ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоПідприємницьке право → 
« Попередня Наступна »
Бушев А.Ю., Міст О.А., Вещунова Н.Л. та ін. Комерційне право. Том 1, 1998 - перейти до змісту підручника

§ 2. Джерела комерційного права

Поняття і види джерел комерційного права. Джерелом права в спеціально юридичному сенсі є зовнішня форма вираження права, тобто сукупність нормативних актів, в яких містяться норми права. У законодавстві правові норми знаходять своє офіційне вираження.
Законодавство, як зовнішню форму вираження права, не можна змішувати з самим правом. Право безпосередньо пов'язане зі своїм соціально-економічним змістом, невіддільне від характеру регульованих їм відносин, їх режиму, принципів, методів регламентації. Законодавство, як зовнішня форма вираження права, лежить на поверхні юридичної дійсності, воно порівняно самостійно по відношенню не тільки до змісту (соціально-економічним відносинам), а й до внутрішньої формі права. Оскільки стан законодавства в чому залежить від розсуду законодавця, від раціональної діяльності з інкорпорації та кодифікації законодавства, остільки не виключені протиріччя між правом (явищем об'єктивного характеру) і законодавством.
В якості джерел комерційного права виступають нормативні акти, в яких виражені особливості правового регулювання відносин, що виникають між підприємцями або за їх участю у зв'язку із здійсненням останніми підприємницької діяльності. Ці особливості можуть виражатися в різних нормативних актах: у спеціальному торговому кодексі і ряді інших спеціальних нормативних актах, що регулюють підприємницьку діяльність, як це робиться в ряді країн з дуалістичної системою приватного права; в єдиному цивільному кодексі і ряді спеціальних нормативних актів, присвячених тим чи іншим інститутам комерційного права, що відповідає, на наш погляд, сучасної тенденції розвитку комерційного законодавства.
Вибір того чи іншого варіанту систематизації комерційного законодавства залежить від волі та інтересів законодавця, що формує цю систему з урахуванням конкретної економічної та політи-
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 31
чеський ситуації в країні та її традицій, що прагне забезпечити найбільш ефективне регулювання суспільних відносин у даній сфері.
Російське комерційне законодавство в даний час розвивається по останньому з зазначених вище варіантів, тобто особливості правового регулювання підприємницької діяльності знаходять вираження безпосередньо в Цивільному кодексі (п. 1 ст. 2) і ряді спеціальних нормативних актів. Таким, наприклад, є Федеральний закон РФ «Про акціонерні товариства» [1].
Таким чином, на відміну від системи права, система законодавства значною мірою - явище суб'єктивне. Суб'єктивні і елементи цієї системи - галузі законодавства, оскільки тексти складових їх нормативних актів компонуються законодавцем довільно, виходячи з практичної доцільності. Одні нормативні акти містять переважно норми однієї галузі права, наприклад, цивільний, кримінальний кодекси. Такі нормативні акти іменують галузевими і відносять до основних галузей законодавства: цивільного, кримінального і т. д. Інші нормативні акти містять норми різних галузей права, жодні з яких не мають явної переваги, наприклад, Федеральний закон РФ «Про конкуренції та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках »[2] та багато інших спеціальні нормативні акти. Такі нормативні акти іменують комплексними і відносять до комплексним галузям законодавства.
Цивільний кодекс - основний законодавчий акт, який би норми приватного права, включаючи ті з них, які відображають особливості регулювання підприємницької діяльності. Тут ми маємо справу з нормативним актом, що належать до основної галузі законодавства - цивільному. Однак навіть у Цивільному кодексі можна виявити ряд норм публічного права, розпорядчих суб'єктам приватного права враховувати громадські інтереси. Наприклад, в п. 1 ст. 49 ЦК прямо вказується, що окремими видами діяльності, перелік яких визначається законом, юридична особа може займатися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії).
Отже, навіть Цивільний кодекс, який є стрижневим приватноправових нормативним актом, не позбавлений елементів комплексності. Ще більша взаємодія норм приватного та публічного права виявляється в спеціальних нормативних актах, присвячених регулювання підприємницької діяльності. Так, у Федеральному законі РФ «Про банки і банківську діяльність» [3] містяться не тільки норми, що регулюють взаємовідносини
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 32
ня комерційних банків з клієнтами (норми приватного права), а й норми публічного права, що регламентують взаємини комерційних банків з органами держави, насамперед з Центральним банком РФ.
Таким чином, можна зробити висновок про те, що на відміну від галузі права, що включає норми права тільки одного роду, галузь законодавства завжди носить комплексний характер, оскільки нормативні акти, що становлять ту чи іншу галузь законодавства, обов'язково включають в себе норми різних галузей права: приватного і публічного.
Законодавство, як правило, будується відповідно з практичними інтересами, тому включає в себе різні за своєю галузевої природі норми, щоб врахувати об'єктивно існуючі зв'язки між різнорідними суспільними відносинами (цивільними, адміністративними тощо) і комплексно врегулювати їх. [4] Саме в цьому полягає призначення законодавця і службова роль прийнятих ним нормативних актів. Даний висновок повною мірою поширюється на комерційне законодавство, тим самим і визначається його природа як комплексного законодавства.
Слід підкреслити відмінність між поняттями «комерційне право» і «комерційне законодавство». Комерційне право - це сукупність загальних і спеціальних норм приватного права, що регулюють відносини між підприємцями або за їх участю при здійсненні підприємницької діяльності. Комерційне законодавство - це сукупність комплексних нормативних актів, тобто нормативних актів, що містять норми різних галузей права (приватного та публічного), що регулюють підприємницьку діяльність.
Спеціалізація комерційного законодавства полягає у правовому регулюванні відносин, пов'язаних з підприємницькою діяльністю, з її здійсненням та публічної організацією (управлінням). Особливості правового регулювання цієї діяльності втілені не тільки в нормах приватного права, а й в нормах публічного права (наприклад, законодавство про оподаткування підприємницької діяльності).
Якщо ж говорити про особливості тільки приватноправового регулювання підприємницької діяльності, то вони втілені або в спеціальних статтях і главах Цивільного кодексу, або в спеціальних нормативних актах, наприклад, у Федеральному законі РФ «Про акціонерні товариства». В обох випадках спеціальні правила, що регулюють підприємницьку діяльність, співвідносяться із загальними правилами приватного права як особливе і загальне.
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 33
При цьому в процесі застосування права спеціальними правилами віддається перевага перед загальними правилами. Загальні правила та інститути Цивільного кодексу застосовуються субсидиарно (додатково), тобто тоді, коли відношення не врегульоване або не повною мірою врегульовано у спеціальних нормах (інститутах) Цивільного кодексу або в спеціальних нормативних актах.
До цих пір мова йшла про таке джерело комерційного права, яким є законодавство. Тим часом регламентація комерційних відносин здійснюється не тільки нормативними актами, як би важливі вони не були. Формами регулювання зазначених відносин є також норми міжнародного права і звичаї ділового обороту.
Норми міжнародного права застосовуються до відповідних відносин в результаті їх трансформації, тобто перетворення в норми внутрішньодержавного права. Така трансформація здійснюється шляхом ратифікації, видання актів про застосування міжнародного договору або видання іншого внутрішньодержавного акта (ст. 2, 5, 6 Федерального закону РФ «Про міжнародні договори Російської Федерації» [5]).
Згідно п. 4 ст. 15 Конституції РФ та ст. 7 ГК загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Російської Федерації є складовою частиною її правової системи.
Міжнародні договори Російської Федерації застосовуються до відносин, що виникають між підприємцями або з їх участю в процесі здійснення підприємницької діяльності безпосередньо, крім випадків, коли з міжнародного договору випливає, що для його застосування потрібно видання внутрішньодержавного акта.
Якщо міжнародним договором України встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені комерційним законодавством, застосовуються правила міжнародного договору.
Відповідно до поширеною точкою зору дане положення розуміється як норма, яка дозволяє колізію між двома внутрішньодержавними нормами. Одна з них - будь-яке правило загального характеру, що міститься у внутрішньому законодавстві, а друга - спеціальне вилучення з неї, що випливає з укладеного державою міжнародного договору. Саме цій другій нормі віддається перевага, за нею визнається більш висока юридична сила [6].
Норми міжнародного права у сфері підприємництва мають досить істотне значення. Їх питома вага постійно
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 34
зростає, що пояснюється неухильним прагненням Росії увійти у світову економіку, стати рівноправним членом світового співтовариства. В даний час Росія є учасником багатьох міжнародних договорів. З урахуванням їх, а також інших міжнародних договорів, до яких Росія має намір приєднатися, розробляється і застосовується сучасне російське законодавство і, зокрема, новий Цивільний кодекс РФ.
Важливе значення в регулюванні комерційних відносин мають звичаї ділового обороту. Звичаєм ділового обороту визнається склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в якомусь документі (ст. 5 ЦК). Ознаки звичаю ділового обороту зводяться до наступного:
а) це правило поведінки, не передбачене законодавством. Воно застосовується, якщо не суперечить обов'язковим для учасників відповідних відносин положенням законодавства або договором;
б) це правило поведінки, що склалося і широко застосовується на практиці, незалежно від того, зафіксовано воно в якомусь документі . Так, у міжнародних контрактах нерідкі посилання на «Інкотермс», що роблять ці правила частиною договору, що служить в даному випадку підставою для того, щоб керуватися ними. А з ст. 431 ГК випливає, що при тлумаченні договору беруться до уваги всі відповідні обставини, включаючи звичаї ділового обороту;
в) це правило поведінки, що застосовується виключно у сфері підприємницької діяльності. Звичай ділового обороту - це різновид звичаю взагалі. Так, у ст. 309 ЦК встановлено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог закону, інших правових актів, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або іншими звичайно ставляться.
Говорячи про джерела комерційного права і насамперед про комерційний законодавстві, необхідно зупинитися на питанні про нормативно-правовий режим підприємництва, тобто про відповідність нормативно-правових форм (законодавства) общедозволітельного режиму підприємництва. Одна з основних закономірностей тут така: чим менше нормативно-правового регулювання комерційних відносин, тим більше можливостей для саморегулювання цих відносин.
Підприємництво якраз і відноситься до тієї сфери суспільства, де визначальним є саморегулювання. Нормативно-правові форми повинні визначати тут лише необхідні тре-
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 35
бования, що пред'являються до підприємництва, залишаючи широкий простір для власного розсуду підприємця.
Комерційне законодавство, хоча і не позбавлене імперативних норм, характеризується переважно диспозитивними правилами, відсутністю детальної регламентації відносин, тобто відображає общедозволітельний режим підприємницької діяльності. У тій мірі, в якій комерційне законодавство створює юридичні можливості для економічної свободи підприємця, воно сприяє вирішенню завдання побудови правової держави.
Прямо протилежну характеристику слід дати законодавству про управління. Воно відрізняється детальністю регламентації правил поведінки учасників управлінських відносин (наприклад, податкового органу та підприємця-платника податків); в регулюванні превалюють імперативні норми, що відображає дозвільний режим управлінської діяльності.
  Практичне значення теоретичних положень про відмінність нормативно-правових режимів підприємницької та управлінської діяльності полягає в тому, що вони можуть бути використані і повинні використовуватися в процесі вдосконалення законодавства та практики його застосування, формування сучасного юридичного мислення людей і насамперед посадових осіб (депутатів, чиновників, суддів).
  Правильне визначення нормативно-правового режиму дозволяє встановити загальний напрямок розвитку законодавства і найбільш адекватно відобразити об'єктивно існуючу систему права, виробити концепцію того чи іншого проектованого нормативного акта, використовувати відповідний юридичний інструментарій (правові засоби, конструкції, механізми).
  Визначення того, який режим регулювання (общедозволітельний або дозвільний) повинен використовуватися при розробці нормативного акта, і є перший крок при перекладі соціально-економічних вимог на юридичну мову. Саме це визначає стратегію правового регулювання в суспільстві.
  З цієї точки зору вельми примітно, що в прийнятих законодавчих актах про підприємництво, особливо в ГК, питання про вихідний регулюючому початку знаходить в основному правильне рішення. Так, наприклад, п. 1 ст. 49 ЦК говорить, що «комерційні організації, за винятком унітарних підприємств та інших видів організацій, передбачених законом, можуть мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених законом», тобто досить чітко визначено режим діяльності комерційних організацій як общедозволітельний. На жаль, є приклади й іншого роду, коли в законодавстві
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 36
  (Особливо на рівні підзаконних актів) не враховується відмінність правових режимів регламентованих видів діяльності.
  Правовий режим підприємництва проявляє себе також у структурі комерційного законодавства, завдяки якій можна побачити, яке співвідношення нормативних актів найбільшою мірою забезпечує общедозволітельний режим регулювання. Класифікація нормативних актів комерційного законодавства може бути проведена за різними підставами: за юридичною силою цих актів, за масштабом їх дії, за їх призначенням і деяким іншим.
  Закон і підзаконні нормативні акти - таке підрозділ нормативних актів комерційного законодавства за юридичною силою. Практичне значення такого поділу полягає в тому, що в разі розбіжності закону і підзаконного нормативного акту діє закон. Зокрема, арбітражний суд, встановивши при розгляді справи невідповідність нормативного акта державного органу, органу місцевого самоврядування, іншого органу закону, в тому числі видання його з перевищенням повноважень, приймає рішення відповідно до закону (ст. 11 АПК).
  Закони приймаються виключно органами законодавчої влади Російської Федерації і її суб'єктів (п. 4 ст. 76 Конституції РФ). Інші гілки влади не можутьзаконодательствовать, органи виконавчої влади повинні займатися організацією виконання законів, а органи судової влади - вирішувати правові конфлікти.
  Закони повинні бути основними серед джерел комерційного права. Визнання верховенства законів, їх визначальної ролі в системі джерел комерційного права призводить до висновку про необхідність активного використання цієї форми вираження права для регулювання комерційних відносин. При цьому реальне верховенство законів має знаходити вираження не тільки у формальному превалювання їх над іншими нормативними актами, а й у самому їх утриманні, що передбачає переважання в них норм прямої дії, а також охоплення саме законами найважливіших питань.
  Федеральні закони поділяються на федеральні конституційні закони та інші федеральні закони (ст. 76 Конституції РФ). При цьому федеральні конституційні закони мають більшу юридичну силу, ніж інші федеральні закони.
  Серед федеральних конституційних законів найбільш високою юридичну силу має Конституція РФ (ст. 15 Конституції РФ), в якій містяться основні норми життя суспільства, зокрема норми про взаємини особистості і держави, про основні права і свободи особистості, про види і компетенції органів державної влади . У Конституції РФ містяться також
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 37
  норми комерційного права. Так, ст. 8 говорить, що в Російській Федерації гарантується єдність економічного простору, вільне переміщення товарів, послуг і фінансових коштів, підтримка конкуренції, свобода економічної діяльності. ст. 34 гарантує кожному право на вільне використання своїх здібностей і майна для підприємницької та іншої не забороненої законом економічної діяльності.
  Найважливішим федеральним законом, своєрідним стрижнем приватного права є Цивільний кодекс РФ, [7] який об'єднує загальні норми приватного права і спеціальні норми, що регулюють підприємницьку діяльність. Цивільний кодекс займає центральне місце серед джерел комерційного права як найбільш стабільний акт, який гарантує підприємцю найбільш стабільні умови діяльності, навколо якого групуються спеціальні закони та підзаконні акти, що регулюють підприємницьку діяльність. Це зокрема виражається також у тому, що «норми цивільного права, містяться в інших законах, повинні відповідати ... Кодексу »(п. 2 ст. 3 ЦК).
  Динаміка суспільного життя, зокрема підприємництва, враховують у поточних законах. До числа найважливіших спеціальних законів, що регламентують підприємництво, можна віднести закони про акціонерні товариства, про приватизацію, про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності, про інвестиційну діяльність та багато інших.
  Федеральні закони підлягають опублікуванню і набирають чинності відповідно до правил, передбачених Федеральним законом РФ «Про порядок опублікування і набрання чинності федеральних конституційних законів, федеральних законів, актів палат Федеральних Зборів» [8]. Датою прийняття федерального закону визнається день, коли він затверджений Державною Думою в остаточній редакції, а федерального конституційного закону - день схвалення палатами Федеральних Зборів. Названі закони підлягають опублікуванню протягом семи днів після їх підписання Президентом РФ і набирають чинності одночасно на всій території РФ
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 38
  після закінчення десяти днів після їх офіційного опублікування, якщо в самому законі не встановлений інший порядок його вступу в силу.
  Відповідно до ст. 76 Конституції РФ закони приймають також суб'єкти РФ. Наприклад, Закон Санкт-Петербурга від 24 червня 1996 р. «Про порядок застосування спрощеної системи оподаткування, обліку та звітності для суб'єктів малого підприємництва в Санкт-Петербурзі». [9] Закони суб'єктів РФ не можуть суперечити федеральним законам, прийнятим з предметів ведення Російської Федерації і спільного ведення Російської Федерації і суб'єктів РФ. У разі суперечності між названими законами діє федеральний закон.
  У зв'язку з цим слід зауважити, що ст. 71 Конституції РФ віднесла до ведення РФ цивільне (комерційне) та арбітражно-процесуальне законодавство. Відповідно п. 2 ст. 3 ЦК встановлює, що громадянське (комерційне) законодавство складається з ГК та прийнятих відповідно до нього інших федеральних законів, що регулюють цивільні (комерційні) відносини.
  Нормативні акти, що не відносяться до законів, є підзаконними., Це нормативні акти Президента та Уряду РФ, міністерств і відомств, місцевих органів влади і управління. Серед них провідну роль відіграють нормативні акти, які видаються Президентом РФ і Урядом РФ. Багато з них містять норми комерційного права. Наприклад, Указ Президента РФ від 17 вересня 1994 р. № 1929 «Про розвиток фінансового лізингу в інвестиційній діяльності» [10], постанова Уряду РФ від 29 червня 1995 р. № 633 «Про розвиток лізингу в інвестиційній діяльності» [11].
  Сфера дії Указів Президента РФ і постанов Уряду РФ та їх юридична сила різні (п. 3-6 ст. 3 ЦК). Укази Президента РФ можуть бути прийняті з питання, який входить до компетенції Президента РФ (ст. 80-90 Конституції РФ), але не повинні суперечити законам. Постанови Уряду РФ можуть бути прийняті лише на підставі та на виконання законів та указів Президента РФ. У разі суперечності указу Президента РФ або постанови Уряду РФ закону застосовується відповідний закон. У разі суперечив постанови Уряду РФ указом Президента РФ застосовується указ.
  Укази Президента РФ і постанови Уряду РФ підлягають опублікуванню і набирають чинності відповідно до правил, передбачених Указом Президента РФ від 23 травня 1996 р. № 763 «Про порядок опублікування і набрання чинності актами Президента Російської Федерації, Уряду Російської Федерації і норма-
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 39
  тивних правових актів федеральних органів виконавчої влади ».» Укази Президента РФ, що мають нормативний характер, набувають чинності на всій території Російської Федерації одночасно після закінчення семи днів після дня їх першого офіційного опублікування в «Російській газеті» або в «Зборах законодавства РФ», якщо інший термін не визначено відповідним указом. Постанови Уряду РФ, що зачіпають права, свободи та обов'язки людини і громадянина, встановлюють правовий статус федеральних органів виконавчої влади, а також організацій, набирають чинності одночасно на всій території РФ після закінчення семи днів після дня їх першого офіційного опублікування в тих же друкованих органах.
  Норми комерційного права можуть міститися в нормативних актах міністерств та інших федеральних органів виконавчої влади (відомчих нормативних актах). Наприклад, Мінфін РФ видав наказ від 30 квітня 1996 р. № 43 «Про випуск облігацій державної ощадної позики Російської Федерації сьомої серії» [12]. Проте слід мати на увазі, що міністерства та інші федеральні органи виконавчої влади можуть видавати нормативні акти, що містять норми комерційного права, лише у випадках і в межах, передбачених законами та іншими правовими актами (п. 7 ст. 3 ЦК), т. е . сфера нормотворчої діяльності названих органів влади істотно обмежена.
  Відомчі нормативні акти підлягають опублікуванню і набирають чинності відповідно до правил, передбачених названим вище Указом Президента РФ від 23 травня 1996 р. № 763. Відповідно до нього відомчі нормативні акти, що зачіпають права, свободи та обов'язки людини і громадянина, встановлюють правовий статус організацій або мають міжвідомчий характер, що пройшли державну реєстрацію в Міністерстві юстиції РФ, підлягають офіційному опублікуванню у газеті «Российские вести», крім актів або окремих їх положень, що містять відомості, що становлять державну таємницю або відомості конфіденційного характеру. Офіційне опублікування здійснюється протягом 10 днів після їх державної реєстрації. Акти, які не пройшли державну реєстрацію, а також зареєстровані, але не опубліковані в установленому порядку, не тягнуть за собою правових наслідків як не вступили в силу і не можуть бути законною підставою для регулювання відповідних відносин. На зазначені акти не можна посилатися при вирішенні спорів [13].
  Завершуючи характеристику питання про співвідношення законів і підзаконних нормативних актів, необхідно відзначити, що в на-
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 40
  варте час намітилася тенденція до збільшення кількості та ролі законів серед джерел права, і комерційного права зокрема. Це стало можливим завдяки переходу від директивного (прямого) управління економікою до її правовому (непрямому) регулюванню.
  Управлінський підхід до економіки був природним, коли централізована економічна влада перебувала в руках держави - монопольного власника. Громадяни, їх об'єднання і суспільство в цілому розглядалися як об'єкти управління з боку держави. Члени товариства залежали від держави та її чиновників, які керувалися не законами, а вказівками центральної влади, тобто використовували адміністративні методи управління. Статус учасника економічних відносин і його можливості також визначалися не законом, а розсудом органів виконавчої влади.
  Відмова від управлінського підходу до економіки дозволяє перейти до правового регулювання, до встановлення правил поведінки на ринку безпосередньо в законі. Тепер підприємці повинні орієнтуватися не на вказівки «вищестоящих інстанцій», а на закон, в якому має міститися все необхідне: і те, як придбати статус підприємця, і те, як вести підприємницьку діяльність і т. п.
  Перехід від підзаконного регулювання до переважного регулювання безпосередньо законом - одна з головних тенденцій розвитку сучасного російського законодавства. В даний час необхідно добитися, щоб закон мав по можливості пряму дію і лише з необхідності відсилав до підзаконним актам. Поки, на жаль, цього в достатній мірі не досягнуто. Новітні закони і раніше обростають підзаконними нормативними актами, різними положеннями, інструкціями, наказами і т. п. Для того щоб закон мав пряму дію, він повинен бути достатньо докладним, деталізованим рівно в такій мірі, в якій зможе безпосередньо регулювати відповідні відносини.
  При цьому слід мати на увазі, що детальної регламентації в законах повинна бути піддана діяльність органів публічної влади (публічні відносини), їх компетенція і відповідальність повинні бути чітко зафіксовані, їх влада повинна бути обмежена за принципом «можна тільки те, що дозволено законом». Що ж до підприємницької діяльності як сфери приватного життя, то тут необхідно відмовитися від детального правового регулювання, від перечневого методу надання прав і перейти до методу визнання їх прав за принципом «можна все, що не заборонено законом». Стосовно до підприємницької діяльності в законі мають бути детально визначені зобов'язаний-
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 41
  ності підприємця перед суспільством (публічні обов'язки), тобто ті обов'язки підприємця, які кореспондують компетенції органів публічної влади (наприклад, обов'язок сплачувати податки).
  У цілому ж у сфері підприємництва необхідне широке законодавче (а не подзаконное і тим більше відомче) і договірне (тобто саморегулювання за рамками визначеного законом) регулювання, що грунтується на невиліковним цінності інтересу та ініціативи підприємців, і відповідно повинна бути звужена сфера «нормативного адміністрування ».

  [1] СЗРФ. 1996. № 1. ст. 1.
  [2] СЗ РФ. 1995. № 22. ст. 1977.
  [3] СЗ РФ. 1996. № 6. ст. 492.
  [4] Яковлєв В.Ф Галузева диференціація та міжгалузева інтеграція як основи системи законодавства / / Правознавство. 1975. № 1. С. 18.
  [5] СЗ РФ. 1995. № 29. ст. 2757.
  [6] Богуславський М.М. Міжнародне приватне право. М., 1994. С. 49.
  [7] З урахуванням дії на території РФ Основ цивільного законодавства Союзу РСР і республік (до прийняття третьої частини Цивільного кодексу РФ), які по суті є інкорпорованим (включеним) в російське законодавство актом, внесла зміни до ЦК РРФСР 1964 р. (діє також до прийняття третьої частини Цивільного кодексу РФ); Про регулювання цивільних правовідносинах в період проведення економічної реформи. Постанова Верховної Ради РФ від 14 липня 1992р. / / Відомості РФ. 1992. № 30. ст. 1800; Про деякі питання застосування законодавства Союзу РСР на території Російської Федерації. Постанова Верховної Ради РФ від 3 березня 1993 р. / / Відомості РФ. 1993. № 11. ст. 393.
  [8] СЗ РФ. 1994. № 8. ст. 801.
  [9] Санкт-Петербургские ведомости. 1996. 29 червня.
  [10] СЗ РФ. 1994. № 22. ст. 2463.
  [11] СЗ РФ. 1995. № 27. ст. 2591.
  [12] СЗ РФ. 1996. № 22. ст. 2663.
  Нормативні акти централізованого регулювання та локальні нормативні акти. За масштабом дії нормативні акти комерційного законодавства можуть бути поділені на нормативні акти централізованого регулювання, прийняті тими чи іншими державними органами або органами місцевого самоврядування, і локальні нормативні акти. У свою чергу, як зазначалося вище, нормативні акти державних органів і органів місцевого самоврядування поділяються на: нормативні акти федеральних органів влади і управління РФ; нормативні акти органів влади і управління республік у складі РФ; нормативні акти органів влади і управління автономної області, автономних округів у складі РФ; нормативні акти органів влади і управління країв, областей, міст федерального значення РФ (Москви і Санкт-Петербурга); нормативні акти органів місцевого самоврядування. Такий розподіл означає розподіл компетенції в регулюванні відносин, у тому числі у сфері підприємництва, між названими вище органами.
  Загальна тенденція, яка тут спостерігається, - це перерозподіл компетенції у регулюванні суспільних відносин у напрямку «зверху вниз», на користь республіканських у складі РФ та інших [1], аж до органів місцевого самоврядування [2]. Це пояснюється тим, що в умовах децентралізації економіки та активізації регіонального самоврядування відповідні регіональні органи прагнуть проводити самостійну соціально-економічну політику, в тому числі приймати нормативні акти, що регулюють діяльність підприємців на своїх територіях.
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 42
  Законодавство про підприємництво, як зазначалося вище, в основі своїй відноситься до сфери ведення федерації. Інтернаціоналізація економічного життя, як одна з головних тенденцій, веде до створення єдиного світового ринку товарів, капіталів, послуг і відповідно викликає необхідність уніфікації правового регулювання відносин у сфері економіки. На регіональному рівні подібні процеси йдуть в Європі, Південно-Східної Азії, Північній Америці і ряді інших регіонів. Створення єдиного ринкового простору необхідно також в рамках СНД, не кажучи вже про Росію.
  Виділяючи нормативні акти централізованого регулювання, слід мати на увазі, що до них належать і ті, які прийняті державними органами Союзу РСР. Вони інкорпоровані в законодавство Російської Федерації. Це випливає з постанови Верховної Ради РФ від 12 грудня 1991 р. «Про ратифікацію Угоди про створення Співдружності Незалежних Держав». Відповідно до цієї постанови на території Російської Федерації до прийняття відповідних законодавчих актів Російської Федерації застосовуються норми колишнього Союзу РСР у частині, що не суперечить Конституції РФ і законодавству РФ [3].
  Локальні акти закріплюють індивідуально-правовий статус підприємця, вони приймаються органами управління комерційної організації і обов'язкові до виконання в даної комерційної організації. Маються на увазі статути юридичних осіб, положення про структурні підрозділи юридичної особи, правила внутрішнього трудового розпорядку та багато інших акти, що діють в комерційних організаціях. По суті названі акти є локальними нормативно-правовими актами, використовуваними органами управління комерційної організації в регулюванні локальних (внутрішньовиробничих) відносин. Їх не слід змішувати з індивідуально-правовими локальними актами, наприклад, з наказами керівника комерційної організації про звільнення будь-кого з роботи [4].
  У комерційній організації можуть бути прийняті будь-які рішення, в тому числі общенормативного характеру, якщо вони не суперечать нормативним актам централізованого регулювання. Тому локальне нормотворчість - це сфера самоврядування комерційної організації. Видимий тут тенденція полягає в розширенні сфери локального нормотворчості і відповідно звуженні сфери централізованого регулювання підприємницької діяльності, у закріпленні в нормативних актах централізованого-
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 43
  ванного регулювання лише мінімальних (необхідних і достатніх) вимог до підприємництва, складових об'єктивно-правові межі свободи підприємництва.
  Органи управління комерційної організації відносно вільні у визначенні змісту локальних актів, але вони повинні враховувати: а) імперативні вимоги нормативних актів централізованого регулювання, які діють незалежно від того, включені вони в тексти локальних актів чи ні (наприклад, вимога про формування статутного капіталу акціонерного товариства - ст. 99 ГК), б) розподіл нормотворчої компетенції між органами управління комерційної організації, якщо їх декілька (наприклад, в акціонерному товаристві - ст. 103 ЦК).
  У розробці локальних нормативних актів велику допомогу покликані надавати примірні статути, положення, правила, договори, що розробляються різними методичними центрами і є джерелами комерційного права рекомендаційного характеру. Названі приблизні (рекомендаційні) акти не слід змішувати з типовими договорами, положеннями і т. п., які у випадках, передбачених законом, може видавати Уряд РФ і які є обов'язковими для учасників комерційних відносин (п. 4 ст. 426 ЦК).
  Актом локального правотворчості є також договори, в яких за згодою сторін встановлюються локальні приписи, враховуються індивідуальні інтереси сторін. Межі локального договірного регулювання (індивідуальної волі сторін договору) визначені нормативними актами централізованого регулювання (державною волею), але в межах цих кордонів воля учасників не тільки визначає ті умови, які їм необхідні, а й здійснює регулятивний процес локального правотворчості: обирається певний варіант рішення, скріплений угодою сторін (ст. 421, 422 ЦК). Раніше праворегулірующая функція договору фактично не розглядалася, оскільки вона достатньою мірою і не виявлялася, була перекреслені адміністративним диктатом. У нових умовах роль локального, і зокрема договірного регулювання комерційних відносин, по суті стала однією з провідних [5]. Це пояснюється тим, що в області підприємництва, по-перше, відбулася відмова від адміністративного регулювання, а, по-друге, нормативне регулювання тепер представлено переважно диспозитивними нормами. В умовах ринкової економіки договір безумовно стає основним способом регулювання комерційних відносин. Адже ринок взагалі, як сфера саморегулювання, - це і є сукупність вільних дій (взаємодії), тобто договорів і породжуваних ними відносин.
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 44
  До прийняття нового ЦК існувала певна неоднозначність у трактуванні договорів приєднання (так званого формулярного права), тобто звичайних договорів у сфері підприємництва, умови яких заздалегідь розробляються підприємцями-услугодателями, а услугополучателя при укладенні таких договорів залишається тільки приєднатися до них. На думку деяких авторів [6], така практика негідне, так як тільки підприємець-услугодатель, що нав'язує свої умови услугополучателя, фактично користується благом свободи договору, а услугополучатель позбавлений можливості вплинути на зміст договору; таким чином великі компанії нібито привласнюють собі нормотворчі правомочності. »
  В даний час правила про договір приєднання знайшли закріплення в ст. 428 ГК, тим самим легально подолана його негативна оцінка. Дійсно, якщо умови такого договору суперечать закону й іншим правовим актам, то вони повинні визнаватися недійсними. У межах же нормативних актів централізованого регулювання це звичайна практика щодо укладення договорів, спрямована на прискорення даного процесу і торговельного обороту в цілому, коли у підприємця (банку, страхової компанії, транспортної організації і т. п.) є величезна клієнтура. Важко собі уявити, наприклад, що пасажири укладають договори перевезення не шляхом придбання квитка в касі, а в результаті переговорів та заповнення документа. Інша справа: в ринкових умовах повинні надаватися різноманітні послуги (на будь-який смак) і тоді вибір якості послуг і буде уособлювати свободу договору.
  Загальні та спеціальні нормативні акти. Такий підрозділ нормативних актів комерційного законодавства здійснюється залежно від їх призначення. На відміну від попередніх класифікацій нормативних актів (за їх юридичною силою та масштабом дії), що мають універсальний характер, класифікація за їх призначенням є спеціальною, що відбиває по суті співвідношення цивільного та комерційного права.
  Загальні нормативні акти призначені для всіх суб'єктів приватного права, в тому числі і для підприємців, і закріплюють загальні правила поведінки без урахування тих чи інших особливостей підприємницької діяльності. Спеціальні нормативні акти відображають особливості правового регулювання у сфері підприємництва. Так, статус юридичної особи визначений у загальних нормах ЦК (п. 1 ст. 48), статус комерційної організації - у спеціальних нормах ЦК (ст. 50), а статус акціонерного товариства, крім того (п. 1 ст. 96 ЦК), в спеціальному нормативному акті - Законі РФ «Про акціонерні товариства».
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 45
  Практичне значення поділу нормативних актів на загальні та спеціальні, як зазначалося, полягає в тому, що спеціальним актам в процесі правозастосування віддається перевага перед загальними. Норми загальних актів застосовуються лише тоді, коли відношення не врегульоване або не повною мірою врегульовано у спеціальному нормативному акті.
  Між загальним і спеціальним законодавством мається нерозривний зв'язок. Спеціальне законодавство базується на загальному законодавстві і залежно від нього, оскільки використовує конструкції і категорії загальних нормативних актів як дані. У цьому сенсі без загальних нормативних актів неможливе існування і тим більше застосування спеціальних нормативних актів. Так, застосовуючи норми про угоди, учасниками яких є підприємці (наприклад, з поставки), необхідно враховувати загальні правила про угоди, в тому числі загальні положення про купівлю-продаж, застосовувані до відносин з поставки.
  Загальне законодавство більш стабільно, так як воно відображає систему об'єктивного права безпосередньо і містить достатньо абстрактні (загальні) норми: про осіб, про угоди, про терміни і т. п. Спеціальне законодавство більш рухомий, оскільки пов'язано з об'єктивною системою права опосередковано через загальне законодавство . Воно містить більш конкретні норми, що відображають економічну політику даного періоду розвитку суспільства. Це наочно проявляється в тому, що багато спеціальних законів за останні кілька років зазнали змін і діють в даний час в новій редакції. Наприклад, Закон РФ «Про банки і банківську діяльність» діє в редакції від 3 лютого 1996
  Така висока динамічність комерційного законодавства якраз і є поясненням того, що воно розвивається головним чином за межами ГК. Так, правовий статус більшості комерційних організацій визначається окремими спеціальними законами.
  Відзначаючи мінливість спеціального законодавства, слід підкреслити, що в той же час підприємництво не терпить нестабільності, тому слід прагнути наділити правила про нього в максимально стабільні нормативно-правові форми - закони.
  Общедозволітельний режим правового регулювання проявляє себе у змісті як загальних, так і спеціальних нормативних актів комерційного законодавства, але в першому випадку винятків із загального правила («можна все ...») менше, ніж у другому, який може характеризуватися значною диференціацією правового регулювання. Може статися так, що кількість винятків (спеціальних правил) зведе нанівець сам общедозволітельний режим регулювання (загальне правило), що нерідко і відбувається.
  На наш погляд, в даний час першорядне значення має не стільки диференціація законодавства (хоча це і необхідна умова ефективності законодавства, що враховує
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 46
  особливості правового регулювання), скільки його уніфікація. Нові законодавчі акти у сфері підприємництва носять загальний характер, але це не стільки брак, скільки їх гідність. Така прогресивна тенденція, яка свідчить про те, що свобода суб'єктів підприємництва має широкі рамки і значною мірою усунуто жорстке, всеохоплююче «нормативне адміністрування» - корінь зла тоталітарних режимів.
  Диференціація законодавства, прийняття спеціальних нормативних актів, безумовно, необхідна риса сучасного законодавства, але їх надмірність практично завжди свідчить про значне посилення регулюючої (детально регламентує) ролі держави, про його втручанні в ту чи іншу сферу приватного життя суспільства, про звуження ініціативи і самостійності суб'єктів приватного права. Досить порівняти, наприклад, правовий режим майна підприємств по раніше законодавством і за діючим. У першому випадку - це детальна диференціація фондів та їх правового режиму, відсутність свободи володіння, користування і розпорядження майном, у другому - це широкі можливості самої комерційної організації з формування фондів та визначенню напрямків їх використання.
  Уніфікація законодавства веде до укрупнення та спрощенню нормативного матеріалу і тим самим - до встановлення більш загальних і стабільних вимог, що пред'являються до учасників приватного життя. У цьому зв'язку вже нині стає актуальною проблема уніфікації комерційного законодавства і, зокрема більшості його інститутів: законодавства про приватизацію, податкового, інвестиційного, зовнішньоекономічного та ряду інших, які представляють собою неозоре кількість спеціальних указів, постанов, інструкцій, листів, телеграм і т. п. і створюють сприятливі умови для зловживань.

  [1] Така загальна концепція всіх федеративних договорів, укладених Російською Федерацією з суб'єктами РФ. Вони разом з Конституцією РФ встановлюють виключну сферу ведення РФ і області спільного ведення РФ і суб'єктів РФ. Всі інші питання, в тому числі пов'язані з нормотворчеству, є сферою ведення суб'єктів РФ.
  [2] Про загальні принципи організації місцевого самоврядування в Російській Федерації. Федеральний закон РФ від 28 серпня 1995 р. / / СЗ РФ. 1995. № 35. ст. 3506.
  [3] Відомості РФ. 1991. № 51. ст. 1798.
  [4] Необхідно відзначити, що питання про природу локальних актів є спірним, особливо велику увагу йому приділяється в науці трудового права (див., напр.: Антонова Л.І. Локальне правове регулювання. Л., 1985).
  [5] Пугинський Б.І., Сафіуллін Д.М. Правова економіка: Проблеми становлення. М., 1991. С. 144.
  [6] Кулагін М.І. Підприємництво і право: Досвід Заходу. М., 1992. С. 30. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 2. Джерела комерційного права"
  1.  Глава I. ПОНЯТТЯ І ДЖЕРЕЛА КОМЕРЦІЙНОГО ПРАВА
      Глава I. ПОНЯТТЯ І ДЖЕРЕЛА КОМЕРЦІЙНОГО
  2.  § 3. Напрями сучасних досліджень у вітчизняній науці муніципального права
      джерел муніципального права проведена С.А. Авакьяном. Дослідження майже всіх названих нами вище авторів представлені в його фундаментальної бібліографії. -------------------------------- Див: Авакьян С.А. Бібліографія за конституційним і муніципальному праву Росії. М.,
  3.  § 1. Поняття комерційного права
      джерело підприємницької діяльності. Громадяни та юридичні особи самостійно, тобто своєю владою і в своєму інтересі здійснюють підприємницьку діяльність. Якщо діяльність особи не є самостійною, то вона не належить до підприємницької. Зокрема, діяльність закладу не може бути віднесена до підприємницької. Установи, крім своєї основної
  4.  § 6. Державні і муніципальні підприємства
      джерелах формування його статутного фонду. Певні особливості характеризують відповідальність унітарних підприємств, загалом вони самостійно відповідають за своїми зобов'язаннями всім належним їм майном, при цьому унітарне підприємство не несе відповідальності за зобов'язаннями власника, а власник несе відповідальність за діяльність Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф.
  5.  § 1. Купівля-продаж. Мена. Рента
      джерел фінансування. Поставка товарів для державних потреб здійснюється на основі державного контракту на поставку товарів для державних потреб, а також укладаються відповідно з ним договорів поставки товарів для державних потреб. За державним контрактом на поставку товарів для державних потреб постачальник (виконавець) зобов'язується передати товари
  6.  § 1. Підряд
      джерел. У підсумку можна сказати, що державні контракти на виконання робіт для державних потреб - це такі договори будівельного підряду або про виконання проектних та вишукувальних робіт, що забезпечують державні потреби і мають, як правило, бюджетне фінансування. Як випливає з аналізу представлених в ГК видів договорів підряду, всі вони можуть бути віднесені
  7.  § 1. Перевезення
      джерел є також правила перевезень на окремих видах транспорту, які затверджуються відповідними транспортними міністерствами. Дані правила містять положення загального характеру (порядок пред'явлення вантажів до перевезення і їх видачі, оформлення транспортної документації), а також спеціальні правила про перевезення окремих видів вантажів (швидкопсувних, небезпечних, у контейнерах і т.
  8.  § 2. Розрахунки і кредитування
      джерело їх доходів. Водночас ризикована кредитна політика, неповернення кредитів, відсутність реального забезпечення у позичальників - головні причини неплатоспроможності (банкрутства) і ліквідації багатьох комерційних банків. З метою запобігання залучення основних активів банків в ризикований кредитний оборот Банком Росії встановлюються максимальні розміри кредитних ризиків; зокрема,
  9.  § 1. Загальні положення
      джерелом податкових надходжень у державну скарбницю. Сукупність правових способів захисту прав та інтересів підприємців є невід'ємною складовою частиною правового режиму підприємництва, який встановлюється чинною Конституцією (Основним Законом) Російської Федерації, Цивільним кодексом та іншими законодавчими актами Російської Федерації. [2] У той же час
  10.  § 2. Способи та механізм захисту прав та інтересів підприємця
      джерел інформації. [9] Необхідність захисту ділової репутації індивідуального підприємця виникає у випадках поширення відомостей, що ганьблять його честь і гідність або його репутацію як підприємця. Тому в порядку самозахисту підприємець має право звернутися до обличчя, поширив такі відомості, з вимогою про припинення розповсюдження, про спростування, про виплату
енциклопедія  бешбармак  яловичина  кабачки  начинка