| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Створення комерційних організацій |
||
|
Крім основної мети - систематичного отримання прибутку, - створення комерційних організацій переслідує ті ж цілі, що і створення інших юридичних осіб. Це відокремлення майна засновника, обмеження майнового ризику учасника відокремленим майном, організація управління відповідним майном, виступ комерційної організації в обороті від власного імені. По суті це ознаки юридичної особи. Розглянемо, як вони проявляються стосовно до комерційних організаціям. Відокремлення засновником свого майна з метою його експлуатації і отримання прибутку означає в даному випадку персоніфікацію цього майна в новому суб'єкті права, закріпленість його за створюваної комерційною організацією. З економічної точки зору в даному випадку відбувається відокремлення функції продуктивного (комерційного) використання капіталу засновника від решти його капіталу, що власне і характерно для ринкової економіки. Особливо важливе значення це має при об'єднанні капіталів багатьох засновників для здійснення великомасштабної підприємницької діяльності, наприклад, при створенні відкритих акціонерних товариств. Спочатку відокремлення майна засновника відбувається шляхом формування статутного (складеного) капіталу комерційної організації. Потім у процесі діяльності комерційної організації її майно формується також за рахунок інших надходжень, головним чином - прибутку. Все майно комерційної організації враховується на її самостійному балансі, в чому і знаходить зовнішній формальне прояв майнова відокремленість комерційної організації. Статутний (складеного) капітал, яким повинні володіти всі комерційні організації, являє собою суму вкладу Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 58 (вкладів) засновника (засновників), здійсненого в рублях і зафіксованого установчими документами комерційної організації. Статутний капітал комерційної організації визначає мінімальний розмір майна комерційної організації, що гарантує інтереси її кредиторів. Внеском до статутного (складеного) капітал комерційної організації можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові права чи інші права, що мають грошову оцінку. Грошова оцінка вкладу здійснюється за угодою між засновниками комерційної організації та у випадках, передбачених законом, підлягає незалежній експертній перевірці (п. 6 ст. 66 ЦК). Величини мінімальних статутних (складеному) капіталів комерційних організацій визначаються Указом Президента РФ від 8 липня 1994 р. № 1482 «Про впорядкування державної реєстрації підприємств та підприємців на території Російської Федерації» [1] з урахуванням дії спеціальних законів, що регламентують те ж питання. Розмір статутного капіталу відкритих акціонерних товариств, підприємств будь-яких організаційно-правових форм з іноземними інвестиціями, державних і муніципальних унітарних підприємств не повинен бути менше суми, що дорівнює 1000-кратному розміру мінімального розміру оплати праці на місяць на дату державної реєстрації комерційної організації. Розмір статутного капіталу інших комерційних організацій (господарських товариств, закритих акціонерних товариств, виробничих кооперативів) не повинен бути менше суми, що дорівнює 100-кратному розміру мінімального розміру оплати праці на місяць на дату їх державної реєстрації. У відношенні ряду комерційних організацій, наприклад, комерційних банків, спеціальним законодавством встановлено значно більший мінімальний розмір статутного капіталу, а також встановлені інші вимоги (наприклад, про співвідношення розмірів власного і позикового капіталів), що забезпечують майнові інтереси їх кредиторів. Обмеження майнового ризику засновника відокремленим з метою створення комерційної організації майном має особливо важливе значення у сфері підприємництва, бо звільняє засновника від відповідальності за зобов'язаннями комерційної організації. Комерційні організації відповідають за своїми зобов'язаннями всім належним їм майном (ст. 56 ЦК). Винятки з названого правила можуть бути передбачені Цивільним кодексом або установчими документами комерційної організації. Так, Російська Федерація несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями казенного підприємства при недостатності його майна (п. 5 ст. 115 ЦК). Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 59 Звертає на себе увагу також правило п. 3 ст. 56 ГК: якщо неспроможність (банкрутство) комерційної організації викликана засновниками або іншими особами, які мають право давати обов'язкові для цієї комерційної організації вказівки або іншим чином мають можливість визначати її дії, на таких осіб у разі недостатності майна комерційної організації може бути покладена субсидіарна відповідальність за її зобов'язаннями. Наведені виняткові правила не суперечать принципу самостійної майнової відповідальності комерційної організації, так як відповідальність інших осіб за боргами комерційної організації є лише додатковою (субсидіарної) до відповідальності самої комерційної організації. Організація управління відокремленим майном засновника при створенні ним комерційної організації здійснюється через органи управління комерційної організації (одноосібні і колегіальні), її структурні підрозділи, зокрема, філії та представництва. Комерційна організація набуває права і приймає на себе обов'язки через свої органи, що діють відповідно до закону, іншими правовими актами та установчими документами. У певних випадках, як уже зазначалося, комерційна організація може набувати права і приймати на себе обов'язки через інших осіб: комерційних представників (ст. 184), учасників (п. 2 ст. 53 ЦК). Порядок призначення або обрання органів управління комерційної організації визначається законом та установчими документами. Так, найбільш проста організація управління характерна для державних і муніципальних унітарних підприємств. Тут органом управління є одноосібний керівник, який призначається власником або уповноваженим ним органом і їм підзвітним (п. 4 ст. 113 ЦК). Найбільш складна організація управління характерна для акціонерних товариств (ст. 103 ЦК). Тут створюється многозвенная система органів управління (загальні збори акціонерів, рада директорів, виконавчий орган) та контролю (ревізійна комісія), певним чином і вельми строго розподіляється між ними компетенція, що в кінцевому рахунку не тільки забезпечує ефективну експлуатацію майна (підприємства), а й гарантує права акціонерів та інших кредиторів акціонерного товариства. Організаційну структуру комерційних організацій становлять їх підрозділи. Іноді це майново та організаційно відокремлені підрозділи - філії та представництва. Останні відрізняються тим, що розташовані поза місцем знаходження комерційної організації і здійснюють всі його функ- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 60 ції або їх частину (філії) або представляють інтереси комерційної організації і здійснюють їх захист (представництва). Майно, яким наділяються підрозділи комерційної організації, може враховуватися на окремому (в рамках самостійного балансу комерційної організації) балансі. Представництва та філії, а також інші підрозділи комерційної організації не є юридичними особами. Вони діють на підставі затверджених комерційною організацією положень Їх керівники призначаються комерційною організацією і діють на підставі довіреності комерційної організації. Представництва та філії повинні бути зазначені в установчих документах створила їх комерційної організації (ст. 55 ЦК). Комерційні організації створюються заради виступу в обороті від власного імені, незалежно від засновників. Володіючи відокремленим майном, організаційною структурою для управління цим майном, комерційна організація через свої органи управління або представників бере участь у ринкових відносинах, від свого імені набуває і здійснює права і несе обов'язки, виступає позивачем і відповідачем у суді. Комерційна організація має своє фірмове найменування, що містить вказівку на її організаційно-правову форму, а у передбачених законом випадках також на характер діяльності комерційної організації. Фірмове найменування комерційної організації вказується в її установчих документах і підлягає державній реєстрації одночасно з державною реєстрацією самої комерційної організації. Використання фірмового найменування є виключним правом комерційної організації-правовласника (ст. 54 ЦК). Органи комерційної організації, її філії та представництва, інші представники діють від імені комерційної організації. В силу п. 3 ст. 53 ГК особи, які в силу закону або установчих документів комерційної організації виступають від її імені, повинні діяти в її інтересах сумлінно і розумно. У разі зловживань з боку представників вони зобов'язані зі вимогу засновників (учасників) комерційної організації відшкодувати збитки, завдані ними комерційної організації. Крім фірмового найменування індивідуалізація комерційної організації проводиться шляхом визначення її місцезнаходження, а також індивідуалізації її товару. Місце знаходження комерційної організації визначається місцем її державної реєстрації (ст. 54 ЦК). Конкретна адреса комерційної організації вказується в її установчих до- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 61 документах і прив'язаний до місця знаходження її постійно діючого органу. Індивідуалізація товару комерційної організації проводиться шляхом використання виробничої марки, товарного знака або найменування місця походження товару. Виробнича марка - це словесний опис товару, що поміщається на товарі або його упаковці і включає в себе фірмове найменування виробника, його адресу, назву товару, посилання на стандарти, перелік властивостей товару і ряд інших даних (ст . 7, 10 Закону РФ від 7 лютого 1992 р. «Про захист прав споживачів» у редакції Федерального закону від 9 січня 1996 р. [2]). Виробнича марка не підлягає спеціальній реєстрації. Товарний знак (знак обслуговуючи) - це словесне, образотворче, об'ємне чи інше умовне позначення товару, що використовується для його відмінності від однорідних товарів інших виробників. Товарний знак підлягає державній реєстрації в Патентному відомстві [3]. Комерційна організація, яка виробляє товар, властивості якого значною мірою визначаються умовами тієї місцевості, де він виробляється, має право зареєструвати і використовувати найменування місця походження товару. На відміну від товарного знака право користування найменуванням місця походження товару не є винятковим. Який же порядок установи комерційних організацій? Стосовно до тієї чи іншої організаційно-правовій формі комерційних організацій порядок установи визначається відповідними статтями ГК або спеціальними законами, наприклад, Федеральним законом РФ «Про банки і банківську діяльність» (у редакції від 3 лютого 1996 р. [4]). Загальний порядок установи комерційних організацій полягає в наступному. Комерційна організація засновується за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним органу. Так, державні та муніципальні унітарні підприємства засновуються Урядами РФ чи суб'єктів РФ, відповідними комітетами з управління майном РФ чи суб'єктів РФ. Залежно від обраної організаційно-правової форми комерційної організації її установчими документами є установчий договір, установчий договір і статут, або тільки статут (п. 1 ст. 52 ЦК). У відповідних установчих документах з урахуванням вимог законодавства визначається право- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 62 виття статус тієї або іншої комерційної організації та інші інтереси засновників у зв'язку з створенням комерційної організації. До комерційним організаціям, які діють виключно на підставі установчого договору, відносяться повні товариства і товариства на вірі. Товариства з обмеженою відповідальністю та товариства з додатковою відповідальністю діють на основі установчого договору і статуту. Виняток становлять господарські товариства, створювані одним засновником. У цьому випадку установчий договір не укладається, засновник стверджує тільки статут. Інші комерційні організації (акціонерні товариства, виробничі кооперативи, державні та муніципальні унітарні підприємства) діють тільки на підставі статуту. В установчих документах комерційної організації визначається фірмове найменування комерційної організації, місце її знаходження, порядок управління діяльністю комерційної організації, а також містяться інші відомості, передбачені спеціальними нормами ЦК або спеціальними законами для комерційних організацій відповідного виду (наприклад, п. 1 ст. 113 ГК; ст. 10 Федерального закону РФ «Про банки і банківську діяльність»). В установчому договорі засновники фіксують свою волю на створення комерційної організації, визначають порядок спільної діяльності з її створення, умови передачі їй свого майна та участі в її діяльності. У договорі визначаються також умови і порядок розподілу між учасниками прибутку і збитків, управління діяльністю комерційної організації, виходу учасників з її складу. Статут комерційної організації визначає індивідуально-правовий статус комерційної організації. У статуті відповідно до общедозволітельного правовим режимом може бути відображено все, що не суперечить чинному законодавству, але відповідно до зобов'язуючим початком правового регулювання в статуті повинні бути визначені відомості, передбачені п. 2 ст. 52 ГК, а також інші відомості, передбачені законом для комерційних організацій відповідного виду. Так, наприклад, статут акціонерного товариства крім відомостей, зазначених у п. 2 ст. 52 ГК, повинен містити умови про категорії випускаються товариством акцій; їх номінальну вартість і кількість; про розмір статутного капіталу товариства; про права акціонерів; про склад і компетенції органів управління товариства та порядок прийняття ними рішень, в тому числі про питання, рішення по яких приймається одноголосно чи кваліфікованою більшістю голосів (п. 3 ст. 98 ЦК). Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 63 Державна реєстрація комерційних організацій. Комерційна організація вважається створеною і набуває статусу юридичної особи з дня її державної реєстрації (п. 2 ст. 51 ЦК). Цивільним кодексом передбачена єдина система державної реєстрації юридичних осіб. Усі юридичні особи, в тому числі комерційні організації, підлягають державній реєстрації в органах юстиції в порядку, встановленому законом про реєстрацію юридичних осіб. Слід, однак, зауважити, що надалі до введення в дію Закону про реєстрацію юридичних осіб застосовується діючий порядок реєстрації юридичних осіб (ст. 8 Федерального закону РФ «Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу [5]). Чинний порядок реєстрації визначений ст. 34, 35 Закону РРФСР від 25 грудня 1990 р. «Про підприємства і підприємницької діяльності», »Указом Президента РФ від 8 липня 1994 р. № 1482« Про впорядкування державної реєстрації підприємств та підприємців на території Російської Федерації »[6] та низкою інших спеціальних законів про окремі види комерційних організацій [7]. Державна реєстрація комерційних організацій здійснюється в різних органах: зазвичай - Реєстраційних палатах адміністрацій суб'єктів РФ, але, зокрема, кредитних організацій - в Центральному банку РФ; підприємств з іноземними інвестиціями, починаючи з певного рівня статутного капіталу, - в Мінекономіки РФ. Для державної реєстрації комерційної організації її засновники подають такі документи: заяву про реєстрацію; рішення про заснування комерційної організації (зокрема, установчий договір); затверджений статут, свідоцтво про сплату державного мита; документи, що підтверджують оплату не менше 50% статутного капіталу комерційної організації, зазначеного в рішенні про заснування комерційної організації. У спеціальних законах можуть бути передбачені додаткові документи. Так, для державної реєстрації кредитної організації необхідно представити в Центральний банк РФ також копії свідоцтв про державну реєстрацію засновників - юридичних осіб; аудиторський висновок про достовірність їх фінансової звітності; декларації про доходи засновників - фізичних осіб; анкети кандидатів на посади керівників кредитної організації. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 64 Органи державної реєстрації не має права вимагати інші документи крім зазначених у законі, в іншому випадку їхні дії можуть бути оскаржені в суді. Рішення про реєстрацію або відмову в реєстрації комерційної організації має бути прийнято не пізніше ніж у місячний термін з моменту подачі засновниками необхідних для цього документів Здійснюючи державну реєстрацію комерційних організацій, органи реєстрації контролюють дотримання встановлених законом умов створення комерційних організацій. При позитивному вирішенні питання основні дані про комерційну організацію, в тому числі про її фірмовому найменуванні, включаються до єдиного державного реєстру юридичних осіб, відкритий для загального ознайомлення. При порушенні встановленого законом порядку утворення комерційної організації або невідповідність її установчих документів закону орган реєстрації відмовляє у державній реєстрації комерційної організації. Відмова в реєстрації з інших підстав, зокрема за мотивами недоцільність створення комерційної організації, не допускається. Відмова у державній реєстрації, а також ухилення від такої реєстрації можуть бути оскаржені до суду. При цьому підлягають відшкодуванню збитки, завдані органом реєстрації засновникам у результаті незаконного відмови в реєстрації (ст. 16 ЦК). З моменту державної реєстрації комерційної організації виникає її правоздатність, тобто здатність мати цивільні права і нести обов'язки. Комерційні організації, за винятком державних і муніципальних унітарних підприємств (абз. 2 п. 1 ст. 113 ЦК) та інших видів організацій, передбачених законом (наприклад, підприємств з іноземними інвестиціями - абз. 4 п. 1 ст. 2 ЦК), можуть мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених законом (ст. 49 ЦК). Інакше кажучи, комерційні організації мають загальної правоздатністю, що повною мірою відповідає общедозволітельного режиму підприємництва. Відсутність законодавчої вимоги про перерахування в статуті комерційної організації тих видів діяльності, якими вона може займатися, сприяє розвитку ділової активності комерційних організацій, полегшує її реакцію на зміну кон'юнктури ринку і перелив капіталів у найбільш перспективні галузі економіки, сприяє стабільності торгового обороту, тому що угоди комерційної організації, що володіє загальною правоздатністю, не можуть бути визнані недійсними з підстав суперечності її цілям. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 65 Комерційна організація може бути обмежена в правах лише у випадках і в порядку, передбачених законом. Так, наприклад, кредитної організації забороняється займатися виробничої, торговельної та страховою діяльністю (ст. 5 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність»). З моменту визнання комерційної організації неспроможною (банкрутом) та прийняття рішення про відкриття конкурсного виробництва забороняється відчуження її майна, наступають також інші обмеження в правах (ст. 18 Закону РФ від 19 листопада 1993 р. «Про неспроможність (банкрутство) підприємств» [8]). Рішення про обмеження прав може бути оскаржене комерційною організацією до суду. Зрозуміло, правоздатність комерційної організації може бути обмежена не тільки законом, а й з волі засновника (засновників), що має можливість визначити цілі діяльності комерційної організації в її установчих документах, що випливає з п. 1 ст. 49 ГК. [1] СЗРФ 1994 № 11. ст. 1194. [2] СЗРФ.1996. № 3.Ст. 140. [3] Про товарні знаки, знаки обслуговування і найменування походження товарів. Закон РФ від 23 вересня 1992 р. / / Відомості РФ. 1992. № 42 ст. 2322. [4] СЗ РФ. 1996. № 6 ст. 492. [5] Відомості РРФСР. 1990. № 30. ст. 418. [6] СЗРФ 1994. № 11.Ст. 1194. [7] Див, напр. ст. 12-17 Федерального закону РФ «Про банки і банківську діяльність» (в ред. Від 3 лютого 1996 р.) / / СЗ РФ 1996. № 6. ст. 492. [8] Відомості РФ 1993. № 1Ліцензірованіе діяльності комерційних організацій. Крім загального умови здійснення правосуб'єктності комерційної організації, яким є факт її державної реєстрації, ЦК передбачає спеціальні (додаткові) умови здійснення правосуб'єктності комерційних організацій. Такими є різного роду дозволи на заняття певними видами підприємницької діяльності: ліцензії, кваліфікаційні атестати, квоти і т. п. Відповідно до ст. 49 ГК окремими видами діяльності, перелік яких визначається законом, комерційна організація може займатися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії). Право комерційної організації здійснювати діяльність, на заняття якою необхідно отримання ліцензії, виникає з моменту отримання такої ліцензії або в зазначений у ній термін і припиняється після закінчення терміну її дії, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами. В даний час види підприємницької діяльності, що підлягають ліцензуванню, визначені не тільки федеральними законами, як того вимагає ст. 49 ГК, а й іншими правовими актами, які у відповідній частині слід визнати нелегітимними. Так, постановою Уряду РФ від 24 грудня 1994 р. № 1418 «Про ліцензування окремих видів діяльності» [1] затверджено перелік видів ліцензованої діяльності, а також єдиний порядок видачі ліцензій. Ліцензування - це адміністративно-правовий регулятор підприємницьких відносин, що має на меті забезпечення нормального співвідношення приватних інтересів комерційної орга- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 66 нізації з публічними інтересами суспільства в цілому. Виникаючі при ліцензуванні правовідносини між комерційною організацією і ліцензують державним органом є адміністративними правовідносинами, які складаються в порядку державного регулювання економіки. Отже, як і будь-яка діяльність державних органів, діяльність з ліцензування повинна бути чітко регламентована в законі. При цьому в основу вирішення питання про ліцензування того чи іншого виду підприємницької діяльності повинен бути покладений принцип «ліцензувати тільки те, що не можна не ліцензувати». Наприклад, з метою забезпечення публічних інтересів не можна не ліцензувати небезпечні для суспільства види діяльності, високоприбуткові види діяльності і т. п. Оскільки ліцензування - це діяльність державних органів: Центрального банку РФ, Федеральної комісії з ринку цінних паперів та ін, - слід зробити висновок, що передача таких функцій недержавним структурам, різним асоціаціям, спілкам тощо неприпустима. Це прямо випливає із ст. 7 Закону РФ «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» (в ред. Федерального закону РФ від 25 травня 1995 р.), [2] забороняє передачу господарюючим суб'єктам функцій органів влади всіх рівнів. Разом з тим допустимо делегування повноважень державних органів з ліцензування окремих видів діяльності органам місцевого самоврядування. Відповідними законами передбачаються підстави для відмови у видачі ліцензій та відкликання ліцензій. Перелік таких підстав є вичерпним (наприклад, ст. 11, 20 Федерального закону РФ «Про банки і банківську діяльність»). Відмова у видачі ліцензії або відкликання ліцензії за іншими підставами, крім передбачених законом, не допускається і може бути оскаржено в арбітражному суді. Особливо слід зауважити, що безліцензійна діяльність передбачає застосування до комерційної організації цивільно-правових і адміністративно-правових санкцій. Так, відповідно до п. 2 ст. 61 ГК комерційна організація може бути ліквідована за рішенням суду у випадку здійснення діяльності без належного дозволу (ліцензії). Угоди, здійснені комерційною організацією, яка не має ліцензії на заняття відповідною діяльністю, можуть бути визнані судом недійсними за позовом цієї комерційної організації, її засновника (учасника) або державного органу, що здійснює контроль або нагляд за діяльністю комерційної організації (ст. 173 ЦК). Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 67 Як приклад адміністративної відповідальності можна привести норму ст. 157 [3] КоАП, 25 передбачає відповідальність за здійснення підлягає ліцензуванню діяльності на транспорті без спеціального дозволу (ліцензії) або порушення умов, передбачених в ліцензії, у вигляді штрафу або анулювання ліцензії. Стосовно до індивідуальним підприємцям передбачена крім того, кримінально-правова відповідальність. Новий Кримінальний кодекс РФ передбачив відповідальність за незаконне підприємництво (ст. 171) і незаконну банківську діяльність (ст. 172), що виражаються зокрема у здійсненні підприємницької (банківської) діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) або з порушенням умов ліцензування. [1] СЗРФ.1995. № 1.Ст.69. [2] СЗ РФ 1995. № 22 ст. 1977. [3] Кодекс України про адміністративні правопорушення. М., 1993. ст. 6. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 2. Створення комерційних організацій" |
||
|
||