| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 3. Основні інститути цивільного права зарубіжних держав |
||
|
В системі загального права відсутній розподіл на право-і дієздатність - використовується єдиний термін "правосуб'єктність" (legal capacity). Проте в судовій практиці та юридичній літературі набули поширення поняття пасивної (passive capacity) і активної правосуб'єктності (active capacity), відповідні правоздатності та дієздатності відповідно. Правосуб'єктністю в ряді випадків наділені особи, що не існують на момент закріплення за ними правомочностей. По англійському праву згідно з Актами 1929 і 1976 рр.. дитина ще до свого народження отримує певну правову захист в області деліктних відносин, а також в області спадкового права. У праві власності дитина, зачата, але ще не народжена, розглядається як народженого, якщо це веде до його користь. Неповнолітні - особи до 18 років - не є повною мірою дієздатними. Загальне право не знає інституту емансипації. Шлюби між особами, які не досягли 16-річчя, недійсні. Неповнолітні повною мірою відповідають за шкоду, заподіяну в результаті делікту. Основні обмеження правоздатності стосуються відносин, пов'язаних з власністю і договірними відносинами. У даному випадку недієздатність є односторонньою - неповнолітній може набувати майнові права, якщо це не веде до применшення його майнової сфери. Передача майна великої вартості у власність неповнолітнього не вітається, в результаті чого на практиці великого поширення набули трасти та управління спадковим майном на користь неповнолітнього. Доктрина юридичної особи в романо-германської правової системи відрізняється детальної розробленістю. Існує кілька теорій щодо сутності юридичної особи: чи юридична особа реальністю або фікцією. Переважає теорія, згідно якої юридичні особи - абстракція, яка зручна для юриспруденції, і законодавець наділив юридичні особи статусом суб'єкта права. Залежно від мети діяльності всі юридичні особи поділяються на комерційні організації та некомерційні. Французькі та німецькі комерційні організації називаються товариствами. Законодавчо розрізняють суспільства як об'єднання осіб (повне товариство, командитне товариство) і суспільства, що об'єднують капітал (товариство з обмеженою відповідальністю, акціонерне товариство). І у Франції, і в Німеччині діють кооперативи. З 1985 р. французький законодавець встановив можливість створити організацію з одним засновником, це ж закріплено і в Німецькому торговому уложенні. Така організація діє у формі товариства з обмеженою відповідальністю чи акціонерного товариства. Акціонерні товариства у Франції і в Німеччині є корпораціями, які можуть проводити або відкриту, або закриту підписку на акції. Останнім часом законодавець ввів таку форму корпорацій, як європейська акціонерне товариство. Що стосується осіб, які бажають займатися бізнесом, не об'єднуючись із іншими групами осіб, то така можливість законодавчо закріплена, так як існує можливість зареєструватися як індивідуальний І німецьке, і французьке право розрізняють повні громадянські та повні торговельні товариства. І перші, і другі є юридичними особами. Однак діяльність цивільних повних товариств регулюється Французьким цивільним кодексом і Німецьким цивільним укладенням, тоді як діяльність комерційних повних товариств врегульована нормами торгового права. Цивільні торгові товариства створюються без комерційних цілей, а для спільного здійснення діяльності, яка сама по собі не є підприємницькою (наприклад, спільне будівництво об'єкта для загальних потреб учасників товариства). До некомерційних організацій у Франції ставляться асоціації та спілки. У Франції існують також особливі об'єднання юридичних осіб - об'єднання по економічних інтересах, основна мета діяльності яких некомерційна, однак якщо прибуток була отримана, вона розподіляється між членами об'єднання. І в Німеччині, і у Франції діють установи. До установам відносяться різні організації, створені на основі відокремлення чужого майна, переданого в посадова управління під умовою дотримання цілей установи. Усі юридичні особи та індивідуальні підприємці можуть здійснювати свою діяльність після реєстрації установчих документів, яка виробляється в нормативно-явочному порядку. В англосаксонській правовій системі інститут юридичної особи сформувався в рамках прецедентного права. На відміну від романо-германської правової сім'ї система загального права не містить визначення юридичної особи. Загальна право не проводить різниці між корпораціями і установами. Корпорації, які з кількох осіб, представлені компаніями, діяльність яких регулюється спеціальними законами. У листопаді 2006 р. у Великобританії було затверджено новий Закон "Про компанії", який набув чинності в січні 2007 р. Крім унікального обсягу (акт складається більш ніж з 400 сторінок і є найдовшим в історії Англії), варто відзначити, що існували раніше положення загального права, зокрема що стосуються прав і обов'язків органів юридичної особи, зберегли своє значення. Закон спростив процедуру реєстрації юридичної особи, яка стала можлива шляхом обміну документами в Інтернеті. Основною формою ведення бізнесу є корпорація. Крім корпорації з множинністю осіб, англійське право виділяє одноосібні корпорації (corporations sole), властивості яких приписуються, зокрема, королеві, церковним і світським посадам таким, як певні міністри або адвокат за призначенням. Товариство являє собою "зв'язок між особами з метою спільного отримання доходу" * (106) і, як правило, не є самостійною юридичною особою, за винятком товариства на вірі. Число учасників товариства не може перевищувати 20 осіб. Правові норми США, що регулюють положення юридичних осіб, також проводять їх поділ на товариства і корпорації. Товариства, як правило, не визнаються юридичною особою. Крім поділу на просте і командитне товариства, в США набуло поширення товариство з обмеженою відповідальністю, учасники якого відповідають за дії товаришів (partner) в межах часток, переданих як вкладів у майно товариства. Корпорації поділяються на публічні та приватні за принципом цілей, корпорації закритого типу, корпорації, які не сплачують податок на прибуток (S-corporations), і компанії з обмеженою відповідальністю, які є проміжним видом між товариствами і корпораціями. Речове право. Речове право є однією зі складових більш широкого поняття "майнові правовідносини". Поряд з речовими правами в майнові правовідносини входять поняття "речі", "майно", "зобов'язальні права". У романо-германської правової системи під річчю прийнято розуміти тілесне чи матеріальне благо. Всі речі класифікуються на складні і прості, головну річ і приналежність, плоди і доходи, ділені й неподільні речі. Згідно ст. 516 Французького Цивільного кодексу "майно ділиться на рухоме і нерухоме". До нерухомості належить майно, яке є нерухомим за своєю природою (наприклад, земля), в силу законодавчих установок є нерухомістю (наприклад, землеробський інструмент), і, нарешті, права на нерухомі речі (наприклад, право власності на будинок). Решта майна віднесено до рухомого. У Німецькому цивільному укладенні терміни "нерухомість", "нерухомі речі" не використовуються. Німецький законодавець оперує виключно категоріями "земельну ділянку" і "рухоме майно". До земельних ділянок (тобто до нерухомості) відносяться також ті рухомі речі, які міцно з'єднані з грунтом, а також права, пов'язані з правом власності на земельну ділянку. Особливістю континентального підходу є виділення абстрактної категорії "речове право", під яку підведені окремі різновиди таких прав. Речове право визначається як правомочність особи самостійно і без посередників здійснювати дії з річчю своєю владою і в своїх інтересах. Сукупність прав, включених у поняття "речове право", класифікується на основне правовідношення і аксессорние, або додаткові, правовідносини. До головного, основного правоотношению відноситься право власності. Стаття 544 Французького цивільного кодексу дає легальне визначення права власності, з якого випливає, що основними характеристиками права власності є правомочності володіння, користування і розпорядження в своїх приватних інтересах і своєї абсолютною владою. Різновидами права власності (або право власності на чужі речі) французька доктрина вважає узуфрукт, сервітут, емфітевзис. До додаткових, або аксессорним, речових прав відносяться іпотека, застава і заставна. Всі речові права абсолютні, пріоритетні, слідують за річчю. На відміну від романо-германської системи англійської праву невідомий інститут речового права як "деякої безпосереднього зв'язку особи і речі" * (107). Центральне місце в системі прав на майно відводиться категорії "власність". Під власністю розуміється весь спектр майна та майнових прав, які можуть бути передані третім особам, можуть використовуватися як засіб до погашення боргу або бути успадковані. Особливість англійського права - розгляд права власності як сукупності прав. Від власності в широкому сенсі слова (ownership, 'general property') слід відрізняти власність у вузькому сенсі слова (possession, 'special property'), яка полягає у фактичній влади людини над матеріальними речами (tangible things) і відповідає правомочию володіння в романо-германської системі права. У залежності від об'єкта право власності ділиться на рухоме (personal property) і нерухоме (real property) майно, яке грунтується на різних формах позовної захисту. До категорії нерухомого майна належить більшість прав, пов'язаних з володінням земельною ділянкою, у тому числі сервітут і дохід від такого володіння. Рухоме майно підрозділяється на дві категорії - нерухоме майно (chattels real) і приватне рухоме майно (chattels personal). Chattels real відповідає праву оренди нерухомого майна. Всі інше майно відноситься до розряду personal property, в тому числі речі і таке "нематеріальне майно" (intangible rights), як патенти, авторські права, державні облігації або акції юридичних осіб. Різниця між real property і personal property полягає в номінальній приналежності на праві власності (ownership) першої категорії прав короні. Право власності визнається абсолютним. Проте англійської праву не відома доктрина єдиного права власності, а тому можливо його поділ між кількома особами. Право власності розглядається як сукупність прав, в результаті чого розщеплення права власності не веде до його припинення, оскільки дані права продовжують існувати самостійно. Інтерес власника полягає в сукупності правомочностей, проте вичерпний перелік даних правочинів не відомий. Своєрідний підхід англійського права до права власності привів до появи інституту довірчої власності (trust), призначеного для використання майна на користь третьої особи. Зміст трасту полягає в передачі майна засновником довірчої власності (settlor) довірчому власнику (trustee) для управління в інтересах позначеного одного або декількох осіб, іменованих бенефіціарами (beneficiary). Класичним є визначення довірчої власності, запропоноване Underhill: "Траст являє собою зобов'язання, що випливає з права справедливості, яке зобов'язує особу (іменоване trustee) вчиняти щодо певного майна (trust property) дії як на користь певних осіб (які іменуються beneficiaries), до яких може ставитися і він сам, які вправі зобов'язати його виконати дане зобов'язання, так і для благодійних цілей, коли примусове виконання можливо за позовом Генерального прокурора (Attorney-General), або для ряду інших цілей, дозволених правом, але не користуються судовим захистом "* (108). Зміст довірчої власності полягає в розщепленні правомочностей, що випливають з права власності, між довірчим власником і бенефіціаром. Юридично такий поділ стає можливим в результаті того, що титул по загальному праву (legal title) передається довірчому власнику, а титул з права справедливості (equitable title) закріплюється за бенефіціаром. Як результат trustees визнаються юридичними власниками без права на отримання вигоди. Підставами виникнення довірчої власності можуть виступати як угоду сторін або одностороння угода, так і положення закону, від чого залежить набір майнових прав, закріплених за сторонами довірчої власності. Траст в силу закону може мати місце в разі спільної власності на землю чи інше майно, а також накладатися на сторони судом з метою досягнення справедливості. Зобов'язальне право. Зобов'язальне право інакше ще називають кредитним правом, або правом кредиторів. Зобов'язальне право являє собою систему норм, що регулюють відносини між особами. В рамках зобов'язання одній особі (кредитору) належить право вимоги, а іншій особі (боржнику) - обов'язок виконати вимогу (борг). У зв'язку з різноманіттям зобов'язальних прав їх можна класифікувати за різними підставами. Наприклад, за джерелами походження зобов'язання поділяються на чотири види. Так, у ст. 1370 Французького цивільного кодексу зазначено, що зобов'язання виникають із закону (легальні зобов'язання), з договору (договірні, або контрактні, зобов'язання), з договору на користь третьої особи (квазі-контрактні зобов'язання), з правопорушення (деліктні, або квазіделіктние, зобов'язання) . Класифікувати зобов'язання можна також по об'єкту. Так, ст. 1101 Французького цивільного кодексу виділяє три види зобов'язань: зобов'язання здійснити дії, тобто боржник зобов'язаний діяти активно, виконати певні роботи, послуги, щоб задовольнити кредитора; пасивні зобов'язання, тобто боржник зобов'язаний утриматися від певних дій; і зобов'язання з передачі певної речі кредитору. Легального визначення зобов'язання загальне право не містить. Зобов'язання як правове відношення, в силу якого боржник повинен здійснити або утриматися від вчинення дії на користь уповноваженої особи, розглядається, як правило, у зв'язку з договором або деликтом. Тим часом підставами виникнення зобов'язань можуть бути не тільки договір або делікт, а й речове право, а також загальні норми права, які веліли особам поведінку певного роду. Однаковий Торговий кодекс США виділяє особливий вид зобов'язань - підлеглі, відповідно до яких кредитор може підпорядкувати право на отримання платежу шляхом укладання угоди як з боржником за зобов'язанням, так і з іншим кредитором названого боржника. В якості особливого виду можна виділити зобов'язання, що виникають з договорів і не одержують юридичного захисту, що не впливає на їх дійсність. В англійському праві нормативне визначення договору відсутній, що не заважає розвитку самого інституту договірного права, врегульованого головним чином положеннями судової практики. Традиційно під договором розуміють правову обіцянку (promise) одного боку, примусове виконання якого можливе в судовому порядку, надане замість зустрічного задоволення (consideration). Однаковий Торговий кодекс США визначає договір як зобов'язання, що випливає з угоди сторін. Англійське право розрізняє передачу правового титулу (conveyance) при даруванні або оренді і договір (contract), що передбачає існування зобов'язань виключно між сторонами угоди (наприклад, договір надання послуг), оскільки правила договірного права застосовуються до таких оборудок з певними застереженнями. Класифікація conveyance здійснюється за видами власності, в той час як розходження видів договору здійснюється по предмету. Класифікація договорів можлива за кількома підставами. За критерієм форми проводиться різниця між договорами за печаткою (contract by deed, або specialty) і звичайним договором (contract, або parol contract). Договір за печаткою має бути підписаний, засвідчений і "передано", що на увазі не стільки передачу документа іншій стороні, скільки явно виражену волю особи, яка підписала прийняти на себе зобов'язання. Простий договір може бути укладений в усній формі, хоча в ряді випадків недотримання письмової форми веде до недійсності договору або неможливості його примусового виконання. Термін позовної давності за вимогами, що випливають з порушення договору за печаткою, удвічі довше аналогічного терміну при порушенні звичайного договору і становить 12 років. Англійське право характеризується всебічним врегулюванням правил укладення, дійсності і дії договору, в той час як відмінностей, що випливають з предмета договору, приділено значно меншу увагу. Норми деліктного права містяться головним чином у судовій практиці, яка не дає визначення генерального делікту, внаслідок чого довгий час спірним залишалося питання, чи вправі особа вимагати відшкодування шкоди у всіх випадках або тільки у разі відповідності делікту складам, що містяться в судових рішеннях. В даний час превалює думка, що всякий шкоду, заподіяну особі, підлягає відшкодуванню. Позивач має право вибору між засобами захисту, наданими по деліктним і договірному праву, що підтверджується рішенням Палати лордів 1994 р., якщо тільки договір не забороняє такий вибір. В якості загальних умов настання відповідальності з заподіяння шкоди визнаються: 1) невиконання обов'язку, покладеного на особу; 2) наявність вини у формі умислу або необережності. Не завжди вина не є істотною умовою для притягнення до відповідальності (strict liability), що має місце у випадках заподіяння шкоди джерелом підвищеної небезпеки, порушення права приватної власності на нерухомість, заходження на чужу земельну ділянку, а також щодо прав споживачів; 3) настання шкоди; 4) причинно-наслідковий зв'язок між невиконанням покладеного обов'язку і шкодою. Іноді для притягнення до відповідальності потрібна наявність мотиву, наприклад у випадку зловмисної судового переслідування (malicious prosecution), коли залучення до кримінальної відповідальності здійснюється з метою вимагання, або злого умислу, а також неналежного використання захисту, наданої з привілею (defence of privilege). Спеціальні делікти існують у формі деліктних складів, розроблених в ході судової практики і зближують їх з поняттям злочину в кримінальному праві. Спеціальні делікти не мають чіткої класифікації. В якості спеціальних деліктів можна виділити: замах на заподіяння тілесного шкоди (assault), нанесення побоїв (battery), умисне заподіяння занепокоєння іншій особі, у тому числі шляхом дзвінків або, наприклад, втручання в приватне життя (invasion of privacy), поширення хулящих відомостей про конкурента або його продукції (disparagement), порушення законодавства про інтелектуальну власність, перешкоджання виконанню договору (interference with contract), привласнення і (або) знищення чужого майна (conversion), втручання в право вільного використання майна (nuisance), наклеп (defamation) , введення в оману (fraud, misrepresentation). Інтелектуальна власність. Права на результати творчої діяльності закріплюються законодавством, створеним на базі міжнародних конвенцій - Бернської та Женевської, регулюючих авторські та суміжні з ними відносини, і Паризької конвенції, що регулює відносини у сфері промислової власності. Тому специфіки, пов'язаної з континентальною або англо-американської системами, не існує, так як законодавства країн обох систем вже сто років будуються за однією і тією ж моделлю, в основі якої лежать зазначені Конвенції. Однак можна відзначити відмінності в поняттях, що існують у рамках цих інститутів. Континентальне право зазвичай використовує поняття авторських або патентних прав, іноді поєднуючи їх під назвою "виняткові права", тоді як англо-американська доктрина завжди веде мову про літературної (художньої, промислової власності, тобто про інтелектуальну власність, виходячи з розширювального розуміння категорії "власність"). Французькі цивілісти-теоретики відзначають двоїсту природу інтелектуальних прав: з одного боку, інтелектуальні права тяжіють до відносних зобов'язальним відносинам, з іншого - абсолютизм інтелектуальних прав дає можливість прирівнювати ці права до абсолютних правовідносин, наприклад до правовідносин власності, хоча інтелектуальні права не мають речового характеру. Іноді у Франції ці права називають "інтелектуальною власністю", яка включає в себе літературну та артистичну власність, а також індустріальну власність (патенти на винаходи, корисні моделі та промислові зразки). До інтелектуальної власності також відносяться права на клієнтелу (наприклад, організація може мати своїх постійних клієнтів, тому, продаючи підприємство, можна також продати свої зв'язки - клієнтелу). У англосаксонської правової сім'ї конструкція права інтелектуальної власності використовує ідеї, закладені англійським інститутом власності, а також права справедливості щодо нематеріальних прав авторів. Право інтелектуальної власності Великобританії охоплює авторське, патентне право і суміжні права, торговельні марки, в тому числі незареєстровані торгові марки, нематеріальні активи фірми (goodwill) і репутацію компанії, пов'язану з незаконним використанням торгової марки, права щодо промислових зразків, селекційних досягнень, комп'ютерних програм, а також відносини, пов'язані з охороною конфіденційної інформації, в тому числі ноу-хау. Абстрактний характер об'єкта права інтелектуальної власності набуває форму зручною юридичної фікції. Авторське право (copyright) в Англії є одним з перших видів права інтелектуальної власності і на перших етапах історичного розвитку полягало в монополії на виготовлення копій друкованих книг (буквальне значення "copyright" - право робити копії). Відповідно до Акту про авторське право, промислових зразках і патентах 1988 р., що становлять основу правового регулювання в даній області, авторське право визначається як "право власності, яке охоплює наступні види твори: а) оригінальні літературні, драматичні, музичні та художні роботи; б) звукозапису, фільми; в) оформлення друкованих видань ". Перелік немайнових прав авторів (moral rights) обмежений, оскільки основна спрямованість англійського права полягає в переслідуванні економічного використання об'єктів права інтелектуальної власності. Сфера авторського права досі значною мірою регулюється загальним правом в тій частині, в якій вона не суперечить чинному законодавству. Патент надає виняткове право на використання винаходу протягом 20 років. Торгова марка отримує правовий захист в якості персонального майна (personal property). Регулювання здійснюється Актом "Про торгові марки" 1938 р., хоча значення норм загального права досі зберігається. Відповідно до норм загального права торгова марка визначається як "символ, бренд, заголовок, етикетка, ярлик, найменування, підпис, слово, буква, цифра або будь-яка їх комбінація". Закон 1994 дає наступне визначення торгової марки: "Під торговою маркою розуміється будь-яке графічне зображення, завдяки якому можуть бути розрізнені продукти або послуги різних осіб. Торгова марка може, зокрема, складатися з слів (включаючи особисті імена), малюнків, букв, цифр або форми товарів або їх упаковок ". Музичні звуки і запахи також можуть бути визнані торговельними марками, оскільки вони можуть бути записані графічно. Торгові марки отримують правовий захист в результаті реєстрації. У реєстрації може бути відмовлено за різними підставами, у тому числі якщо така торгова марка "суперечить публічному порядку або визнаним принципам моралі або може ввести в оману" (див. Закон "Про торгові марки" 1994 р.). Відмова може бути обгрунтований схожістю торгової марки з королівськими символами або вже зареєстрованими торговими марками. Засобами захисту права на торговельну марку є вимога про знищення неправомірно використаної торгової марки, вилучення і знищення товарів, що містять торговельну марку. Крім вищевказаних засобів правового захисту, підприємницька репутація також захищається позовом з ведення бізнесу під чужим ім'ям (passing off), який має спільне походження з законодавством про торгову марку, проте коли норми про торгову марку отримали законодавче закріплення, passing off продовжував регулюватися прецедентним правом. Passing off має місце в тому випадку, коли одна особа видає власні товари або послуги за товари або послуги іншої особи. Така поведінка може мати місце, наприклад, у випадку коли упаковка товарів однієї особи є схожою до ступеня змішання з товарами іншої особи з метою більш успішної їх реалізації. Перевагою подібних позовів є відсутність вимоги про реєстрацію. Англійське право допускає конкуренцію позовів passing off і випливають з використання торгового позначення, що є наслідком відсутності чітких категорій, що використовуються в рамках конкретної правової системи (загальне право чи право справедливості). Сімейне право континентальної та англо-американської систем має мало особливостей, щоб проілюструвати характерні риси цих систем. Спадкове право. Система норм, що регламентують перехід майна від померлої особи до його спадкоємців, утворює спадкове право. У континентальній системі спадкування розглядається як універсальне правонаступництво, в рамках якого від спадкодавця до спадкоємця переходить все майно - активи і пасиви (борги). Різниться спадкування за заповітом і за законом. В системі загального права норми про спадкування, розроблені ще церковними судами, передбачають, що спочатку майно надходить у розпорядження душоприказника, який при спадкуванні за заповітом іменується executor, а при спадкуванні за законом - administrator. Завдання душоприказника - виконання за рахунок спадкового майна обов'язків з організації похорону, сплату податку на спадкування і боргів померлого з подальшою передачею майна, що залишилося на адресу спадкоємців. У тих випадках, коли спадкоємець або є неповнолітнім, або на момент відкриття спадщини не існує, або не може бути знайдений, виконувач духівниці повинен буде залишити майно у своєму розпорядженні. Таким чином, інституту спадкування як універсального правонаступництва в англосаксонському праві не існує. Схожий з легатом термін legacy визначає відносини з передачі у власність спадкоємця персонального майна (personal property). Успадкування в залежності від основи переходу власності поділяється на спадкування за заповітом і спадкування за законом. Питання, пов'язані з відкриттям спадщини, розглядаються судом. Закон регламентує умови складання заповіту, яке повинно мати письмову форму і підтверджуватися підписом двох свідків. Нотаріального посвідчення заповіту не потрібно. За певних умов заповіт може не задовольняти обов'язковим вимогам до його форми - може бути вимовлене усно або іншим чином, що не тягне його недійсності. Заповіт втрачає юридичну силу у випадках: укладення шлюбу після його складання, складання нового заповіту, знищення заповіту спадкодавцем, навмисного стирання тексту заповіту так, що він стає нерозрізненим. Випадкова втрата або знищення заповіту не мають юридичної сили, оскільки воля спадкодавця може бути підтверджена існуючими копіями або показаннями свідків. При спадкуванні за законом відмінною рисою загального права є привілейоване становище чоловіка спадкодавця. Пережив чоловік успадковує всі приватне рухоме майно, зокрема меблі, транспортні засоби, за винятком майна, використаного для підприємницької діяльності. При наявності спадкоємця за заповітом обов'язкова частка дружина становить певну грошову суму, законодавчо встановлену. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 3. Основні інститути цивільного права зарубіжних держав" |
||
|
||