| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 1. Поняття і види підприємців |
||
|
Таким чином, підприємець - це особа, яка здійснює підприємницьку діяльність. Факт здійснення особою підприємницької діяльності є підставою для визнання його особливим суб'єктом цивільного права - підприємцем і визначає необхідність пред'явлення до нього і його діяльності особливих вимог з боку законодавця. Законодавству Росії, де комерційне право не виділено з цивільного та збережена єдина система приватного права, не відомо формально-юридичне поняття підприємця. Разом з тим у ньому міститься безліч норм і навіть інститутів права, що передбачають спеціальні правила про організацію та діяльність осіб, які здійснюють підприємницьку діяльність. Так, в ЦК містяться спеціальні норми про підприємницьку діяльність громадян (ст. 23), неспроможність (банкрутство) індивідуального підприємця (ст. 25), комерційних організацій (ст. 50 та ін.), є відсилання до звичаїв ділового обороту (ст. 5 тощо) і т. д. Все це свідчить про необхідність з'ясування, хто є підприємцем за російським законодавством і які ті особливі правила, які застосовуються до нього і його діяльності. Визнання за особою статусу підприємця є важливим юридичним фактом і тягне за собою певні юридичні наслідки. По-перше, угоди, укладені підприємцем, презюмують пов'язаними з його підприємницькою діяльністю і Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 48 кваліфікуються як торгові, тобто підпорядковуються спеціальному режиму правового регулювання. Висновок про існування такої презумпції заснований на тому, що відносини між підприємцями або за їх участю спеціально виділяються в структурі предмета цивільного права (п. 1 ст. 2 ЦК). Крім того, стосовно фізичних осіб, що здійснюють підприємницьку діяльність, встановлено правило про те, що громадянин, який здійснює таку діяльність з порушенням вимоги про державну реєстрацію, не має права посилатись відносно укладених ним при цьому угод на те, що він не є підприємцем. Суд може застосувати до таких оборудок правила Цивільного кодексу про зобов'язання, пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності (п. 4 ст. 23 ЦК). Названа вище презумпція може бути спростована доказом того, що дана угода не відноситься до діяльності особи як підприємця, тобто обгрунтуванням чисто цивільного характеру спірного зобов'язання, не пов'язаного з підприємницькою діяльністю особи [1]. Облік тієї обставини, що особа може виступати в обороті в різних юридичних масках (ролях), вельми важливий з точки зору правильного застосування норм права. По-друге, визнання за особою статусу підприємця покладає на нього ряд спеціальних обов'язків і надає йому додаткові права. Покладання додаткових обов'язків, підкоряють діяльність підприємців більш суворому режиму, має на меті забезпечити інтереси інших осіб, які взаємодіють з підприємцем. До таких обов'язків, зокрема, відносяться: публікація відомостей про підприємця в єдиному державному реєстрі юридичних осіб, відкритому для загального ознайомлення і дає уявлення іншим особам про правове становище підприємця (ст. 51 ЦК); ведення обліку підприємницької діяльності, що служить цілям контролю за її проведенням, а при виникненні спорів з іншими особами полегшує доказ фактів проведення господарських операцій (див. наприклад, ст. 88 Закону РФ «Про акціонерні товариства»); надання підприємцем в установленому порядку інформації про свою діяльність (наприклад, про прийняття рішення про ліквідацію юридичної особи - ст. 62 ЦК); надання підприємцями фінансової звітності для оподаткування їхньої діяльності та ін Надаючи підприємцям додаткові права, законодавець закріплює за ними деякі прерогативи. Наприклад, комерційні організації мають виключне право на викорис- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 49 тання фірмового найменування (п. 4 ст. 54 ЦК) або інший об'єкт інтелектуальної власності (ст. 138 ЦК). Зокрема, фірмове найменування індивідуалізує підприємця і його діяльність в комерційному обороті, що обумовлює його важливе значення в конкурентній боротьбі. Винятковість права на фірмове найменування полягає в тому, що інші підприємці не вправі користуватися ним в діловому обороті без згоди правовласника. Слід зазначити, що не будь-яке фізична і юридична особа може бути підприємцем. У виняток правил ст. 18, п. 2 ст. 22 ГК, що визначають зміст і обсяг правоздатності фізичних осіб, зокрема вказують на те, що громадяни можуть займатися підприємницькою діяльністю, а незаконне обмеження їх прав займатися підприємницькою діяльністю тягне недійсність акта державного чи іншого органу, що встановлює відповідне обмеження, законом можуть бути встановлені обмеження права займатися підприємницькою діяльністю для певних громадян. Насамперед, це обмеження стосується державних службовців, тобто громадян РФ, виконуючих в порядку, встановленому федеральним законом, обов'язки з державної посади державної служби за грошову винагороду, що виплачується за рахунок коштів федерального бюджету чи коштів бюджету відповідного суб'єкта РФ (п. 1 ст. 3 Федерального закону РФ від 31 липня 1995 р. «Про основи державної служби Російської Федерації» [2]). Відповідно до ст. 11 того ж закону державний службовець не має права займатися підприємницькою діяльністю особисто або через довірених осіб. На неприпустимість участі в підприємницькій діяльності посадових осіб органів державної влади та державного управління вказано також у ст. 9 Закону РФ від 22 березня 1991 р. «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» (із змінами від 24 травня 1995 р.) [3]. Зокрема, зазначається, що названим особам забороняється займатися самостійною підприємницькою діяльністю; мати у власності підприємства; самостійно або через представника голосувати за допомогою належних їм акцій, вкладів, паїв, часток при прийнятті рішень загальними зборами господарського товариства і суспільства; обіймати посади в органах управління господарюючого суб'єкта. Обмеження на заняття підприємницькою діяльністю встановлені для службовців бірж. Так, службовцям товарної біржі забороняється брати участь у біржових угодах і створювати влас- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 50 ві брокерські фірми, а також використовувати службову інформацію у власних інтересах (п. 2 ст. 32 Закону РФ від 20 лютого 1992 р. «Про товарні біржі і біржової торгівлі» [4]). Відповідно до ст. 11 Федерального закону від 22 квітня 1996 р. «Про ринок цінних паперів» [5] службовці фондовій біржі не можуть бути засновниками та учасниками професійних учасників ринку цінних паперів - юридичних осіб, а також самостійно брати участь як підприємці в діяльності фондової біржі. Ці та інші, встановлені законом обмеження на заняття підприємницькою діяльністю пояснюються тим, що в силу суспільного (посадової, службової) положення певних осіб можливо зіткнення їх власних інтересів з підприємницькими інтересами інших осіб, яким вони зобов'язані сприяти по займаній посаді. Стосовно до юридичних осіб також слід зауважити, що не всяке з них є підприємцем. В силу ст. 50 ГК РФ юридичні особи поділяються на дві групи: комерційні та некомерційні організації. Критерієм такого розмежування є характер основної мети діяльності юридичної особи. Організації, що переслідують витяг прибутку як основну мету своєї діяльності, визнаються комерційними. Вони створюються у формі господарських товариств, господарських товариств, виробничих кооперативів, державних і муніципальних унітарних підприємств. Перелік організаційно-правових форм комерційних організацій, зазначений у Цивільному кодексі, є вичерпним. Організації, які мають одержання прибутку як основної мети своєї діяльності і не розподіляють отриманий прибуток між учасниками, є некомерційними. Вони можуть здійснювати підприємницьку діяльність лише остільки, оскільки це служить досягненню основних цілей, заради яких вони створені, і цих цілей. У всякому разі підприємницька діяльність для таких організацій не є основною. Некомерційні організації можуть створюватися у формі споживчих кооперативів, громадських або релігійних організацій (об'єднань), фінансованих власником установ, благодійних та інших фондів, а також в інших формах, передбачених законом. Інакше кажучи, перелік організаційно-правових форм некомерційних організацій, наведений в Цивільному кодексі, не є вичерпним. Організаційно-правові форми таких організацій можуть бути визначені іншими законами. Так, в силу ст. 1 Федерального закону РФ від 15 червня 1996 Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 51 «Про товариства власників житла» товариство власників житла є некомерційною організацією [6]. Відповідно до ст. 11 Федерального закону РФ від 22 квітня 1996 р. «Про ринок цінних паперів» фондова біржа створюється у формі некомерційного партнерства [7]. Створення некомерційних організацій в організаційно-правових формах, не передбачених законом, не допускається. У випадках, пов'язаних з представництвом підприємця, підприємцем залишається сам представляється, тобто особа, від імені якого здійснюються юридичні дії представником і для якого виникають правові наслідки цих дій. Г.Ф. Шершеневич писав: «Неістотно, чи веде купець сам справу або доручає його повністю довіреній; несуттєво, чи належить йому на праві власності підприємство, тому що він може бути його орендарем - і все ж купцем буде він, а не власник; несуттєво, за чий рахунок ведеться торгівля, і якби насправді за спиною купця, як підставної особи, ховалося інша особа, майново зацікавлена в успіху, - все ж купець буде той, від імені кого ведеться справа »[8]. При цьому, зрозуміло, що в певних випадках представник також може бути підприємцем, наприклад, повірений, що діє як підприємець. До основних видів представництва в сфері підприємництва відносяться: представництво, здійснюване службовцями комерційної організації, представництво, здійснюване різного роду самостійними агентами, які укладають угоди від імені подається і знаходяться з ним у постійних стосунках. Особливість правового становища представника за російським законодавством полягає в тому, що не визнаються представниками ті особи, які виступають хоча і в чужому інтересі, але від власного імені. В якості таких у п. 2 ст. 182 ЦК, зокрема, названі комерційні посередники, конкурсні керуючі при банкрутстві, особи, уповноважені тільки на вступ в переговори щодо можливих у майбутньому угод. Представниками першого роду - службовцями комерційної організації - виступають фізичні особи, що діють на підставі трудового договору, в службову функцію яких входить здійснення представництва комерційної організації керівники, заступники керівників комерційних організацій, юрисконсульти та ін Названі особи не є підприємцями, так як а) вони діють не від свого імені, а від імені комерційної організації, Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 52 виконуючи трудові обов'язки відповідно до займаної посади в комерційної організації, б) здійснюють діяльність не на свій ризик і несуть трудову відповідальність за винні протиправні дії (бездіяльність), пов'язані із здійсненням ними службових функцій , в) основною метою їх діяльності не є систематичне отримання прибутку, вони отримують винагороду за працю відповідно до займаної посади; г) вони не підлягають державній реєстрації як підприємця, а діють на підставі трудового договору. Інакше кажучи, названі особи є суб'єктами трудового, а не комерційного права. Представниками другого роду є особи (фізичні або юридичні), що не знаходяться в службових відносинах з підприємцем Вони самі можуть бути і, як правило, є підприємцями, наприклад, повірений у договорі доручення (п. 3 ст. 972 ЦК), товариш у договорі простого товариства (п. 1ст. 1044 ЦК) та ін Відповідно до ст. 184 ГК РФ комерційним представником є особа, яка постійно і самостійно виступає від імені підприємців при укладенні ними договорів у сфері підприємництва. Особливість комерційного представництва полягає в тому, що комерційний представник може одночасно представляти різні сторони в угоді за умови згоди цих сторін або у випадках, прямо передбачених законом. Комерційне представництво здійснюється на підставі письмового договору, що містить вказівку на повноваження представника, а за відсутності таких вказівок - також і довіреності. Комерційний представник має право вимагати сплати обумовленої винагороди та відшкодування понесених ним при виконанні доручення витрат від сторін договору в рівних частках, якщо інше не передбачено угодою між ними. На комерційного представника покладається обов'язок зберігати в таємниці відомості про скоєних ним торговельних угодах, в тому числі і після даного йому доручення. Особливості комерційного представництва в окремих сферах підприємницької діяльності встановлюються законом та іншими правовими актами. Підприємці (індивідуальні підприємці, комерційні організації), будучи самостійними суб'єктами права, здійснюють підприємницьку діяльність за допомогою експлуатації свого підприємства - майнового комплексу (об'єкта права), що використовується для здійснення підприємницької діяльності (ст. 132 ЦК). Слід звернути увагу на те, що термін «підприємство» використовується в юридичній науці та законодавстві в різному значенні об'єкта або суб'єкта права. Так, Цивільний кодекс не Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 53 обмежився використанням зазначеного терміну тільки для позначення певного об'єкта права Як виняток термін «підприємство» використовується для позначення організаційно-правової форми комерційних організацій - державних і муніципальних унітарних підприємств (ст. 113-115 ЦК). Схожа картина з використанням терміну «підприємство» спостерігається і в інших країнах [9]. Враховуючи сказане, під підприємством слід розуміти майно (об'єкт права) як засіб підприємницької діяльності, що належить підприємцю, є суб'єктом права на підприємство У цьому зв'язку правильніше говорити не про керівника підприємства (його працівника), а про керівника комерційної організації, що є її представником, виступаючим в торговому обороті від її імені. Точно так само не підприємство володіє фірмовим найменуванням і підлягає реєстрації в єдиному державному реєстрі юридичних осіб, а саме це юридична особа - підприємець. Неспроможним (банкрутом) визнається підприємець, але не підприємство як об'єкт права Віци підприємців. Насамперед всі підприємці поділяються на дві групи: індивідуальні підприємці - фізичні особи, які здійснюють підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи; підприємці - юридичні особи (комерційні організації). Класифікація комерційних організацій може бути проведена з підстав, аналогічно як класифікуються юридичні особи взагалі. Так, в залежності від прав засновників (учасників) щодо комерційних організацій або їх майна можна виділити а) комерційні організації, щодо яких їх учасники мають зобов'язальні права; господарські товариства, господарські товариства, виробничі кооперативи, б) комерційні організації, на майно яких їх засновники (учасники) мають право власності або інше речове право - державні та муніципальні унітарні підприємства. За даним критерієм виділяється також група юридичних осіб, щодо яких їх учасники не мають майнових прав (ні речових, ні зобов'язальних). Однак серед них комерційних організацій немає (ст. 48 ГК РФ). Залежно від виду речового права на майно комерційної організації розрізняються: а) комерційні організації, що володіють правом власності на майно: господарські товариства, господарські товариства, виробничі кооперативи, б) комерційні організації, що володіють правом господарського відання на майно: державні та муниципаль- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. +54 ві унітарні підприємства (крім казенних), в) комерційні організації, що володіють правом оперативного управління на майно, казенні підприємства. У зв'язку із зазначеним слід особливо підкреслити, що за чинним законодавством виключається можливість створення і діяльності комерційних організацій, як втім і інших юридичних осіб, тільки на базі майна, отриманого за договором (оренди, позики і т. п.), за відсутності внесків засновників до статутного (складеного) капітал комерційної організації. Поряд з іншими можливими класифікаціями комерційних організацій звертає на себе увагу їх класифікація за організаційно-правовими формами: господарські товариства (повні і на вірі), господарські товариства (з обмеженою відповідальністю, з додатковою відповідальністю, закриті та відкриті акціонерні товариства), виробничі кооперативи, державні і муніципальні підприємства (діючі на праві господарського відання або на праві оперативного управління). Як вже зазначалося, перелік організаційно-правових форм комерційних організацій дан безпосередньо Цивільним кодексом і є вичерпним. З дня офіційного опублікування частини першої ДК (8 грудня 1994р.) Комерційні організації можуть створюватися виключно в тих організаційно-правових формах, які передбачені ГК. Водночас у ст. 6 Федерального закону РФ від 30 листопада 1994 р. «Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації» передбачено механізм поступового переходу до нових організаційно-правовими формами комерційних організацій. Передбачено, що до повних товариствам, змішаним товариствам, товариствам з обмеженою відповідальністю, акціонерним товариствам закритого типу та акціонерним товариствам відкритого типу, створеним до офіційного опублікування частини першої ДК, застосовуються відповідні норми гл. 4 ЦК про повному товаристві (ст. 69-81), товаристві на вірі (ст. 82-86), товаристві з обмеженою відповідальністю (ст. 87-94), акціонерному товаристві (ст. 96-104). Установчі документи цих господарських товариств і товариств до приведення їх у відповідність з нормами гл. 4 ГК діють у частині, що не суперечить зазначеним нормам. Установчі документи повних товариств і змішаних товариств, створених до офіційного опублікування частини першої ДК, підлягали приведенню у відповідність з нормами гл. 4 ГК не пізніше 1 липня 1995 Установчі документи товариств з обмеженою відповідальністю, акціонерних товариств і виробничих кооперативів, створених до офіційного опублікування частини першої ДК, Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 55 підлягають приведенню у відповідність з нормами гл. 4 ГК про товариства з обмеженою відповідальністю, акціонерні товариства і про виробничі кооперативи в порядку і строки, які будуть визначені відповідно при прийнятті законів про товариства з обмеженою відповідальністю, про акціонерні товариства та про виробничих кооперативах. Відповідно до п. 3 ст. 94 Федерального закону РФ від 26 грудня 1995 р. «Про акціонерні товариства» установчі документи акціонерних товариств, створених до введення в дію цього закону (1 січня 1996 р.), підлягають приведенню у відповідність з нормами цього закону не пізніше 1 липня 1997 Установчі документи товариств, не приведені у відповідність з Федеральним законом до 1 липня 1997 р., вважаються недійсними [10]. Відповідно до ст. 29 Федерального закону від 8 травня 1996 р. «Про виробничих кооперативах» «установчі документи виробничих кооперативів, створених до офіційного опублікування частини першої ДК, підлягають приведенню у відповідність з нормами гл. 4 ГК про виробничі кооперативи і Федеральним законом «Про виробничих кооперативах" не пізніше за 1 січень 1997 г. [11] Індивідуальні (сімейні) приватні підприємства, а також підприємства, створені господарськими товариствами і товариствами, громадськими та релігійними організаціями, об'єднаннями, благодійними фондами, і інші не перебувають у державній або муніципальній власності підприємства, засновані на праві повного господарського відання, підлягають до 1 липня 1999 м. перетворенню у господарські товариства, суспільства або кооперативи або ліквідації. Після закінчення цього терміну підприємства підлягають ліквідації в судовому порядку на вимогу органу, що здійснює державну реєстрацію відповідних юридичних осіб, податкового органу або прокурора. До зазначеним підприємствам до їх перетворення або ліквідації застосовуються норми ЦК про унітарних підприємствах, заснованих на праві оперативного управління (ст. 113, 115, 296, 297) [12], з урахуванням того, що власниками їх майна є їх засновники. Інакше кажучи, зазначені підприємства переводяться в новий, більш жорсткий правовий режим унітарних підприємств, заснованих на праві оперативного управління (а не праві повного господарського відання, як було раніше), а також встановлюється субсидіарну відповідальність їх засновників (власників) за боргами таких підприємств. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 56 До створених до офіційного опублікування частини першої ДК державним і муніципальним підприємствам, заснованим на праві повного господарського відання, а також федеральним казенним підприємствам застосовуються відповідно норми ГК про унітарних підприємствах, заснованих на праві господарського відання (ст. 113, 114, 294, 295, 297 , 300), і унітарних підприємствах, заснованих на праві оперативного управління (ст. 113,115,296,297,299, 300). Установчі документи цих підприємств підлягають приведенню у відповідність з нормами частини першої ДК в порядку і в строки, які будуть визначені при прийнятті закону про державних і муніципальних унітарних підприємствах. Об'єднання комерційних організацій, які не здійснюють підприємницьку діяльність і створені до офіційного опублікування частини першої ДК у формі товариств або акціонерних товариств, мають право зберегти відповідну форму або можуть бути перетворені в асоціації або спілки комерційних організацій (ст. 121) На завершення питання слід зауважити, що широко використовувані законодавством і практикою категорії типу «орендне підприємство», «підприємство з іноземними інвестиціями», в тому числі «спільні підприємства», «малі підприємства», «фірма», «центр» і т. п ., що мають певне смислове значення, до власне організаційно-правовими формами комерційних організацій відношення не мають. Навпаки, відповідні юридичні особи створюються в одній з організаційно-правових форм комерційних організацій, передбачених ГК. Так, відповідно до п. 5.14 Державної програми приватизації державних і муніципальних підприємств в РФ, затвердженої Указом Президента РФ від 24 грудня 1993 р. № 2284 [13] викуп державного та муніципального майна, зданого в оренду, здійснюється підприємствами-орендарями, організаційно- правова форма яких наведена у відповідність до чинного законодавства. Підприємства з іноземними інвестиціями створюються і діють у формі господарських товариств і товариств (ст. 12 Закону РФ від 14 липня 1991 р. «Про іноземні інвестиції» [14]). Під малими підприємствами розуміються комерційні організації у відповідних організаційно-правових формах, у статутному (складеному) капіталі яких частка участі Російської Федерації, суб'єктів РФ, громадських і релігійних організацій (об'єднань), благодійних та інших фондів не перевищує 25%, частка, що належить одному або декільком юридичним особам, які є малими підприємствами, не перевищує 25% і в Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 57 яких середня чисельність працівників за звітний період не перевищує визначених законом граничних рівнів, наприклад, у промисловості - 100 осіб, у роздрібній торгівлі - 30 осіб і т. п. (п. 1 ст. 3 Федерального закону від 14 червня 1995 р. «Про державну підтримку малого підприємництва в Російській Федерації »[15]). [1]] Дія такої презумпції характерно і для законодавства інших країн (див.: Цивільне та торгове право капіталістичних держав / Под ред. Е.А. Васильєва. М., 1993. С. 106). [2]] БНА РФ. 1995. № 31. ст. 2990. [3] Відомості РРФСР 1991 № 16 ст. 499, СЗ РФ 1995 № 22 ст. 1977. [4] Відомості РФ 1992 № 18. ст. 961. [5] СЗ РФ 1996. № 17 ст. 1918. [6] СЗРФ 1996 № 17 ст. 1918. [7] СЗРФ 1996 № 25 ст. 2963. [8] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. У 2 т. Т. 2. [9] Цивільне та торгове право капіталістичних країн. С. 111. [10] Про внесення змін до Федерального закону «Про акціонерні товариства» Федеральний закон від 13 червня 1996 [11] СЗ РФ 1996. ст. 2956. [12] СЗРФ 1996. № 20. ст. 2321. [13] Саппа РФ 1994. № 1. ст. 2 [14] Відомості РРФСР. 1991. № 29. ст. 1008. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 1. Поняття і види підприємців" |
||
|
||