ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Є. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, Ю. В. Байгушева. Цивільне право: підручник: у 3-х томах
Том 1, частина 1., 2010 - перейти до змісту підручника

§ 1. Основні правові системи сучасності

Поняття правової системи. В якості основоположного об'єкта порівняльного правознавства виступає категорія "правова система". У зв'язку з цим стрижневим є питання про те, що слід розуміти під правовою системою. Потім потрібно з'ясувати, які основні правові системи існують сьогодні.
У сучасній юридичній літературі представлені різні визначення правової системи. Це пояснюється тим, що правова система - складне соціальне багатогранне явище, постійно змінне в ході історичного процесу. Причому не всі її елементи розвиваються однаковими темпами.
Більшість вітчизняних юристів вважають, що правова система - широке поняття * (96), що включає в себе безліч елементів. Причому система права - лише один з них. Іншими елементами правової системи виступають правосвідомість, акти застосування права, право здійснення в цілому * (97). При цьому, на думку Т.М. Нешатаєва * (98), "широке розуміння правової системи, що не зводить її до юридичним нормам, цілком виправдано в силу того, що воно дозволяє уникнути вузького, нормативистского підходу при дослідженні правових явищ, побачити зв'язок права з соціальними структурами суспільства, зрозуміти механізм їх взаємодії і взаємовпливу ". Поняття "правова система" не скасовує інших юридичних термінів, не є їх синонімом, а несе самостійну наукову навантаження, позначаючи поняття, що синтезує на новому рівні наші погляди про всі правових структурах життя * (99). Зараз цей факт в переважній більшості випадків визнається і теоретиками права, і юристами-міжнародниками * (100).
Від поняття "правова система" производно поняття "цивільно-правова система". Цивільно-правова система є частиною правової системи. Поняття "правова система" і "цивільно-правова система" співвідносяться як загальне з приватним.
Критерії об'єднання правових систем у родини. Правові системи, що мають подібні юридичні ознаки, що дозволяють говорити про відносне єдності цих систем, об'єднуються в групи, або, як їх прийнято називати, у правові сім'ї. Поняття "правова сім'я" відображає ті особливості деяких правових систем, які є результатом подібності їх конкретно-історичного розвитку.
Таким чином, під правовою сім'єю розуміється більш-менш широка сукупність національних правових систем, об'єднаних спільністю історичного формування, структури, джерел, провідних галузей і правових інститутів, правозастосування, понятійно-категоріального апарату юридичної науки * ( 101).
Виходячи з цих взаємопов'язаних критеріїв існує кілька класифікацій правових сімей сучасності. Найбільшого поширення набула класифікація Рене Давида, що виділяв такі правові сім'ї: континентального права (романо-германська), загального права (англосаксонська), соціалістичного права, релігійну та традиційну.
Похідним від поняття "правова сім'я" є поняття "цивільно-правова сім'я". Хоча цивільне право кожної країни унікально, існують галузеві компоненти, які можна взяти в якості критеріїв для порівняльного аналізу. Під такими компонентами будемо розуміти: 1) джерела права, їх склад і співвідношення між собою, місце правозастосовчої практики і доктрини; 2) структуру цивільного права, в тому числі розподіл норм по окремих правових інститутів (підгалузей). Виходячи з перерахованих компонентів охарактеризуємо найбільш значущі цивільно-правові сім'ї - континентальну і англосаксонську.
У зазначених правових сім'ях цивільне право становить основу приватноправового регулювання. Тим самим визначаться його місце у правовій системі як основний, базової галузі, призначеної для регулювання приватних, насамперед майнових, відносин.
Місце російського цивільного права серед цивільно-правових систем сучасності. Після жовтня 1917 р. в юридичній літературі завжди намагалися підкреслити особливості права СРСР як права нового "соціалістичного" типу. Видається, що так зване соціалістичне право не може бути віднесено до числа самостійних правових систем. Воно є правом перехідного періоду від одного державного устрою до іншого * (102). З початку 90-х рр.. минулого століття російське цивільне право стало розвиватися в напрямку регулювання зарождавшихся ринкових відносин. Основним за своєю юридичною силою нормативним актом, що регулює цивільно-правові відносини в період проведення радикальних економічних реформ, були Основи цивільного законодавства Союзу РСР і республік. Наступним важливим кроком у формуванні російського цивільного права стало прийняття Цивільного кодексу. В даний час Цивільний кодекс РФ є основоположним нормативним актом, що складається з чотирьох частин.
Російське громадянське право будується на традиціях континентальної (романо-германської) правової сім'ї. Основою чинного Цивільного кодексу є пандектній система, на традиціях якої складено Німецьке цивільне укладення. Особливістю пандектній системи є виділення Загальної частини, а також чітке відокремлення речових прав від зобов'язальних, що й спостерігається в Цивільному кодексі. Представляється, що процес розвитку російського цивільного права піде в напрямку посилення його спільності з правом континентальним. Не виключені запозичення окремих конструкцій і з англосаксонського права.
Континентальна романо-германська система права представлена ??практично всіма країнами Європи (за винятком Великобританії), багатьма країнами Латинської Америки, а також Японією, почасти Китаєм та багатьма колишніми колоніальними країнами, що сприйняли систему своєї метрополії. Континентальна система права є результатом творчого розвитку римського приватного права європейськими вченими, головним чином в університетах.
Дана система цивільного права має своєю базою систему основних кодифікованих актів цивільного законодавства - цивільних кодексів - і властива котрий породив їх континентального правопорядку. У XIX в. в ряді країн континентальної Європи була проведена кодифікація цивільного законодавства у формі прийняття єдиного узагальнюючого закону - цивільного кодексу. Такі закони будувалися на основі використання однієї з двох найбільш відомих і поширених систем цивільного права - інституційної або пандектній.
Інституційна система, що бере початок від системи "Інституцій" найбільшого римського юриста класичної епохи Гая, виходить з послідовного розподілу цивільного права на три основні розділи: правове становище суб'єктів ("обличчя"); об'єкти права і відповідні їм майнові права ("речі"); способи їх реалізації та захисту ("позови"), що включали правила зобов'язально-правового і навіть процесуально-правового характеру. Вона розрахована на порівняно мало розвинену диференціацію. За цією системою побудований відомий Цивільний кодекс Франції 1804 (Кодекс Наполеона), фактично поклав початок романської системі цивільного права (сприйнятої з деякими змінами в Італії, Іспанії, Португалії та інших європейських країнах).
Більш ретельно розроблена пандектній система, створена в XVIII-XIX ст. німецькими правознавцями на базі проведеної ними всеохоплюючої (пандектній) систематизації джерел римського приватного права (насамперед Юстиніанових "Дигест"). Її основним досягненням і особливістю стало виділення Загальної частини, а також чітке відокремлення речових прав від зобов'язальних (вперше пішли в Саксонському цивільному укладенні 1863 р.) і поділ матеріальних і процесуальних норм. За такою системою побудовано Німецьке цивільне укладення 1896 р. Воно послужило базою для розвитку германської системи, з тими чи іншими модифікаціями використаної в Швейцарії, Австрії та ряді інших держав, а також у Росії.
Зрозуміло, дані системи являють собою лише найзагальніші схеми, розвинені і вдосконалені згодом. Зокрема, в них довелося відбивати розвиток і диференціацію зобов'язального права, включати інститути "інтелектуальної" і "промислової власності", відсутні в період їх створення, а пізніше - регламентацію інших особистих немайнових прав.
Для континентального права характерно чіткий розподіл права на приватне і публічне. Незважаючи на безліч концепцій, що пояснюють такий розподіл, можна з упевненістю сказати, що в основі його лежать різні інтереси, яким служить приватне і публічне право.
У Німеччині, Франції, Іспанії та інших країнах існує дуалізм приватного права. При цьому торгове право регламентує одну зі спеціальних сфер цивільного права - підприємницький оборот. Воно, отже, не є цілком "рівноправній", самостійної, правової галуззю по відношенню до цивільного права. Про це свідчить і відсутність в торговому праві скільки-розвиненою самостійної Загальної частини, що викликає необхідність поширення на його сферу дії загальних положень цивільного права.
Тому прийнято вважати, що норми торгового права є спеціальними по відношенню до цивільно-правовим. Отже, за відсутності спеціальних правил до відносин, що регулюються торговим правом, застосовуються норми цивільного права. Дана обставина відбилося у прийнятті двох різних кодексів - Цивільного і Торгового, співвідношення яких зазвичай розглядається як співвідношення загального та спеціального законів.
Не у всіх західноєвропейських країнах ідея самостійного торгового права отримала визнання і законодавче закріплення. Піонером у цьому відношенні стала Швейцарія, в якій ще на початку минулого століття (1911 р.) було прийнято єдине законодавство, рівною мірою поширювалося на цивільні і торгові відносини. У 1942 р. Італія, що є родоначальницею відокремленого торгового права, також відмовилася від цієї ідеї. По дорозі єдиного приватного права розвивається і сучасне законодавство, яке ні в одній з країн, оновлює цивільне законодавство вже на початку 90-х рр.., Не пішло на відокремлення торгового права (Нідерланди, канадська провінція Квебек, американський штат Луїзіана). Більш того, одностайно відзначається загальна тенденція до комерціалізації цивільного права, тобто до його розвитку під впливом більш гнучких норм про торговому обороті і тим самим - до його максимального пристосуванню до потреб підприємницької діяльності.
Система загального права. Англосаксонська система права є другою в світі за поширеністю після континентальної системи і включає в себе до 50 країн, до числа яких в основному відносяться країни Британської Співдружності (у тому числі Великобританія, Канада, Австралія, Нова Зеландія, Індія, Нігерія та ін), а також США. Історичною передумовою збільшення числа країн, що використовують систему загального права, з'явилася колоніальна експансія Великобританії, що принесла в підвладні території разом з англійським пануванням систему загального права. Англійське право, сприйняте колишніми англійськими колоніями і домініонами, найбільшому зміни піддалося в рамках правової системи США, що пов'язано з федеративним устроєм даної держави, внаслідок чого другий найменуванням системи загального права є англосаксонська правова система.
Відлік часу розвитку англійської правової системи ведеться з моменту нормандського завоювання Британії 1066 р., який об'єднав країну під владою Вільгельма I Завойовника. Саме королі з нормандської династії починаючи з Вільгельма I Завойовника, влаштувавшись на новознайденій ними території, перейнялися завданням централізації влади в країні, чого, як вони абсолютно справедливо вважали, неможливо досягти без затвердження загальної для всієї Англії системи права. Існуюча на той момент розрізнена система місцевих звичаїв, що були основним джерелом права, в результаті діяльності королівських судів була замінена системою прецедентів, отримали найменування "загальне право" (common law). З часом юрисдикція нового права поширилася на всю Англію. Звідси походить термін "загальне право" (common law - англ.), Що припускає особливу консолідуючу роль, яку зіграло нове англійське право в процесі об'єднання перш розрізнених частин країни в єдину державу під владою нормандських королів. Нормандская королівська династія в якийсь історичний момент покинула англійський престол, але привнесена її стараннями система загального права вкоренилася на землі Англії. Розвиваючись разом з англійським суспільством, система загального права поступово розширювала свою юрисдикцію, охоплюючи все нові сфери суспільного життя.
У XIX в. під юрисдикцію загального права перейшли сімейні та спадкові справи, історично належали до компетенції Англіканської церкви і регулировавшиеся до того часу не світським, а церковним - канонічним - правом (canon law - англ.). Те ж мало місце з торговим правом (law merchant - англ.). Традиційно незалежні торгові суди поступово втратили свій вплив в міру того, як суди загального права стали все більш активно втручатися в комерційні спори, вирішуючи ці суперечки на основі загального права, що стало нормою вже до кінця XVIII в.
Унікальність англійського права проявилася і в "праві справедливості" (Equity - англ.) - Можливості апелювати безпосередньо до совісті короля в надії вирішити питання "по справедливості" там, де рішення "по закону", т . е. на основі норм загального права, не гарантувало задовільний результат. "Право справедливості", котре з'явилося реакцією на втрату необхідної гнучкості загальним правом, спочатку будувалося на особливих, відмінних від загального права принципах і нормах судочинства. З кінця XV в. обидві правові системи - загальне право і "право справедливості" - існували паралельно. Відповідно до принципу, встановленими королівським рішенням 1615, при колізіях між нормами загального права і "правом справедливості" застосовувалося останнє. Колишня з 1285 конкуренція між самостійними судовими системами - судами загального права і "права справедливості" - була дозволена з прийняттям в 1873 р. акту про судоустрій, що ліквідував формальні відмінності, що існували між ними.
  Історично склалося розподіл права на "право справедливості" і загальне право проте не втратило свого значення, внаслідок чого домагання, засновані на нормах "права справедливості", можуть бути задоволені лише застосуванням засобів правового захисту даного права, в той час як вимоги, що випливають з common law, підлягають захисту в рамках обох правових систем. "Правом справедливості" регулюються такі питання приватного права, як довірча власність (trust), виконання в натурі договірного зобов'язання як засіб правового захисту, різні накази про судові заборонах (injunction), позови "про ректифікації" і "про анулювання". Більшість питань приватного права регулюються положеннями загального права.
  Згодом подібний паралелізм став перешкодою ефективному правосуддю, що зумовило формальне злиття в XIX в. обох правових систем в єдину систему англійського права. Англійське право, таким чином, в його сучасному вигляді стало дійсно загальним, в першу чергу в сенсі орієнтації на єдині стандарти правосуддя і створення такої системи судочинства, яка функціонує на загальних для всієї системи принципах і в рамках єдиного законодавчого простору.
  Англосаксонська правова система формально не знає поділу на приватне і публічне право. В даний час в англосаксонському правопорядок фактично проводиться різниця між приватним і публічним правом, у тому числі в силу процесу відомого зближення його з континентальним правопорядком. Проте в країнах "загального права" до сфери приватного права відносять не речові, зобов'язальні і виняткові права, а такі вважаються самостійними частини, як, наприклад, "право компаній", "право власності", "договірне право", "право на відшкодування шкоди "," авторське право "," патентне право "та ін Тому внутрішня система приватного права тут не збігається з континентальною.
  Позначивши коротко деякі важливі для нас загальні характеристики основних правових сімей сучасності, ми можемо перейти безпосередньо до розгляду джерел цивільного права зарубіжних країн. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 1. Основні правові системи сучасності"
  1.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      основні докази 15. DE FACTO [де факто] - фактично, на ділі 16. DE JURE [де юре] - по праву, юридично, формально 17. DE LEGE FERENDA [де леге ференда] - з точки зору закону, видання якого бажано; з точки зору майбутнього права 18. DE LEGE LATA [де леге лата] - з точки зору існуючого закону 19. ERGA OMNES [ерга омнес] - отже, все; зобов'язання перед
  2.  § 5. Правотворчість суб'єктів Федерації в області охорони навколишнього середовища
      основні принципи створення і функціонування Російської Федерації, розглянувши предмети ведення Росії та спільного ведення Росії і її суб'єктів, можна перейти до конституційних положень, що закріплює підпорядкованість і субординацію правових актів суб'єктів Російської Федерації та актів Російської Федерації з питань екологічних відносин. Згідно ст. 76 Конституції РФ, з предметів
  3.  § 8. Загальна характеристика основних правових сімей
      основних інститутів і правових доктрин). Залежно від вищеназваних ознак виділяють наступні основні правові сім'ї (див. схему 23). Схема 23 ---------- ----------------------------------- | ОСНОВНІ ПРАВОВІ | | СІМ'Ї СВІТУ | L ---------------------- T --------------------- -
  4.  1.1. Історичні аспекти уніфікації права міжнародних комерційних контрактів
      основних центрів з уніфікації права міжнародних комерційних контрактів обумовлює необхідність осмислення їх діяльності в історичній ретроспективі. Створення в останнє десятиліття минулого століття Співдружності Незалежних Держав виявляє потребу, по-перше, в осмисленні й оцінці нових соціально-політичних і економічних відносин, в які вступили країни Співдружності, і,
  5.  2.1. Загальні підходи до уніфікації колізійних норм
      основних форм взаємодії суспільств, держав та індивідів до більш глибокому проникненню в особливості міжнародної взаємодії держав, їх правових систем, що призвело до виникнення спеціального напрями наукових досліджень - конфліктології і породило інтерес до феномену юридичної колізії. Ю.А. Тихомиров характеризує юридичну колізію як протиріччя між існуючими
  6.  3.2. Частноправовая уніфікація матеріальних норм
      основних правових систем сучасності, запропонувала створити Міжнародний інститут уніфікації приватного права (УНІДРУА). Необхідність створення такого інституту слідувала з потреби розробки уніфікованих законів у сфері приватного права, опосредующего відносини міжнародного комерційного обороту, включаючи транспорт, авторське та патентне право, арбітраж, що дозволило б подолати
  7.  Додаткова література
      основні правові системи сучасності). Підручник / За ред. В.А. Туманова. - М., 2000 (448 у.о.). 8. Тихомиров Ю.А. Курс порівняльного правознавства. - М., 1996 (432 с.). 9. Харитонова О.І., Харитонов Є.О. Порівняльне право Європи: Основи порівняльного правознавства. Європейські Традиції. Видання 2-ге. - Харків, 2006 (624 с.). 10. Харитонов Є.О. Історія приватного права Європи: Західна
  8.  Передмова
      основних правових системах сучасності. Сьогодні існує близько двохсот національних правових систем, про які ми маємо в своєму розпорядженні щодо точними відомостями. Різноманіття цих систем викликає необхідність перед їх порівняльним дослідженням провести їх класифікацію. Що стосується природи і кінцевої мети порівняльного правознавства, класифікації національних правових систем, то тут
  9.  Введення
      основні закономірності правового розвитку, оперувати новітнім зарубіжним правовим матеріалом. Порівняльне правознавство - важливий фактор збагачення і розвитку загальної теорії права і галузевих юридичних наук, розширення наукового кругозору та підвищення правової культури. У практико-прикладному відношенні порівняльне правознавство дуже значимо у правотворчій і в правозастосовчій
  10.  3. Предмет порівняльного правознавства
      основні правові системи сучасності. Дійсно, якби обидва ці поняття збігалися, то порівняльне правознавство не могло б стати відносно самостійної наукової дисципліною. Порівняльне правознавство засноване на свідомому, теоретично і методично заснованому застосуванні порівняльного методу в якості основного і провідного частнонаучного методу в дослідженні, мета