ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Є. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, Ю. В. Байгушева. Цивільне право: підручник: у 3-х томах
Том 1, частина 1., 2010 - перейти до змісту підручника

§ 2. Джерела цивільного права зарубіжних країн

Джерела континентальної системи права. Основним джерелом континентального права є закон. Серед цивільно-правових актів головний кодифікований акт - цивільний кодекс.
Наприклад, сучасна правова система Франції в основних рисах сформувалася в період Великої французької революції 1789-1794 рр.. і в перші пішли за нею десятиліття, особливо в роки правління Наполеона (1799-1814) * (103). Під наглядом, а іноді й за безпосередньої участі Наполеона були підготовлені Цивільний кодекс 1804 р., Торговий кодекс 1807 р., Цивільний процесуальний кодекс 1806 р., Кримінальний процесуальний кодекс 1808 та Кримінального кодекс 1810 Два кодексу - Цивільний і Кримінальний - зберігають свою юридичну силу донині, хоча і зазнали значних змін. Торговий кодекс, незважаючи на постійні модифікації, діяв аж до 1999 р. 16 грудня 1999 Парламент Франції ухвалив Закон про проведення законодавчої реформи, та на виконання його 9 кодифікованих актів були модифіковані. Зміни торкнулися не тільки законодавчій частині Торгового кодексу, а й інших кодексів: Адміністративного процесуального; Про охорону здоров'я; Про освіту, Містобудівного; Дорожнього; Фінансового; За природокористування; Соціального забезпечення. Франція не поспішає відмовлятися від існуючих приватноправових кодексів. І головна причина такого шанобливого ставлення до цих джерел права полягає в тому, що зазначені Кодекси містять основоположні принципи функціонування існуючого економічного ладу. Вони закріплюють право приватної власності, можливість вести підприємницьку діяльність і застосовувати найману працю.
Норми Цивільного кодексу Франції розгортаються від загальних до приватних, від абстрактних до конкретних. Він складається з п'яти книг. Перша книга - "Лица" - регулює питання сімейного права, усиновлення, опіки; друга книга - "Майно та право власності" - питання власності та інші речові права; третя книга - "Різні способи набуття права власності" - питання спадкування і договори з передачі майна у власність; четверта книга - "Гарантії" - питання забезпечувальних зобов'язань; п'ята книга - "Диспозиції, застосовувані на Майот" - присвячена окремим особливостям застосування цивільного права на певній території Франції.
В останнє десятиліття у Франції все більше приймається нормативних актів, які називаються кодексами, а не законами, як це було раніше. Однак подібні кодекси найчастіше позбавлені Загальної частини, принципів, в них мова ведеться про конкретних правовідносинах (наприклад, Кодекс ремісників чи Кодекс про товариства).
Німецьке законодавство, що регулює відносини у сфері приватного права, представлене двома основними кодифікованими актами: Німецьким цивільним укладенням і Німецьким торговим укладенням, які діють з 1900 р. з відповідними змінами та доповненнями. Цивільне укладення побудовано за пандектній системі. Воно містить 2385 статей і є досить докладним актом нормотворення. Загальна частина Книги 1 Уложення містить норми про осіб, речах, юридичних угодах, терміни давності, про здійснення і забезпечення прав. Книга 2 присвячена зобов'язального права, Книга 3 - речовому праву, Книга 4 - сімейному праву, Книга 5 - спадковому праву.
За образом і подобою Німецького цивільного уложення були створені Цивільні кодекси Японії, Китаю, Греції, деяких латиноамериканських країн, а також Росії.
Таким чином, основне завдання юриста романо-германської правової системи - підвести конкретний випадок під дію тієї чи іншої норми позитивного права. Окремі закони створюються і застосовуються як підлеглі кодексу.
Звичай як джерело права в континентальній системі відіграє незначну роль. Звичаї зведені до ділових звичаїв.
Прецедентне право в континентальній системі відсутній. Виходячи із загальної доктрини судова практика не визнається джерелом права. Однак рішення вищих судових інстанцій відіграють все більш значну роль. Так, у сучасній французькій доктрині всі судові органи діляться на ті, які розглядають справу по суті (jurisdiction de fond), і ті, які тлумачать закон, вказують, як треба застосовувати правову норму, а у відсутності правової норми створюють нове правило поведінки (jurisdiction du droit). Відповідно до ст. 4 і 5 ФГК суддя повинен вершити суд навіть за відсутності, недостатності, нечіткості законодавчих норм. У зв'язку з цим у французькій юридичної та навчальній літературі все частіше стверджується, що рішення касаційного суду (Париж) є джерелами права.
Джерела цивільного права країн системи загального права. Основними правовими джерелами системи загального права є система прецедентів і законодавство. В якості інших джерел права у Великобританії виділяють делеговане законодавство, канонічне і купецьке право, звичаї і ділові звичаї. Крім того, певне значення для розвитку судової практики Великобританії мають рішення, прийняті в рамках суміжних з англійської правових системах Шотландії, Ірландії, Британської Співдружності і США, незважаючи на відсутність їх обов'язкової сили. Сюди ж може бути віднесена Арбітражна комісія Таємної ради, яка є останньою інстанцією для тих країн Співдружності, верховні суди яких не мають апеляційної інстанції. В якості самостійного джерела англійського права виступають праці відомих юристів минулих століть щодо відомостей про наявні судових прецедентах, а також роботи найбільш авторитетних сучасних авторів * (104).
До джерел цивільного права країн англосаксонської системи відносяться судовий прецедент (judicial precedent - англ.), Що відрізняє англійське право від права континентального, де судовий прецедент не є джерелом права у формальному сенсі. Англія тут все влаштувала на свій особливий манер. З давніх часів рішення судів у цій країні мали винятковий авторитет, набуваючи силу закону там, де виявлявся прогалину в позитивному законодавстві. Суди в таких випадках фактично заміняли собою законодавця.
Англійське загальне право багатьом відомо саме як "прецедентне право" (case law - англ.), Або "право, зроблене суддями" (judge made law - англ.). Самі судді, втім, не поспішають з цим беззастережно погоджуватися, вказуючи на все ж допоміжну роль судових прецедентів щодо позитивного законодавства, тобто на вторинність прецедентів щодо прямої вказівки законодавця, парламенту. Іншими словами, акти парламенту мають абсолютний пріоритет в англійському суді. Інша справа, коли парламентарії, а до того королівська влада не позначили чітко і однозначно свою позицію з якогось питання, винесеного на рішення англійського суду.
З часом в країні сформувалася цілісна система судових прецедентів - зі своєю ієрархією, правилами і процедурами нормотворчості. Справа в тому, що не всі рішення англійських судів автоматично утворюють судовий прецедент, який має силу обов'язкової для проходження судами норми права. При сформованій на сьогоднішній день ієрархії англійських судів силу прецеденту матимуть рішення вищих судових інстанцій - апеляційного суду (Court of Appeal) і палати лордів (House of Lords) - щодо всіх нижчестоящих суддів, включаючи суддів Високого суду правосуддя (High Court of Justice) , судів графств (county courts) і магістратських судів (magistrature). Тут маються на увазі так звані зобов'язують прецеденти (binding precedents - англ.), Створювані рішеннями вищих судів, обов'язкові для всіх судів по низхідній лінії, які, таким чином, повинні керуватися зазначеними прецедентами при прийнятті власних рішень по аналогічних справах.
Від зобов'язуючих прецедентів слід відрізняти "переконливі прецеденти" (persuasive precedents - англ.). Ці останні прецеденти, включаючи рішення Судового комітету при королівському Таємного раді (Judicial Committee of the Privy Council), а також рішення вищих судових інстанцій близьких - по своїй правовій системі - країн, таких як США чи Австралія, не можуть служити прямою вказівкою англійським судам, але по можливості враховуються цими судами в інтересах забезпечення однаковості правозастосовчої практики в рамках всієї міжнародної системи англо-американського права.
Суть прецедентного права полягає в доктрині судового прецеденту - stare decidis, яка закріплює правило обов'язкового проходження нижчестоящого суду рішенням вищого при винесенні рішення по аналогічній справі. Стабільність прецедентного права забезпечувалася в Англії неможливістю перегляду рішень, винесених вищою інстанцією. Жорстка доктрина stare decidis у Великобританії була значно пом'якшена в результаті прийняття спочатку Палатою лордів в 1966 р., а потім Високим судом правосуддя в 1984 р. і Апеляційним судом в 1992 р. власних заяв про те, що вони вважають за можливе відходити від раніше винесених ними судових рішень. У США Верховний суд має право відходити від своїх перш винесених рішень, якщо знайде їх застосування недоречним.
Незважаючи на бурхливе зростання законодавчої активності, що відзначається в останній час, багато важливих питань суспільного життя досі врегульовані виключно нормами, що містяться в судових рішеннях. Найбільш загальні норми і принципи містяться в основному в прецедентному праві. Дана обставина пояснюється вузьким характером англійської правової норми, приспосабливающейся під обставини конкретних ситуацій.
Особливостями джерел права США є наявність писаної Конституції, більшу, ніж у Великобританії, поширення ділових звичаїв як джерело права, віднесення до джерел права заведеного порядку (course of dealing), тобто однакового попереднього поведінки сторін конкретної угоди, а також існування самостійних систем окремих штатів. Цивільні відносини в США регулюються головним чином на рівні законодавства і прецедентного права штатів. Загального прецедентного права не існує.
Законодавство країн загального права відрізняється відсутністю кодифікованих нормативних актів. Закони присвячені, як правило, конкретного питання і не містять норм загального характеру. Ряд нормативних актів має найменування "кодекс", наприклад Однаковий торговий кодекс США, однак є у великій мірі узагальненням законодавчих актів і не кодексами в тому сенсі, який їм надається у країнах романо-германської правової системи. Верховенство закону у Великобританії передбачає також те, що він не може бути предметом обговорення в суді.
В рамках романо-германської правової системи відсутність кодифікації призвело до появи кодексів матеріального і процесуального права. В англійській ж праві досить часто має місце змішання матеріальних і процесуальних норм, прикладом якого може служити інститут довірчої власності, розроблений в ході процесуальної діяльності суду справедливості.
Джерела права Європейського Союзу. Тенденція до зближення правових систем в Європі, зумовлена ??розвитком торгового обороту, привела до утворення європейського громадянського права, джерелами якого є міжнародні угоди, законодавство Європейського Союзу, судова практика, звичаї ділового обороту * (105).
В основі Європейського Союзу лежить Римський договір, тобто міжнародна угода про заснування Європейського Економічного Співтовариства (ЄЕС), підписане низкою країн в 1957 р. в Римі. У 1992 р. був прийнятий Маастрихтський договір про створення Європейського Союзу (ЄС), згідно з яким вищими органами Європейського Союзу є Європейський Парламент, Рада Європейського Союзу, Комісія та Суд.
Відповідно до зазначених угод органами Європейського Союзу можуть видаватися правові акти, юридичне значення яких неоднаково.
По-перше, правові акти органів Європейського Союзу обов'язкові для застосування на території кожної держави - члена Союзу. До них відносяться регламенти і директиви. Регламенти мають обов'язкову силу і пряму дію на території Європейського співтовариства, тобто законодавці різних країн ЄС повинні включити текст регламенту в якості правової норми в законодавство своєї країни. На відміну від уніфікації, яка тягне за собою повну одноманітність, директива залишає для держав - членів ЄС більший простір для власного правового регулювання, так як директива обов'язкове відносно очікуваного результату, але зберігає за національними властями свободу вибору форм і методів дій.
По-друге, органи Європейського Союзу видають рекомендації та висновки, які не є обов'язковими, проте згідно з практикою Європейського суду такі акти рекомендується брати до уваги, зокрема, якщо вони доповнюють норми обов'язкових правових актів .
Прецедентне право становить дуже важливу групу норм права Європейського Союзу. Його джерелами служать рішення судів Європейського Союзу, яких в даний час два: Суд Європейських співтовариств і Трибунал першої інстанції.
В силу ст. 220 Договору про Європейське співтовариство "Суд забезпечує збереження однаковості права Співтовариства при тлумаченні та застосуванні цього Договору". Встановлені судами Союзу правила вважаються обов'язковими для національних судів усіх держав-членів, так само як для самого Суду і Трибуналу.
Прецедентне право Союзу постійно розвивається і еволюціонує. В даний час при виведенні нових правил Суд часто посилається не так на конкретні статті Договору про Європейський Союз і навіть не на свої колишні рішення, а на що склалося прецедентне право.
  Характеризуючи права Європейського Союзу, не можна не торкнутися питання про роботу, пов'язану з підготовкою Європейського цивільного кодексу. Ідея проекту Європейського однакового торгового кодексу поки зведена лише до розробки Принципів європейського договірного права, які є за своєю правовою природою торговими звичаями. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 2. Джерела цивільного права зарубіжних країн"
  1.  § 1. Основні правові системи сучасності
      джерел, провідних галузей і правових інститутів, правозастосування, понятійно-категоріального апарату юридичної науки * (101). Виходячи з цих взаємопов'язаних критеріїв існує кілька класифікацій правових сімей сучасності. Найбільшого поширення набула класифікація Рене Давида, що виділяв такі правові сім'ї: континентального права (романо-германська), загального права
  2.  § 3. Напрями сучасних досліджень у вітчизняній науці муніципального права
      джерел муніципального права проведена С.А. Авакьяном. Дослідження майже всіх названих нами вище авторів представлені в його фундаментальної бібліографії. -------------------------------- Див: Авакьян С.А. Бібліографія за конституційним і муніципальному праву Росії. М.,
  3.  § 1. Поняття комерційного права
      джерело підприємницької діяльності. Громадяни та юридичні особи самостійно, тобто своєю владою і в своєму інтересі здійснюють підприємницьку діяльність. Якщо діяльність особи не є самостійною, то вона не належить до підприємницької. Зокрема, діяльність закладу не може бути віднесена до підприємницької. Установи, крім своєї основної
  4.  § 1. Банківська система. Правове становище кредитних організацій
      джерел Феде-рального бюджету. Комерційне право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1998. С. 195 За Законом «отримання прибутку не є метою діяльності Банку Росії» (ст. 3). Але, здійснюючи банківські операції як звичайна кредитна організація, наприклад, продаючи іноземну валюту, золото, здійснюючи операції з купівлі-продажу цінних
  5.  § 2. Операції банків із залучення грошових коштів юридичних осіб і громадян
      джерел кредитної діяльності »[7]. Це твердження не зовсім коректно. Навіть нормативи достатності капіталу, що встановлюються Банком Росії для кредитних організацій в силу п. 7 ст. 61 Закону «Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)» визначаються, згідно ст. 67 того ж Закону, «як граничне співвідношення загальної суми власних коштів кредитної організації та суми її
  6.  § 4. Розрахункові операції комерційних банків
      цивільно-правовий інститут комерційний кредит, сутність якого полягає в тимчасовому розриві платежів і виконання основного зобов'язання (ст. 823 ГК РФ). Якщо обов'язок здійснити платіж відокремлена в часі від виконання зустрічної, оплачуваною, обов'язки, то вже мають місце комерційний кредит і потенційна можливість деякого відокремлення порядку платежів - розрахунків між
  7.  § 1. Поняття і принципи місцевого самоврядування. Моделі взаємовідносин державної влади та місцевого самоврядування
      джерелом влади в Російській Федерації визнається її багатонаціональний народ. Дане положення є основоположним для пояснення демократичної природи місцевого самоврядування. Здійснення влади на місцевому рівні, що розуміється як рішення місцевих питань, вимагає наявності постійно діючих органів місцевого самоврядування, які формуються за допомогою демократичних процедур і
  8.  § 3. Теоретичні основи побудови моделі взаємовідносин державної влади та місцевого самоврядування
      джерелами цих теорій: уявлення про місцеве самоврядування як особливому суб'єкті, що відрізняється від держави, і, навпаки, розгляд місцевого самоврядування як інституту, нерозривно пов'язаного з державою, що є, по суті, його продовженням. Проведені приблизно в цей час реформи російського самоврядування зв'язуються саме з перенесенням основних принципів цих теорій на
  9.  § 1. Поняття територіальної основи місцевого самоврядування, види муніципальних утворень і їх особливості
      джерел податкових надходжень, рівень розвитку соціальної сфери та інфраструктури території тощо); - думка населення відповідної території також необхідно враховувати, оскільки саме воно - головний суб'єкт самоврядування на відповідній території. Склад території муніципального освіти не визначається детально в новому Федеральному законі. У ньому лише вказується як
  10.  § 2. Фінансові ресурси муніципальних утворень
      джерел доходів і правом визначати напрями їх використання і витрачання. Власні дохідні джерела бюджетів - це, в основному, закріплені законом дохідні джерела і відрахування по регулюючим дохідних джерел. Але реальну незалежність бюджету можуть гарантувати тільки закріплені доходи, так як вони встановлюються на тривалий термін. Регулюючі ж доходи періодично