і існує вже тривалий час.
Об'єктивним чинником, що обумовлює уніфікацію, є прагнення, по-перше, забезпечити чіткі гарантії в галузі міжнародної торгівлі, по-друге, уникнути за допомогою однакових актів ті складності та невизначеності, які породжуються колізіями законів. До цього слід додати віру юристів у створення міжнародного, міждержавного законодавства без шкоди для суверенітету держав.
Міжнародний рух наштовхується на певні перешкоди і труднощі. Опір виходить насамперед від держав в тому плані, що кожне з них ревниво ставиться до свого суверенітету. Громадській думці в тій чи іншій мірі властиво недовіру до норм іноземного походження або міжнародного характеру. Часто англійські та американські юристи виступають проти використання юридичних прийомів романського походження, проти спільних принципів і меншою мірою - проти адаптації чужих норм позитивного права. Країни загального права не приєдналися до Женевської конвенції 1930 р. про переказні векселі.
Така негативна позиція посилюється і у зв'язку з труднощами застосування однакового закону. Нагадаємо про глибокій відмінності між тим, як застосовувався Цивільний кодекс Швейцарії в самій Швейцарії, і тим, як він застосовувався в Туреччині, де він був реціпіровани.
Суддям і юристам властиво прагнення підпорядкувати міжнародні норми своєї національної техніці і внутрішньому праву. От-
сюди відмінність в тлумаченні одного і того ж одностайної тексту в країнах - учасницях міжнародних угод. В результаті однаковий закону піддається різного тлумачення в процесі його застосування. Створення однакового закону неможливо без порівняння.
Слід розрізняти уніфікацію національну та уніфікацію міжнародну. Національна уніфікація є підсумком зіставлення декількох правових порядків в рамках даної країни і вибору між ними. Наприклад, Кодекс Наполеона перетворив на реальність те, що Буржон в 1747 р. назвав «загальним правом Франції». Німецьке цивільне укладення було уніфікацією німецького вдачі.
Після Першої світової війни в Польщі та Румунії уніфікація відбувалася на основі порівняння різних правових систем, що діяли на території країни. По-особливому питання про національну уніфікації варто у федеративних державах, де, як, наприклад, в США, кожен член федерації має свою правову систему. Відомі численні спроби Сполучених Штатів уніфікувати окремі галузі та інститути чинного права. Практичним підсумком таких пропозицій з'явилися звані рестейтменти - збірники, в яких на основі послідовного зіставлення системати-зований рішення, вироблені з певних питань різними штатами. Відомі також однакові закони-моделі, запропоновані Американським інститутом права для їхнього подальшого прийняття легислатурами штатів. Розроблений таким чином до 1952 Однаковий торговий кодекс був потім прийнятий майже всіма штатами. Такого роду національна уніфікація передбачає великий обсяг порівняльних досліджень.
Важливе значення має і міжнародна уніфікація. Її здійснюють незалежні країни, і вона може бути спонтанною або, навпаки, навмисної і бажаної.
Спонтанна міжнародна уніфікація породжується практичними потребами і здійснюється в результаті конкретних дій зайнятих у даній сфері осіб. Саме так починаючи з середніх позовів створювалося континентальне Lex Mercatoria, аналогом якого в Англії стало Merchant Law - торгове право. Вже з тієї пори торгове право прагнуло до універсальності. Подібні умови і потреби породжують подібні наслідки. Ось чому після епохи кодифікації XIX в., Коли торгове право було укладено в жорсткі рамки національної регламентації, знову відродилося-
прагнення до створення торгового права міжнародного плану. Поширення типових однакових договорів і звернення до приватного арбітражу сприяли розвитку загального, звичайного однакового права міжнародної торгової практики.
Однак уніфікація у власному розумінні слова - це, звичайно, навмисна уніфікація, реалізована трьома основними способами:
1) шляхом укладення конвенції (це стало класичною формою), що містить однаковий закону. Така конвенція зобов'язує всі підписавши її держави привести норми національного законодавства у відповідність з нормами однакового закону;
2) шляхом спільного вироблення правових норм, які инкорпорируются потім в національне право країн, що брали участь у спільній виробленні цих норм. Однак такі країни не пов'язані при цьому яких-небудь апріорним зобов'язанням, і кожна держава сама вирішує, коли, в якому обсязі і в якій формі відбудеться ця інкорпорація;
3) шляхом підготовки будь-якої офіційної чи приватною організацією типового закону або закону-моделі, який потім пропонується законодавцям різних країн. Законодавці можуть прийняти цей закон повністю, частково або в модифікованому вигляді, словом, так, як вони вважають за потрібне.
За охопленням учасників міжнародна уніфікація може бути двосторонньою або - що буває частіше - багатосторонній. У першому випадку маються лише дві держави-учасника, як, наприклад, при підготовці франко-італійського проекту закону про зобов'язання 1929 У другому випадку бере участь багато держав, які діють на основі загальноприйнятої міжнародно-правової регламентації. Як приклад назвемо Варшавську конвенцію про повітряне перевезення і Женевські конвенції про векселі і про чеку.
Слід також розрізняти регіональну і універсальну уніфікацію. Регіональна уніфікація зазвичай охоплює кілька сусідніх країн або країн, що утворюють певну політико-економічну групу. Універсальна уніфікація охоплює найрізноманітніші країни, вона відкрита для держав, що відносяться до різних суспільних систем. Прикладом регіональної уніфікації може служити Північний союз, а універсальною - Гаазький конвенції. '
Залежно від цілей, які переслідує міжнародна уніфікація, її зазвичай поділяють на тотальну і часткову. Під тотальної уніфікацією мають на увазі ситуацію, коли прийшли
до угоди країни здійснили необхідну однаковість і у внутрішній сфері, і в міжнародній, тобто реалізували всі юридичні наслідки, які повинна була спричинити уніфікація. Як приклад можна привести Женевської конвенції 1930 р. про векселі. При частковій уніфікації, навпаки, однакові норми діють лише у сфері міжнародних відносин, а внутрішній правопорядок країн-учасниць не відчуває впливу уніфікаційної конвенції. Така ситуація, що створилася в результаті прийняття Варшавської конвенції про міжнародних повітряних перевезеннях 1929 і Гаазької конвенції про єдиний Закон про купівлю-продаж товарів 1964
Загальні умови, уніфікація мають тенденцію до спрощення в ре-док того, що росте число організацій і угод регіонального характеру. Найбільш серйозним кроком у цьому напрямку став розвиток регіональних організацій, які, природно, прагнуть до уніфікації. У зв'язку з цим слід зробити кілька зауважень.
Загальне право сприяло зближенню народів і законодавств, пропонуючи їм не тільки певну систему права, а й відповідний спосіб життя, мислення і дій, що виходило за рамки просто юридико-технічних правил і в той же час вело до уніформізаціі прийнятих рішень. Тут ми бачимо великий регіоналізм, законодавчо не організований, але безумовно має гармонізуючий вплив.
Точно так само з багатьох точок зору спорідненість мови, звичаїв, традицій, що доповнюється прагненням до об'єднання і взаємною довірою, лежить в основі Північного союзу. Наприкінці XIX в. Данія, Норвегія і Швеція почали систематичні пошуки зближення законодавств; вони домоглися цього в початку 1881 р. Відносно векселів, чеків і т.п., а потім і щодо морського права. Це рух розвивався, і згодом Фінляндія та Ісландія приєдналися до скандинавських країн, після чого зайнялися договірним правом, питаннями представництва і навіть, що вельми примітно, сімейним правом (Стокгольмська конвенція 1931 про компетенцію судів по справах про розірвання шлюбу). Потім встановилося активну співпрацю в галузі кримінального права і особливо кримінальної політики, головним чином завдяки конференціям Асоціації криміналістів північних країн, яка з 1936 р. випускала загальний «Щорічник». Північний рада, створена після Другої світової війни, надав більш офіційний характер цьому прагненню до уніфікації. У 1960 р. було створено Північний комітет кримінального права.
Ліквідація колоніального режиму в країнах Африки не тільки послужила поштовхом до створення національного законодавства, а й стимулювала спроби створення «африканського права», по можливості максимально уніфікованого або гармонізованого. Це особлива правова зона, яка об'єднує сусідні держави, пов'язані різними нитками спорідненості, як у випадку з північними країнами. Як приклади можна згадати і зусилля Ліги арабських країн, спрямовані на певну уніформізаціі правових систем Середнього Сходу, і рух в Латинській Америці, очолюване Латіноаме-ріканський інститутом інтеграції (створеним Міжамериканським банком економічного розвитку), з уніфікації термінології, уточненню інститутів і визначенню питань, які можуть бути уніфіковані в цьому регіоні. Цей інститут намагається також пропонувати урядам типові закони.
З точки зору уніфікації факт існування Межправительст-ських і міждержавних регіональних організацій пов'язаний з очевидними перевагами. Їх створення і структура визначені самими державами, вони покликані активно працювати в напрямку уніфікації, в єдиних геополітичних рамках і вирішувати подібні проблеми подібним же чином. Співтовариства засновані на єдності або на близькості правових концепцій, що дозволяє попередньо встановлювати межі уніфікації і полегшує її подальше здійснення.
М. Ансель сформулював такі висновки з приводу уніфікації права:
1) уніфікація перестає бути головним об'єктом порівняльного права і головною турботою компаративіста;
2) з окремих питань, щодо яких важко домогтися уніфікації норм права, між окремими системами можливі гармонізація, / Координація або Уніформізація;
3) при переході від старої уніфікації до нової гармонізації знову виявляється, що наука повинна відійти від норми права і звернутися до правових систем в цілому.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 4. Міжнародна уніфікація права "
  1. § 2. Джерела комерційного права
    міжнародного права і звичаї ділового обороту. Норми міжнародного права застосовуються до відповідних відносин в результаті їх трансформації, тобто перетворення в норми внутрішньодержавного права. Така трансформація здійснюється шляхом ратифікації, видання актів про застосування міжнародного договору або видання іншого внутрішньодержавного акта (ст. 2, 5, 6 Федерального закону РФ «Про
  2.  § 2. Оренда
      міжнародна уніфікація. М., 1991; Комаров ЕФ., Колуга Є.В., Юсупова А.Т Оренда Лізинг. Фірмовий сервіс. Новосибірськ, 1991, Основи зовнішньоекономічних знань: Словник-довідник. М., 1990. [4] Тимчасове положення про лізинг. Утв. Постановою Уряду РФ від 29 червня 1995 р. № 633. / / СЗ РФ. 1995. № 27. ст.
  3.  § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
      міжнародне приватне право (див. абз. 1 п. 1 ст. 1186 ЦК). Галузева особливість цивільного (приватного) права полягає в тому, що відносини регулюються тут не тільки нормами цивільного права (тобто на нормативному, або публічному, рівні), а й іншими регуляторами (тобто на ненормативному, чи приватному, рівні ). До таких регуляторам, зокрема, належать: а) індивідуальні акти; б) звичаю;
  4.  § 2. Цивільне законодавство і ненормативні (приватні) регулятори цивільних відносин
      міжнародних нормативних договорів. Протиставлення правових звичаїв і звичаїв не абсолютно * (81). У міжнародних актах за згадками про звичаї нерідко фактично ховаються звичаю в тому сенсі цього терміна, як він розуміється в російському праві. "1) Сторони, - сказано, наприклад, у ст. 9 Віденської конвенції, - пов'язані будь-яким звичаєм, щодо якого вони домовилися ... 2) При
  5.  § 1. Наука цивільного права
      міжнародних конвенцій, положення яких враховуються у внутрішньому законодавстві і т.п. Наука цивільного права повинна вивчати всі ці явища і сприяти уніфікації російського і зарубіжного цивільного права. Нарешті, наука цивільного права вивчає історію становлення і тенденції розвитку цивільного права. Правильно зрозуміти багато правових норм, а іноді й цілі інститути
  6.  § 2. Джерела цивільного права зарубіжних країн
      міжнародної системи англо-американського права. Суть прецедентного права полягає в доктрині судового прецеденту - stare decidis, яка закріплює правило обов'язкового проходження нижчестоящого суду рішенням вищого при винесенні рішення по аналогічній справі. Стабільність прецедентного права забезпечувалася в Англії неможливістю перегляду рішень, винесених вищою інстанцією. Жорстка
  7.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      міжнародна ввічливість 11. CONDITIO SINE QUA NON [кондицио сіне ква нон] - неодмінна умова 12. CONSENSUS OMNIUM [консенсус омніум] - згода всіх 13. CONTRA [контра] - проти 14. CORPUS DELICTI [корпус делікті] - склад злочину; сукупність ознак, що характеризують злочин; речовий доказ, основні докази 15. DE FACTO [де факто] - фактично, на ділі
  8.  § 9. Договір фінансової оренди (лізингу)
      міжнародного лізингу * (285). У Росії до 90-х рр.. XX в. було відсутнє спеціальне законодавство про лізинг. З 1994 р. фінансова оренда регулювалася на підзаконному рівні. З прийняттям частини другої Цивільного кодексу нормативна регламентація лізингу вийшла на законодавчий рівень. У 1998 р. був також прийнятий Закон про лізинг. Економічні переваги лізингу очевидні. По-перше,
  9.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      міжнародна ввічливість 11. Conditio sine qua non [кондицио сіне ква нон] - неодмінна умова 12. Consensus omnium [консенсус омніум] - згода всіх 13. Contra [контра] - проти 14. Corpus delicti [корпус делікті] - склад злочину; сукупність ознак, що характеризують злочин; речовий доказ, основні докази 15. De facto [де факто] - фактично, на ділі
  10.  § 1. Інтелектуальна власність як сукупність прав і структурне утворення в системі права
      міжнародною угодою в галузі охорони промислових прав. Традиція пропрієтарного підходу до авторського і патентного права достатньо сильна і в даний час. Термін "інтелектуальна власність" широко використовується в законодавстві, у науковій літературі і в практиці багатьох країн. У 1967 р. в Стокгольмі була підписана Конвенція про заснування ВОІВ, відповідно до якої об'єктами