| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Розрахунки і кредитування |
||
|
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 315 роду. Всі договори, укладені в сфері розрахунків і кредитування, можуть бути об'єднані в одну групу як спеціальні договори, що обслуговують фінансові операції та грошовий оборот. Різноманітність фінансових операцій зумовлює різноманітність спеціальних договорів в сфері розрахунків і кредитування Всі вони безпосередньо або опосередковано пов'язані з рухом грошових коштів. Але цей взаємозв'язок не завжди відбивається у змісті правовідносин, тому виділити якісь єдині загальні ознаки різноманітних договорів в сфері розрахунків і кредитування і типізувати їх не представляється можливим. У частині другій ДК ці договори не об'єднані в один підрозділ або одну главу, як це зроблено з договорами купівлі-продажу, оренди та підряду, проте весь нормативно-правовий матеріал, присвячений спеціально кредитування та розрахунками, розподілений по п'яти головам, розташованим послідовно одна за одною: гол. 42-46. Це дозволяє вважати, що основним критерієм, що дає можливість згрупувати названі на зазначених розділах ГК договори в одну групу, є їх застосування в сфері розрахункових і кредитних відносин. До цієї групи договорів примикає договір банківської гарантії. Але оскільки банківською гарантією може забезпечуватися виконання будь-якого зобов'язання, а не тільки грошового, правила про банківську гарантію поміщені законодавцем в частину першу Цивільного кодексу в гол. 23 «Забезпечення виконання зобов'язань». У переважній більшості випадків підприємці здійснюють розрахункові і кредитні операції через комерційні банки та інші кредитні організації. Ця обставина обумовлює близькість укладаються за участю банків договорів один до одного і дає законодавцю можливість передбачати субсидіарне застосування правових норм, присвячених одному виду договірних відносин, до відносин, що виникають з договорів іншого виду. Так, згідно з п. 3 ст. 834 ЦК, до ставленням з договору банківського вкладу застосовуються правила про договір банківського рахунку, якщо інше не передбачено спеціальними нормами про договір банківського вкладу або не випливає із суті цього договору. Кожен з самостійних спеціальних договорів у сфері розрахункових і кредитних відносин має свої різновиди. Наприклад, різновидом договору банківського рахунку є договір на розрахунково-касове обслуговування в іноземній валюті, договору фінансування під відступлення грошової вимоги (факторингу) - застосовуваний у зовнішньоекономічних відносинах договір форфейтинга, договору банківського вкладу - договір банківського вкладу юридичних осіб і т. д. Особливими різновидами самостійних спеціальних договорів у сфері розрахункових і кредитних відносин є дого- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 316 злодії, укладені між самими банками з метою надання взаємних послуг, відкриття та ведення кореспондентських рахунків, надання міжбанківських кредитів. Таким чином, система (група) спеціальних договорів у сфері розрахункових і кредитних відносин складається з чотирьох підгруп договорів, виділених у частині другій ДК - договору банківської гарантії, виділеного у частині першій ГК, і різновидів цих договорів . У частині другій ДК договори в сфері розрахункових і кредитних відносин розташовано в такій послідовності: договір позики, кредитний договір і договір товарного кредиту (гл. 42), договір фінансування під відступлення грошової вимоги (гл. 43), договір банківського вкладу (гл. 44), договір банківського рахунку (гл. 45). Незважаючи на таке розташування, не можна не визнати, що центральне місце в даній групі договорів займає договір банківського рахунку, оскільки цей договір створює для підприємців необхідні передумови для участі у розрахункових та кредитних правовідносинах. І навіть у тих випадках, коли згідно з п. 2 ст. 861 ГК, розрахунки між підприємцями, якщо інше не встановлено законом, можуть провадитися готівкою, договір банківського рахунку все одно необхідний, щоб отримати готівку у банку або відповідно покласти, інкасувати отримані як платежу готівка в банк на свій рахунок. Договір банківського рахунку. Легальне визначення договору банківського рахунку дається в п. 1 ст. 845 ЦК: «За договором банківського рахунку банк зобов'язується приймати і зараховувати що поступають на рахунок, відкритий клієнтові (володільцеві рахунка), грошові кошти, виконувати розпорядження клієнта про перерахування і видачу відповідних сум з рахунка та проведення інших операцій за рахунком». Сторонами договору є підприємець - клієнт банку і банк, що обслуговує підприємця. Комерційним організаціям та індивідуальним підприємцям відкриваються банківські розрахункові рахунки, а для обслуговування філій та представництв комерційних організацій можуть бути відкриті банківські поточні рахунки, розпоряджаються якими керівники філій та представництв. По поточному рахунку можуть вчинятися всі види операцій, що і по розрахунковому рахунку, включаючи податкові платежі та обов'язкові платежі до державних позабюджетних фінансові фонди. На прохання клієнтів банки відкривають їм, крім розрахункового рахунку, допоміжні банківські рахунки, які призначені для проведення операцій з яких-небудь певних видів діяльності, наприклад, спеціальний рахунок фінансування капітальних вкладень, субрахунок з торговельних операцій і инкассированию виручки тощо Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 317 Все що відкриваються на підставі договору банківські розрахункові, поточні, спеціальні та допоміжні особові рахунки є іменними: індивідуалізують ознаки власника рахунку і обов'язково ім'я індивідуального підприємця і назва комерційної організації вказуються в договорі, особовому рахунку, чекової книжці, платіжних дорученнях та інших розрахункових документах. Можливість відкриття анонімних банківських рахунків чинним російським законодавством не передбачається. Комерційні банки, що мають велику кількість клієнтів, створюють одногородние та іногородні відділення та філії, провідні рахунки клієнтів, але в кожному разі стороною договору банківського рахунку є комерційний банк - юридичну особу. Керівники банківських відділень і філій діють за дорученням від імені банку в цілому. Юридична характеристика договору банківського рахунку випливає з його легальної конструкції, яка дає підставу зробити висновок про те, що цей договір є консенсуальним, двостороннім (взаємним) і може бути оплатним або безоплатним. Договір банківського рахунку вважається укладеним, а договірне зобов'язання виникли - з моменту досягнення сторонами угоди. Консенсуальні договори банківського рахунку дає можливість клієнту - підприємцю вказувати свої банківські реквізити в укладених ним комерційних договорах, хоча б на його особовому рахунку в банку ще були відсутні грошові кошти. За співвідношенням прав і обов'язків сторін договір банківського рахунку є двостороннім або взаємним, оскільки обидві сторони - банки і клієнт - наділені правами і обов'язками відносно один одного. Основні обов'язки за договором покладаються на банк як на виконавця-услугодателя, але і клієнт повинен нести певні зобов'язання перед банком, дотримуючись встановлені вимоги, що забезпечує права і інтереси банку як комерційної організації, що реалізує через відкриття та обслуговування розрахункових рахунків інших осіб свої власні цілі - отримання банківських доходів. За легальному визначенню, договір банківського рахунку може бути як безоплатним, так і оплатним. Правові норми про оплатне договору банківського рахунку є диспозитивними, але з різними акцентами диспозитивності. По-перше, договором може бути передбачена оплата клієнтом послуг банку по здійсненню операцій з грошовими коштами, що знаходяться на рахунку - п. 1 ст. 851 ГК; якщо оплата послуг банку договором не передбачена, всі операції по рахунку клієнта здійснюються банком безоплатно. По-друге, закон завжди і скрізь дає банкам право використовувати грошові кошти, наявні на банківському рахунку клієнта, - це право передбачено в п. 2 ст. 845 ГК, і оскільки використання Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 318 грошових коштів клієнта приносить банку доходи - банківські доходи, остільки банк частина цих доходів повинен віддати клієнту шляхом нарахування відсотків, сума яких зараховується на банківський рахунок клієнта, - це також прямо передбачено в Законі (п. 1 ст. 852 ЦК). Однак законом допускається, що за умовами договору нарахування банком відсотків за користування грошовими коштами клієнта може бути виключено [1]. Юридична природа і зміст договору банківського рахунку визначаються сутністю банку як кредитної організації, що володіє ексклюзивним, тобто винятковим, як визначено в ст. 1 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність», правом «здійснювати в сукупності наступні банківські операції: залучення у внески грошових коштів фізичних і юридичних осіб, розміщення зазначених коштів від свого імені і за свій рахунок на умовах повернення, платності, терміновості, відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб »[2]. З ексклюзивності правового статусу банку - єдиної організації, наділеної за законом правом ведення грошових рахунків інших суб'єктів, випливає обов'язок банку відкрити особовий рахунок будь-якому і кожному, до нього звернулася. Однак згідно з ч. 2 п. 2 ст. 846 ЦК банк вправі відмовити у відкритті рахунку за відсутності у банку можливості прийняти на банківське обслуговування ще одного клієнта або відмова допускається законом або іншими правовими актами. Відповідні обмеження в інших законах або інших правових актах, швидше за все, відсутні. Тому, як правило, банки відмовляють у відкритті рахунків дрібним підприємцям, обслуговування яких не вигідно банкам, посилаючись на відсутність у них виробничих можливостей. Відмова банку може бути оскаржений у судовому порядку шляхом подання позову до банку про спонукання укласти договір. Якщо відмова банку буде арбітражним судом визнаний необгрунтованим, суд зобов'язує банк укласти договір з позивачем на певних умовах, при цьому з банку можуть бути стягнуті збитки, завдані підприємцю необгрунтованим ухиленням банку від укладення договору та відкриття рахунку. На думку Л. Г. Єфімової, договір банківського рахунку є різновидом договору приєднання, а договір банківського Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 319 рахунки, укладений з громадянином, - публічним договором [3]. З цим не можна погодитися, оскільки ні закон, ні банківська практика не дають підстав для такого висновку. Звичайно, кожен комерційний банк, маючи сотні, тисячі, а іноді десятки і сотні тисяч клієнтів, розробляє прототипи договору банківського рахунку або, як часто його іменують в практиці, - договору на розрахунково-касове обслуговування [4], але цей прототип не стає тим формуляром чи стандартною формою, з використанням яких може бути укладений так званий договір приєднання - як, наприклад, у страхуванні (страховий поліс) або на транспорті (товарно-транспортна накладна). У п. 1 ст. 846 ЦК прямо і чітко сказано, що рахунок у банку відкривається на умовах, узгоджених сторонами. Яким би досконалим не був прототип договору, підготовлений банком, умови кожного конкретного договору індивідуалізуються при його укладанні, по кожному істотному і випадковому умові може бути прийнято нетипове рішення; а звичайні умови, передбачені в диспозитивних нормах, можуть бути в договорі сформульовані абсолютно інакше. Далеко не всім своїм клієнтам комерційний банк може нав'язати умови підготовленого ним прототипу договору. У п. 2 ст. 846 ЦК йдеться про обов'язок банку укласти договір банківського рахунка з клієнтом, що звернулися з пропозицією відкрити рахунок на оголошених банком для відкриття рахунків даного виду умовах, що відповідають вимогам, передбаченим законом і встановленими згідно з ним банківськими правилами. Закон зобов'язує кредитні організації при здійсненні банківських операцій надавати на вимогу фізичних та юридичних осіб певну інформацію про свою діяльність, - ст. 8 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність», але не зобов'язує їх публічно оголошувати умови відкриття та ведення банківських рахунків. Як правило, публікуються відомості про розміри плати за надані банком послуги. Але навіть у тих випадках, коли клієнт погоджується із заздалегідь встановленими розмірами оплати банківських послуг і в цьому сенсі приєднується до даного договірного умові, необхідно узгодити багато інших життєво важливі для підприємців питання: ліміт залишку готівки в касі підприємця, порядок і строки видачі грошей для виплати заробітної плати, порядок сподоби- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 320 Вірний прав розпорядження коштами, що знаходяться на рахунку, порядок видачі дозволів на право витрачання грошової виручки та ін Ці умови неможливо типізувати, вони індивідуалізуються по кожному підприємцю - власнику рахунку. Тому договір банківського рахунку не підпадає під легальні ознаки публічного договору і договору приєднання, закріплення відповідно в ст. 426 і 428 ЦК. Самостійність і місце договору банківського рахунку в системі цивільно-правових договорів визначаються економічною сутністю грошей і грошового обороту. Виконуючи роль платіжного засобу, гроші обезличиваются і звертаються як вимірювач вартості інших об'єктів правовідносин. Здійснюване через особові банківські рахунки рух знеособлених грошових ресурсів не може не привести до відокремлення відносин банків і власників рахунків від інших дотичних з ними відносин. Договір банківського рахунку, опосредуя юридично грошовий оборот і створюючи необхідні організаційні передумови для здійснення різноманітних фінансових операцій, є самостійним видом цивільно-правового договору і займає своє місце в системі договорів, перебуваючи на одному системному рівні з іншими самостійними договірними типами. Раніше в юридичній літературі заперечувалася самостійність договору банківського рахунку, який розглядався як різновид інших договорів - позики або зберігання або як змішаний договір. Так, на думку Л.Г. Ефимовой, висловлену в 1994 р., «... договір банківського рахунку є договором змішаного типу, що поєднує елементи договору позики, доручення і комісії» [5]. Ця точка зору не враховувала головне - специфіку взаємовідносин банку і клієнта і тому була неспроможною, а нині закріплена легально в частині другій ДК система окремих видів зобов'язань взагалі не дає жодних підстав для заперечення самостійності договору банківського рахунку. Згідно п. 3 ст. 421 ГК до відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не випливає з угоди сторін або суті змішаного договору. Але до відносин сторін за договором банківського рахунку не можуть бути застосовані правила про позику, дорученні, комісії, зберіганні або яких-небудь інших договорах. Відносини за договором банківського рахунку регулюються правилами, що містяться в ст. 845-859 ЦК, а також іншими правовими нормами, спеціально присвяченими взаєминам комерційного банку та його клієнтів і встановлюють порядок відкриття банківських рахунків, порядок вдосконалення- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 321 шення різних фінансових операцій по банківських рахунках, порядок оформлення фінансових документів. Тому договір банківського рахунку не є ні змішаним договором, ні різновидом якого іншого договору; це самостійний тип цивільно-правового договору, який утворює у системі цивільного права окремий інститут договору банківського рахунку. Предметом договору банківського рахунку є відкриття банком особового рахунку клієнта, здійснення розрахунково-касового обслуговування, включаючи проведення банком операцій за рахунком клієнта, та надання інших послуг, пов'язаних з цими операціями. Обов'язки та кореспондуючі їм права сторін, що складають зміст договору банківського рахунку, передбачені, головним чином, в положеннях гл. 45 «Банківський рахунок» частини другої ЦК. Ці положення конкретизуються і доповнюються в конкретних договорах в межах, що допускаються законом. Основний обов'язок банку - здійснювати розрахунково-касове обслуговування клієнта: зараховувати вступники на рахунок клієнта грошові кошти, списувати з рахунку клієнта грошові суми і переводити їх за його вказівкою на інші рахунки, інкасувати готівкові гроші клієнта, видавати клієнту готівку для виплати заробітної плати і на інші цілі в межах узгоджених з банком лімітів, видавати клієнту виписки про операції за рахунком. Цією основного обов'язку банку кореспондує основне право клієнта розпоряджатися грошовими коштами, що знаходяться на його особовому банківському рахунку, за своїм розсудом відповідно до чинного законодавства. Основний обов'язок клієнта - дотримуватися при здійсненні розрахунково-касових операцій чинне законодавство, банківські правила та умови договору. Цією основного обов'язку клієнта кореспондує основне право банку вимагати від клієнта надання банку статистичної та бухгалтерської звітності відповідно до вказівок Міністерства фінансів РФ, Госнадогслужби РФ (зараз - МНС), Центрального банку РФ та іншими нормативними документами, проводити перевірку дотримання клієнтом розрахунково-касової дисципліни. До основних прав банку слід віднести його право використовувати наявні на рахунку клієнта кошти. За цей банк повинен сплачувати клієнту відсотки, якщо інше не передбачено договором. Але сплата відсотків не компенсує той стан повної залежності від діяльності банку, в якому опиняються підприємці - власники розрахункових і поточних рахунків. Необхідні спеціальні правові гарантії, які забезпечують права власників рахунків. Грошові кошти клієнтів залучаються банками в Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 322 кредитний оборот, при цьому виникають ризик неповернення кредиту і ризик неможливості відновлення фінансових ресурсів банку, а отже, і його клієнтів. За законом Банк Росії може встановлювати кредитним організаціям обов'язкові нормативи, в тому числі максимальні розміри деяких кредитних ризиків, але ці нормативи не обмежують за розміром можливість банку використовувати тимчасово вільні грошові кошти, що зберігаються на розрахункових і поточних рахунках його клієнтів [6]. Тому у клієнтів банку повинні бути чіткі правові гарантії збереження їх фінансових ресурсів. В силу п. 2 ст. 845 ЦК банк повинен гарантувати право клієнта безперешкодно розпоряджатися своїми коштами. До правових гарантій, що забезпечують права власників рахунків та збереження їх грошових коштів, належать: - Формування обов'язкових грошових резервів, норматив яких встановлюється Банком Росії; нормативи диференціюються за термінами, обсягами та видами залучених коштів, у тому числі по рублевих і валютних рахунках. Кошти обов'язкових грошових резервів переводяться банками на спеціальні рахунки в Банку Росії і знаходяться на цих рахунках, - ст. 25 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність». Тільки у випадках, коли приймається рішення про ліквідацію банку, засоби його обов'язкових грошових резервів повертаються і повинні бути спрямовані на погашення кредиторської заборгованості банку; - Встановлення жорстких термінів проведення операцій по банківських рахунках: кошти повинні зараховуватися на рахунок клієнта або, відповідно, списуватися з його рахунку не пізніше дня, наступного за днем надходження до банку платіжного документа, якщо інші терміни не передбачені законом, виданими на його основі банківськими правилами або договором банківського рахунку, - ст. 849 ГК; - Здійснення банком платежів в інтересах клієнта і за його дорученням незважаючи на відсутність грошових коштів на його рахунку; в цьому випадку банк вважається надав клієнтові кредит на відповідну суму від дня здійснення такого платежу, - ст. 850 ГК; дані операції прийнято називати овердрафтом; овердрафт застосовується тільки тоді, коли він передбачено договором банківського рахунку; договором регулюються всі умови овердрафту: граничний ліміт і період такого кредитування, про- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 323 процентні ставки за користування кредитом, допустима кількість овердрафтів. За загальним правилом, списання грошових коштів з рахунку здійснюється банком на підставі розпорядження клієнта, - п. 1 ст. Д 854 ЦК. Як виняток допускається списання грошових коштів з рахунку клієнта без його розпорядження і згоди - безакцептне або безспірне списання - в жорстко регламентованих випадках. Ці правила також забезпечують права власників банківських рахунків. Без розпорядження клієнта списання грошових коштів, що знаходяться на його рахунку, допускається тільки з трьох підстав, зазначених у п. 2 ст. 854 ЦК: - За рішенням суду. Рішення суду про стягнення грошових сум приводиться у виконання шляхом видачі виконавчого листа, який передається стягувачем банку або іншої кредитної організації, а виконавчий лист на стягнення грошових коштів в дохід бюджету іде податковому органу за місцем знаходження боржника, - ст. 198АПКРФ; - У випадках, встановлених законом. Деякі федеральні закони наділяють різні компетентні органи виконавчої влади правом списувати кошти з банківських рахунків підприємців без їх згоди; таким правом користуються, наприклад, податкові органи в частині стягнення з юридичних осіб недоїмки з податків та інших обов'язкових платежах та пені за прострочення платежів, - п. 1 ст. 13 Закону «Про основи податкової системи в Російській Федерації», митні органи в частині стягнення з підприємців санкцій за порушення митних правил, - ст. 378 і 379 Митного кодексу Російської Федерації. Згідно ч. 3 ст. 27 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність» стягнення на грошові кошти, що знаходяться на банківських рахунках, може бути звернено на підставі виконавчих документів. Але перелік виконавчих і прирівняних до них документів встановлюється не законами, а підзаконними правовими актами. Тому, як зазначає Л.Г. Єфімова, положення ст. 27 Закону про банки не узгоджуються з правилами ст. 854 ГК, і «відповідно до ст. 3 ГК діє норма ст. 854 ГК »[7]; - У випадках, передбачених договором між банком і клієнтом. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 324 Договором може бути надано право самому банку списувати кошти з рахунку клієнта на користь банку як оплати за послуги банку; якщо підприємець дає банку право списувати без його згоди засоби за вимогами яких-небудь його партнерів і контрагентів, про це має бути чітко сказано в договорі банківського рахунку. До гарантій прав власника банківського рахунку відноситься принципова неприпустимість обмеження його права розпорядження рахунком. І проте, коли необхідність обмеження прав власника рахунку продиктована певними обставинами, закон обумовлює це обмеження як вимушену тимчасову міру, що вводиться в превентивних і забезпечувальних цілях. Так, суди вправі обмежувати права особи - відповідача в цивільній справі за розпорядженням його банківським рахунком на період судового розгляду; це один із способів забезпечення позову. Обмеження прав власника банківського рахунку може виражатися в арешт грошових коштів, що знаходяться на рахунку, і в призупинення операцій за рахунком. У п. 6 Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 31 жовтня 1996 р. № 13 «Про застосування Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації при розгляді справ у суді першої інстанції» підкреслено, що при розгляді заяви особи, що у справі, про вжиття заходів щодо забезпечення позову у вигляді накладення арешту на грошові кошти, що належать відповідачу, необхідно мати на увазі, що арешт накладається не так на його рахунки в кредитних установах, а на наявні на рахунках кошти в межах заявленої суми позову »[8]. Згідно ст. 858 ГК арешт грошових коштів, що знаходяться на рахунку, і призупинення операцій за рахунком можуть мати місце лише у випадках, передбачених законом. Арешт грошових коштів, що знаходяться на банківському рахунку, або коротко - арешт банківського рахунку, може бути накладено не інакше як судом обший юрисдикції, арбітражним судом і суддею, а також за постановою органів попереднього слідства за наявності санкції прокурора, - ч. 1 ст. 27 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність». Арешт рахунку означає тимчасове припинення видаткових операцій за рахунком у межах, зазначених у документі про накладення арешту. Правом зупиняти операції по банківських рахунках підприємців наділені, наприклад, податкові органи. Так, згідно з п. 4 ст. 11 Закону «Про федеральних органах податкової поліції» начальник органу податкової поліції або його заступник вправі «. Зупиняти операції платників податків по рахунках в банках і кредитних установах на термін до одного місяця у випадках ненадання документів, пов'язаних з обчисленням і Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 325 сплатою податків ». Ці дії можуть бути оскаржені підприємцем в арбітражному суді. Забезпечуючи права власника рахунку, банк зберігає інформацію про фінансові операції своїх клієнтів в таємниці. Банківська таємниця - важливий елемент взаємовідносин банку зі своїми клієнтами, що підкреслює їх особливий, довірчий, характер: відкриваючи рахунок у банку, підприємець тим самим вручає банку інформацію про фінансовий бік своєї діяльності. Передача такої інформації третім особам може призвести до її неправомірному використанню на шкоду інтересам власника рахунку. Тому за законом банк гарантує таємницю банківського рахунку, операцій за рахунком і відомостей про клієнта. У ст. 26 Федерального закону «Про банки і банківську діяльність» перераховуються органи та організації, яким банки зобов'язані видавати довідки по операціях і рахунках підприємців: суди загальної юрисдикції та арбітражні суди, Рахункова палата Російської Федерації, органи державної податкової служби та податкової поліції, митні органи Російської Федерації . Банки зобов'язані розкривати цим органам банківську таємницю лише в тому випадку, якщо право на доступ до банківської інформації закріплено у федеральних законах, що визначають статус перерахованих вище органів. При наявності згоди прокурора органи попереднього слідства мають право на отримання від банків відомостей по справах, що перебувають у їх провадженні. Згідно п. 7 Указу Президента РФ від 18 серпня 1996 р. № 1212 «Про заходи щодо підвищення збирання податків та інших обов'язкових платежів та впорядкування готівкового та безготівкового грошового обігу» банки та інші кредитні організації зобов'язані у триденний термін після отримання запиту податкових органів подавати відомості про операції організацій, які є їх клієнтами, необхідні для контролю за повнотою та правильністю сплати податків та інших обов'язкових платежів цими організаціями [9]. Правові норми про банківську таємницю носять винятковий характер і не підлягають розширювальному тлумаченню. Тому, отримуючи запити будь-яких органів чи посадових осіб про надання відомостей про рахунки і операціях підприємців, банки повинні скрупульозно дотримуватися ті межі, які встановлені положеннями ст. 857 ГК про банківську таємницю і ст. 26 Закону про банки. Не виключено, що найближчим часом названі положення піддадуться змінам і коло органів, яким банки зобов'язані надавати відомості, що становлять банківську таємницю, буде розширено. Вимоги про зміну режиму банківської таємниці мотивуються необхідністю посилення боротьби проти «відмивання» в банках грошей, отриманих різними протизаконними Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 326 шляхами, і встановленням жорсткого контролю за обігом в комерційних банках коштів федерального і регіонального бюджетів [10]. Наскільки важливо правильно визначати межі банківської таємниці, показує наступний приклад з практики Арбітражного суду м. Санкт-Петербурга і Ленінградської області: Управління Федеральної служби податкової поліції по Санкт-Петербургу зажадало від Санкт-Петербурзького філії комерційного банку «Стема-банк» представити документи по особових рахунках і видатковими операціями деяких клієнтів банку, а коли банк відмовився це зробити, отримав повторний припис представити інформацію про фінансову діяльність 286 його клієнтів. Не отримавши ці документи, УФСНП провело обшук у банку і винесло з банку велику кількість неописаних документів. Розпорядженням начальника УФСНП операції за кореспондентськими рахунками КБ «Стема-банк» в інших банках були блоковані, тобто призупинені. Рішенням Арбітражного суду, винесеним за позовом КБ «Стема-банк», акти Управління ФСНП по відношенню до КБ «Стема-банк» було визнано недійсними як такі, що суперечать чинному законодавству, оскільки згідно ст. 11 Закону «Про федеральних органах податкової поліції» податкова поліція мала право блокувати рахунки тільки безпосередньо перевіряються платників податків і тільки у разі ненадання ними витребуваних документів. Апеляційною інстанцією рішення першої інстанції було залишено в силі [11]. Законом передбачено, що у разі розголошення банком відомостей, що становлять банківську таємницю, клієнт, права якого порушені, має право вимагати від банку відшкодування завданих збитків, - п. 3 ст. 857 ГК. В цій нормі під збитками розуміються витрати і неодержані доходи, з яких складаються збитки згідно легальному визначенню збитків, даному в ст. 15 ГК. Представляється, що було б також справедливо ставити в цих випадках питання про компенсацію моральної шкоди. Хоча відносини між банком і клієнтом одягнені у форму договору, моральну шкоду повинен бути компенсований, якщо порушенням банківської таємниці завдано шкоди діловій репутації власника рахунку. [1] Правові норми, що встановлюють правила, які діють лише у випадках, прямо передбачених договором, можна було б назвати диспозитивно-санкціонованими: а ті правові норми, правила яких діють, якщо інше не передбачено договором, можна було б назвати диспозитивно-восполнітельнимі. [2] «Про банки і банківську діяльність». Федеральний закон від 2 грудня 1992 р. в редакції Федерального закону від 3 лютого 1996 р. № 17-93 «Про внесення змін і доповнень до Закону РРФСР« Про банки і банківську діяльність в РРФСР »/ / СЗ РФ. 1996. № 6. ст. 492. [3] Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Відп. ред. О.Н.Садіков. М., 1996 С 416 (автор глави - Л.Г. Єфімова). [4] Див різні варіанти таких договорів у книгах та збірниках. Коган М.Л. Підприємство - клієнт банку. Розрахункове та кредитне обслуговування. Валютні операції. М., 1994. З 147-151; Збірник примірних договорів / Відп. ред. С.В. Запольський. М., 1996. С.144-148; Збірник договорів. М, 1997. З 179-182; Бєлов В.М. Фінансові договори. М, 1997. З 152-158. [5] Єфімова Л.Г Банківське право. Навчальний і практичний посібник. М., 1994. С.106. [6] Обов'язкові для кредитних організацій нормативи, які можуть бути встановлені Банком Росії, перераховані в ст. 61 Федерального закону «Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)», прийнятому 2 грудня 1990 з наступними змінами та доповненнями / / Основи банківського законодавства. Збірник. М., 1996. С. 27-50. Згідно ч 2 ст. 38 названого Закону, нормативи обов'язкових резервів для кредитної організації не можуть перевищувати 20% зобов'язань кредитної організації. [7] Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова С. 425. Проте вже після введення в дію частини другої Цивільного кодексу Уряд РФ вносило до Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку, зміни і доповнення. Порядок списання коштів без згоди власника рахунку за виконавчими документами, передбачений не законом, а підзаконним нормативно-правовим актом, продовжує діяти. [8] Вісник ВАС РФ. 1997. № 1. С. 22-25. [9] СЗ РФ. 1996. № 35. ст. 4144. [10] Відповідні законопроекти розглядаються в Державній Думі РФ. Див про це: Морозова О. Дума голосує за розголошення банківської таємниці / / Коммерсант-Дейлі. 1997. 25 квітня. [11] Див про цю справу: Позов до податкової поліції пред'явив поволзький банк / / Економіка і життя. Санкт-Петербурзький регіональний випуск від 28.12.96 р. № 52; Суботін Андрій. Поставлено крапку в багатомісячної тяжбі / / Санкт-Петербурзьке Відлуння. 26.03.97 р. Банківські гарантії поширюються не тільки на власників банківських рахунків, але певною мірою на третьому зацікавлених осіб - одержувачів грошей від власника рахунку - платника. Забезпеченню інтересів як власника рахунку, так і пере- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 327 водополучателей служить встановлена законом черговість списання грошових коштів з банківського рахунку. За наявності на рахунку клієнта достатніх коштів застосовується принцип календарної черговості - списання грошових сум з рахунку за платіжними документами проводиться в хронологічній послідовності, тобто в тому ж порядку, в якому надійшли в банк ці платіжні документи. При недостатності коштів на рахунку для задоволення всіх пред'явлених до платежу вимог застосовується принцип групової черговості - всі види платіжних зобов'язань розбиті на шість ранжируваних груп і списання грошових сум з рахунку проводиться не в хронологічній послідовності, а по групах. До тих пір, поки не задоволені вимоги поданої, більш високою, групі, не можуть оплачуватися вимоги з інших наступних за нею груп. Вимоги, що відносяться до однієї групи, оплачуються в порядку календарної черговості документів. У п. 2 ст. 855 ГК, що діє в редакції Федерального закону від 12 серпня 1996 р. № 110-ФЗ «Про внесення змін і доповнень до п. 2 ст. 855 Цивільного кодексу Російської Федерації »[1], названі всі шість груп черг, за якими розподілені всі можливі види платіжних зобов'язань власника рахунку та відповідно до якого при недостатності коштів на рахунку списання проводиться в наступному порядку: 1) за виконавчими документами, що передбачають перерахування або видачу грошових коштів з рахунку для задоволення вимог про відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, а також вимог про стягнення аліментів; 2) за виконавчими документами, що передбачають перерахування або видачу грошових коштів для розрахунків з виплати вихідної допомоги та оплати праці з особами, які працюють за трудовим договором, у тому числі за контрактом, з виплати винагород за авторським договором; 3) за платіжними документами, що передбачають перерахування або видачу грошових коштів для розрахунків по оплаті праці з особами, які працюють за трудовим договором (контрактом), а також з відрахувань до Пенсійного фонду РФ, Фонд соціального страхування РФ і Державний фонд зайнятості РФ; 4) за платіжними документами, що передбачають платежі до бюджету і в інші позабюджетні фонди; 5) за виконавчими документами, що передбачають задоволення інших грошових вимог; 6) за іншими платіжними документами в порядку календарної черговості. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 328 Цей порядок є імперативним: дотримання встановленої черговості платежів є обов'язком і банку, і власника рахунку як по відношенню один до одного, так і по відношенню до тих третім особам, яким призначені перераховуються грошові кошти. Тому встановлена законом черговість платежів не може бути змінена угодою банку та власника рахунку. У випадках протиріччя норм податкового та фінансового законодавства правилами ст. 855 ЦК застосовується черговість платежів, передбачена в п. 2 ст. 855 ГК [2]. Належне виконання сторонами своїх обов'язків за договором банківського рахунку забезпечується заходами відповідальності. У законодавстві зроблений акцент на відповідальності банку перед клієнтом: ст. 856 ЦК присвячена відповідальності банку за неналежне здійснення операцій по рахунку, спеціальних же норм про відповідальність власників рахунків перед банками в Цивільному кодексі немає. Тому в разі порушення клієнтом умов договору банківського рахунку банк має право стягнути з клієнта виникли у банку у зв'язку з цим збитки або застосувати штрафні санкції, передбачені підзаконними нормативно-правовими актами або самим договором. Так, в договорах на розрахунково-касове обслуговування зазвичай передбачається неустойка за порушення клієнтом своїх інформаційних обов'язків перед банком. Порушення банком умов договору банківського рахунку зводяться в основному до неналежного здійсненню операцій за рахунком: невчасного зарахування на рахунок надійшли клієнтові грошових коштів або їх необгрунтованого списання банком з рахунку, невиконанню вказівок клієнта про перерахування грошових коштів з рахунку або про їх видачу з рахунку. У цих випадках банк несе перед клієнтом відповідальність у формі сплати відсотків за користування чужими грошовими коштами в порядку, передбаченому ст. 395 ГК «Відповідальність за невиконання грошового зобов'язання». Стягнення відсотків в порядку ст. 395 ЦК не виключає право клієнта стягнути з банку і збитки в частині, що перевищує суму відсотків. У літературі висловлюється думка, що передбачені ст. 395 ГК відсотки «. Є платою за користування грошовими коштами, що належать іншій особі, а не мірою відповідальності» [3]. Таке розуміння звужує підстави відповідальності банку Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 329 перед клієнтами у випадках, наприклад, коли списана з розрахункового рахунку клієнта сума не пішла за призначенням, а зависла на кореспондентському рахунку банку. У силу принципу відповідальності незалежно від вини при здійсненні підприємницької діяльності, встановленого п. 3 ст. 401 ГК РФ, банк і в цих випадках повинен нести відповідальність перед клієнтом на підставі ст. 856 ГК (невиконання вказівок клієнта про перерахування грошових коштів з рахунку) у формі сплати відсотків і відшкодування збитків згідно з правилами ст. 395 ГК. Таким чином, більш правильно вважати, як пише В.В. Витрянский, що «за своєю правовою природою ця відповідальність являє собою неустойку за невиконання або неналежне виконання банком своїх зобов'язань за договором банківського рахунку» [4]. У ст. 856 ГК названі не всі можливі склади порушення банком умов договору банківського рахунку. Штрафні санкції - неустойка, пеня - за різні конкретні порушення встановленого порядку платіжно-розрахункових операцій передбачені у Положенні про штрафи за порушення правил здійснення розрахункових операцій [5]. Грубі і неодноразові порушення банком цього порядку можуть спричинити за собою застосування до банку Центральним банком РФ штрафних та оперативних санкцій аж до відкликання ліцензії на здійснення банківських операцій. Зміна та припинення договору банківського рахунку також має свою специфіку. Для зміни договору будь-яких спеціальних правил не встановлено; значить, він може бути змінений за взаємною згодою сторін, а при недосягненні угоди - судом за заявою зацікавленої сторони в порядку, передбаченому ст. 450-452 ЦК. Представляється, що якщо питання про зміну договору піднято банком з економічних міркувань: необхідність підвищення тарифів за розрахунково-касове обслуговування тощо, а клієнт не згоден на зміну договору - суд при розгляді спору повинен взяти до уваги не тільки економічне становище банку, а й економічне становище власника рахунку, і виходячи з цього, прийняти рішення. В інтересах клієнта дію договору банківського рахунку не обмежується будь-яким періодом або терміном. За заявою клієнта договір розривається в будь-який час. При цьому закон не Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 330 передбачає обов'язкового обгрунтування клієнтом наміри розірвати договір. Навпаки, з боку банку договір може бути розірваний, згідно п. 2 ст. 859 ГК, тільки в двох випадках: коли сума грошових коштів на рахунку клієнта виявиться нижче мінімального розміру, передбаченого банківськими правилами або договором, якщо така сума не буде відновлена протягом місяця від дня попередження банку про це; при відсутності операцій за рахунком протягом року, якщо інше не передбачено договором. При припиненні договору особовий рахунок клієнта в банку закривається, а залишки коштів на рахунку видається клієнтові або за його вказівкою перераховуються на інший рахунок. За чинним законодавством підприємець може мати не один, а кілька особових банківських рахунків в одному і тому ж або різних комерційних банках. Відомості про кожного відкритому розрахунковому та поточному рахунку банки зобов'язані направляти податковим інспекціям за місцем обліку (реєстрації) власника рахунку як платника податків. Дані про всіх банківських рахунках підприємця збираються податковою інспекцією за місцем його обліку завдяки введенню індивідуальних ідентифікаційних номерів платника податків (ІПН), які присвоюються кожному підприємцю. Якщо підприємець відкриває рахунки в різних банках, він укладає договори на розрахунково-касове обслуговування з кожним банком. При утворенні у юридичних осіб - власників банківських рахунків заборгованості по платежах до бюджету і державні позабюджетні фонди така юридична особа-недоимщик зобов'язане визначити рахунок недоимщика і зареєструвати його в податковій інспекції. Кошти, що надходять на будь-які інші рахунки організації-недоимщика в банках, повинні перераховуватися власником рахунків на свій рахунок недоимщика за винятком коштів, що спрямовуються на оплату розрахункових документів першої та другої груп черговості платежів. З рахунку недоимщика проводиться погашення його заборгованості з податків та інших обов'язкових платежах. Такий порядок діє аж до повного погашення цієї заборгованості [6]. Для зберігання іноземної валюти і здійснення операцій з іноземною валютою підприємцям надається можливість відкривати в банках особові рахунки в будь-який з іноземної валют. Такі рахунки можуть відкриватися тільки в тих комерційних банках, яким ліцензією, виданої Центральним банком РФ, дозволено вести рахунки в іноземній валюті. По валютному рахунку відображаються Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 331 операції клієнта з іноземною валютою: купівля-продаж валюти, оплата імпортних товарів і послуг, зарахування валютної виручки за експортні поставки та послуги, оплата валютних облігацій, отримання інвестицій в іноземній валюті і т.д. Відкриття валютного рахунка та його обслуговування здійснюються банком на основі договору банківського рахунку, який в цьому випадку можна було б називати договором валютного рахунку. У банківській практиці ці договори прийнято називати договорами на здійснення розрахунково-касового обслуговування в іноземній валюті [7]. Зміст договору валютного рахунку не відрізняється по суті від викладеного вище змісту звичайного договору банківського рахунку. Різновидом договору банківського рахунку є договір кореспондентського рахунку, що укладається між банками. Кожен комерційний банк зобов'язаний мати кореспондентський рахунок в розрахунково-касовому центрі головного територіального управління Центрального банку Російської Федерації, скорочено - РКЦ ГУ ЦБ РФ. Філіям комерційних банків відкриваються кореспондентські субрахунки. Кореспондентськими рахунками комерційних банків в РКЦ ГУ ЦБ РФ відведені ті ж функції, які виконуються розрахунковими рахунками підприємців у комерційних банках. На них відображаються фінансові ресурси банку, включаючи залишки на рахунках його клієнтів; тільки кошти обов'язкових фінансових резервів комерційних банків зберігаються на спеціальних резервних рахунках в Банку Росії. Через кореспондентські рахунки проводяться всі види розрахунків і платежів: операції як самого комерційного банку - власника кореспондентського рахунку, так і його клієнтів - власників розрахункових і поточних рахунків, відкритих в даному комерційному банку. Така система розрахунків і платежів дозволяє Банку Росії здійснювати контроль за фінансовою діяльністю комерційних банків. Платежі з кореспондентських рахунків комерційних банків в РКЦ виробляються тільки за наявності на них коштів і в межах наявних сум. Освіта дебетового сальдо по кореспондентському рахунку комерційного банку свідчить про його незадовільному становищі і дає Банку Росії підставу вжити необхідних заходів: ввести тимчасову адміністрацію на термін до 18 місяців, обмежити дію ліцензії або відкликати її. Для відкриття та ведення кореспондентського рахунку між Банком Росії і комерційним банком укладається договір корреспон- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 332 дентскій рахунку або, як він ще називається, - договір на обслуговування за кореспондентським рахунком [8]. Комерційні банки мають право надавати один одному різні послуги: здійснювати платіжно-розрахункові операції, надавати фінансові ресурси. У цих цілях комерційні банки укладають між собою договори про встановлення кореспондентських відносин. На підставі договору одні комерційні банки відкривають у себе кореспондентські рахунки іншим комерційним банкам, іменовані в практиці - рахунки «ностро», і проводять по ним міжбанківські операції за дорученнями своїх кореспондентів. Банки-кореспонденти в свою чергу відкривають своїм партнерам аналогічні рахунки, іменовані - рахунки «лоро». Згідно ст. 860 ГК на відносини, що виникають при відкритті та веденні кореспондентських рахунків, кореспондентських субрахунків та інших рахунків банків, поширюються правові норми про договір банківського рахунку, якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами або встановленими згідно з ними банківськими правилами. Договори позики та кредиту. Цим договорами присвячені правові норми гл. 42 ГК «Позика і кредит», що складається з трьох параграфів, що виділяють окремі різновиди договорів позики та кредиту. Договір позики є найбільш загальним, родовим правовим поняттям для ряду однотипних договорів, якими опосередковуються позикові або, що те ж саме, кредитні зобов'язання. Якими б специфічними або ускладненими не були умови різних варіантів позикових зобов'язань, всі вони вписуються в універсальну формулу договору позики: отримані в борг кошти повинні бути повернені позичальником позикодавцеві. Настільки ж універсальними є багато правових норм, що регулюють відносини, що виникають з договору позики; наприклад, «... позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві отриману суму позики в строк і в порядку, які передбачені договором позики. », - ч. 1 п. 1 ст. 810 ГК; «. При відсутності іншої угоди проценти виплачуються щомісяця до дня повернення суми позики.», - П. 2 ст. 809 ГК. У нормах Цивільного кодексу не обмовляється суб'єктний склад договору позики, тому теоретично його учасниками можуть бути будь-які особи, в тому числі і підприємці. Але в комерційній практиці класичний варіант договору позики як окремий вид договору не використовується або використовується вкрай рідко з двох причин [9]. По-перше, договір позики за своєю легальною кон- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 333 струкции є реальним, тобто вважається укладеним з моменту передання грошей або інших речей - ч. 2 п. 1 ст. 807 ГК. Діловій практиці більш відповідає укладення договору про надання позикових коштів у визначені строки та на строго обговорених умовах. Такий договір неминуче повинен бути консенсусним з тим, щоб він вважався укладеним, а зобов'язання з надання позикових коштів - виникли, з моменту досягнення сторонами угоди з усіх істотних умов. По-друге, надання кредитів є як вид діяльності виключною прерогативою банків та інших кредитних організацій, яким закон надає право використовувати в цілях кредитування не тільки власні ресурси, а й залучені грошові кошти інших суб'єктів. Інші, крім банків і небанківських кредитних організацій, комерційні організації та індивідуальні підприємці можуть надавати позики іншим особам тільки епізодично і лише за рахунок власних коштів. Потреби підприємців в позикових коштах задовольняються, головним чином, за рахунок банківського кредиту, який видається на підставі кредитного договору, що знаходить саме широке застосування у сфері підприємницької діяльності. Кредитний договір - це угода, в силу якого кредитор - банк або інша кредитна організація - зобов'язується надати іншій особі - позичальнику грошовий кредит на договірних умовах, а позичальник отримує кредит, використовує його і зобов'язується повернути кредитору із сплатою відсотків. На відміну від договору позики кредитний договір - консенсусний, а отже, і двосторонній (взаємний). Обов'язкова сплата відсотків надає йому БЕЗОПЛАТНО характер. Так само як і договір позики, кредитний договір відображає адекватно економічну сутність позикових відносин, тому у обох договорів багато спільного, внаслідок чого деякі правові норми є загальними для договорів позики та кредиту. Так, якщо позика надана під умовою використання позичальником отриманих коштів на строго визначені цілі, позичальник зобов'язаний забезпечити можливість здійснення кредитором-позикодавцем контролю за цільовим використанням суми позики; нецільове використання позикових коштів дає кредитору-позикодавцеві право, якщо інше не передбачено договором, розірвати договір в односторонньому порядку, вимагати від позичальника повернення позики та сплати належних відсотків, - п. 1 і 2 ст. 814 ГК. Ці правила є спільними як для договору позики, так і для кредитного договору. Якщо за кредитним договором на момент його розірвання за названою основа- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 334 нию кредит ще не видано повністю, кредитор, згідно п. 3 ст. 821 ЦК, має право також відмовитися від подальшого кредитування позичальника за договором. Наявність спільних ознак і дію загальних правових норм не применшують самостійність кредитного договору щодо договору позики. Кредитний договір, опосредуя позикові відносини з приводу банківського кредиту та забезпечуючи необхідні правові передумови фінансування підприємницької діяльності, є самостійним видом цивільно-правового договору, якому в системі російського цивільного права відповідає інститут кредитного договору. Основні правила, присвячені кредитним договором, зводяться до наступного: - Кредитні договори укладаються в письмовій формі; недотримання письмової форми тягне недійсність, нікчемність кредитного договору, - ст. 820 ГК; - За наявності обставин, очевидно які свідчать про те, що позичальник не зможе повернути позичку в строк, кредитор, незважаючи на вже укладений кредитний договір, має право відмовитися від надання кредиту повністю або частково, - п. 1 ст. 821 ЦК; - Позичальник ж має право невмотивованої відмови від одержання кредиту повністю або частково, повідомивши про це кредитора до настання терміну видачі кредиту, але це право діє, якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами або кредитним договором, - п. 2 ст. 821 ЦК; - Всі істотні умови кредитного договору визначаються угодою сторін. До істотних належать умови про розмір кредиту, термін, на який він надається, процентних ставках за користування, забезпеченні повернення кредиту, порядок надання кредиту; - У тих випадках, коли кредити видаються за рахунок кредитних ресурсів Банку Росії, що виділяються їм на відплатних засадах комерційним банкам, розмір позичкового відсотка нормується: Банк Росії встановлює і офіційно оголошує розмір процентної ставки, за якою комерційні банки оплачують кредитні ресурси, отримані від Банку Росії (ця процентна ставка отримала назву «облікова ставка» або «ставка рефінансування") [10]; комерційний банк, передаючи отримані від Банку Росії кредитні ресурси позичальникам, вправі підвищити ставку рефінансування, але не більше ніж на три процентних пункти (це перевищення в банківській практиці іменується «маржа»). Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 335 Центральний банк Російської Федерації надає комерційним банкам короткострокові, до 30 днів кредити для поліпшення їх фінансових показників, насамперед, для підвищення ліквідності, під заклад цінних паперів, що належать банку-позичальнику на праві власності; такий вид міжбанківського кредитування отримав назву ломбардного кредиту [11] . Розміри процентних ставок за ломбардними кредитами, як правило, нижче ставки рефінансування. Попит на кредитні ресурси, як правило, перевищує пропозицію. Тому для того, щоб задовольнити потреби своїх клієнтів у позикових коштах, комерційні банки використовують тимчасово вільні грошові ресурси інших комерційних банків. Міжбанківське кредитування здійснюється на основі встановлених між банками кореспондентських відносин шляхом укладення кредитних договорів. Активно беруть участь на ринку кредитних ресурсів спеціалізовані посередницькі організації типу міжбанківських фінансових будинків, які збирають необхідну інформацію і на комісійних засадах зістиковують банки-кредитори з фірмами-позичальниками. Кредитна діяльність є для комерційних банків одним з основних видів діяльності, а позичковий відсоток - основне джерело їхніх доходів. Водночас ризикована кредитна політика, неповернення кредитів, відсутність реального забезпечення у позичальників - головні причини неплатоспроможності (банкрутства) і ліквідації багатьох комерційних банків. З метою запобігання залучення основних активів банків в ризикований кредитний оборот Банком Росії встановлюються максимальні розміри кредитних ризиків; зокрема, згідно зі ст. 72 Федерального закону «Про Центральний банк Російської Федерації», максимальний розмір кредитів, гарантій та поручительств, наданих банком своїм учасникам або акціонерам, не може перевищувати 20% від сукупної величини власних коштів банку. Питання надання кредитів розглядаються в комерційних банках зазвичай колегіально - кредитними комітетами або комісіями. При укладенні конкретних кредитних угод застосовуються заздалегідь підготовлені та апробовані в практиці прототипи кредитних договорів, в яких банки ретельно і детально викладають порядок видачі та погашення кредиту, розписують Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 336 обов'язки позичальника, його відповідальність і, відповідно, - права кредитора [12]. Банківські кредити видаються, як правило, під забезпечення, яке дозволило б банку-кредитору в разі неповернення позичальником кредиту заповнити втрачені ресурси. Хоча зворотність кредиту може забезпечуватися різними способами забезпечення виконання зобов'язань, найчастіше застосовується заставу нерухомого майна, обладнання, цінних паперів, рідше - банківська гарантія, зовсім рідко - поручительство і страхування ризику неповернення кредиту. У кредитному договорі робиться посилання на спосіб забезпечення, вказується дата і номер договору про заставу або договору поручительства, фіксуються дані про поручителя і залогодателе, якщо заставодавцем є не позичальник, а третя особа; банківська гарантія зазвичай знаходиться в складі договірних документів і на неї також робиться посилання в кредитному договорі. Великі кредити видаються по частинах в строки, передбачені кредитним договором; такий спосіб банківського кредитування називають кредитною лінією. Для обліку операцій з видачі та погашення кредиту банк-кредитор відкриває позичальнику позичковий рахунок, на який спочатку зараховується сума кредиту і з якого виробляються переклади на розрахунковий рахунок позичальника або за його вказівками на рахунки його контрагентів у порядку оплати поставлених товарів або наданих послуг. Відсотки зараховуються з дня зарахування суми кредиту на позичковий рахунок позичальника за день повернення кредиту банку. Крім позичкових відсотків банки вимагають від позичальників виплати їм комісійної винагороди за надання кредиту; розмір комісійної винагороди визначається в кредитному договорі як відсоток від суми кредиту. Найбільш типовою формою майнової відповідальності позичальника за прострочення повернення кредиту є нарахування підвищених відсотків на період прострочення. Якщо в період прострочення боржник перераховує банку суму, недостатню для повного погашення кредиту, то при відсутності іншої угоди погашаються насамперед витрати кредитора одержання виконання, потім - відсотки, а решти - основна сума боргу - ст. 319 ГК. Зобов'язання, що виникло з кредитного договору, не припиняється до тих пір, поки заборгованість позичальника по кредиту не буде повністю погашена. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 337 Зобов'язання за векселем розглядається законодавцем як різновид позикового зобов'язання, про що свідчить включення чисто бланкетной, нерегулятівной, норми - ст. 815 ЦК - в гол. 42 «Позика і кредит», § 1 «Позика». За угодою сторін, як зазначено в ст. 815 ГК, позика може бути оформлений векселем. Але внаслідок того, що вексель є цінним папером, що володіє якостями оборотоспособности і абстрактності, зміст вексельногоправовідносини не вкладається в елементарну схему класичного позикового зобов'язання: позичальник повинен повернути позикодавцеві отримані від нього в борг грошові кошти. Формула векселя інша: вексель повинен бути оплачений тією особою, яка зобов'язалася за векселем, тому з уповноважених за векселем осіб, яке пред'явить вексель до оплати. На основі векселя - переказного або передачі за індосаментом простого - відбувається реструктуризація позикового зобов'язання: змінюється склад учасників і зміст правовідносини, воно відривається від того юридичного факту, на підставі якого видано вексель, і стає незалежним від нього. Тому зобов'язання за векселем слід визнати особливою реструктуризованої різновидом позикового зобов'язання, що вимагає спеціального правового режиму. Відносини сторін за векселем регулюються Законом «Про перекладному і простому векселі»; [13] норми про позику, що містяться в § 1 «Позика» гл. 42 ГК «Позика і кредит», можуть застосовуватися до цих відносин остільки, оскільки вони не суперечать Закону про переказний і простий вексель. Складання і видача векселя є односторонніми угодами, що приводять до виникнення вексельного правовідносини. Укладення договору про вексель не потрібно. Навіть у тих випадках, коли сторони все ж укладають договір позики, згідно з яким видається вексель, позикове зобов'язання з моменту видачі векселя трансформується в вексельний, що носить не договірний характер, так як грунтується не на договорі, а на векселі. »Проте і ув'язнений договір може зіграти певну роль: при розгляді спорів про стягнення вексельної суми за простим векселем арбітражні суди відмовляють у позові, якщо вексель не був опротестований в установленому порядку; якщо ж позовні вимоги з непротестованному векселем грунтуються не тільки на векселі, а й на договорі про оформлення позики простим векселем, позов може бути задоволений, оскільки позивач-векселедержатель є за договором позики кредитором, а відповідач-векселедавець - позичальником. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 338 Зобов'язання по облігації розглядається законодавцем як різновид позикового зобов'язання, заснованого на договорі позики, оскільки продаж і покупка облігації визнається, як це випливає з ч. 1 ст. 816 ГК, способом укладення договору позики. Цей різновид договору позики можна було б назвати договором позики за облігації або договором облігаційної позики. Так само як і вексель, облігація, будучи цінним папером, може бути самостійним предметом різних цивільно-правових угод. Умови оплати облігації визначаються умовами їх випуску, і особа, яка купує облігацію, лише приєднується до запропонованого договору в цілому. Все це вносить істотний своєрідність у відносини, що складаються при випуску облігацій. Ці відносини регулюються спеціальними нормативно-правовими актами, а норми про позику, що містяться в § 1 «Позика» гл. 42 ГК «Позика і кредит», можуть застосовуватися до відносин між особою, що випустила облігацію, і її держателем, лише остільки, оскільки інше не передбачено законом або у встановленому ним порядку. В силу ст. 2 Федерального закону «Про ринок цінних паперів» облігації відносяться до емісійних цінних паперів, які можуть розміщуватися випусками і звертатися на ринку цінних паперів. Емітент облігації є за договором позичальником, а кредитором-позикодавцем буде тримач облігації, висуваючи її до оплати. [1] СЗ РФ. 1996. № 34. ст. 4025. 328 [2] Постанова Державної Думи Федеральних Зборів РФ від 11.10.96 р. № 682-11 ГД «Про порядок застосування пункту 2 статті 855 Цивільного кодексу Російської Федерації» / / Російська газета. 1996. 22 жовтня. [3] Авер'янов А. Обсяг цивільно-правової відповідальності за порушення розрахункових операцій за договором банківського рахунку / / Кодекс info. 1997. № 12. С. 18-19. У літературі взагалі дається різне тлумачення ст. 395 ГК; див., наприклад: Відповідальність за невиконання грошового зобов'язання: коментарі до Цивільного кодексу РФ. Упорядник і автор коментарів М.Г. Розенберг. М., 1995. С. 5-14; Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 428-429. [4] Витрянский В. Відповідальність банків за договором банківського рахунку / / Закон. 1997. № 1. С. 21. [5] Утв. Постановою Ради Міністрів СРСР від 16.09.83 р. № 911 з послід. ізм. і доп. Див в кн.: Єфімова Л.Г., Новосьолова Л.О. Банки: відповідальність за порушення при розрахунках. Коментар законодавства та арбітражної практики. М., 1996. С. 289-290; Закон. 1997. № 1. С. 88-90. [6] Про заходи щодо підвищення збирання податків та інших обов'язкових платежів та впорядкування готівкового та безготівкового грошового обігу. Указ Президента РФ від 18.08.96 р. № 1212 / / СЗ РФ. 1996. № 35. ст. 4144. [7] Див про договір валютного рахунку та операції по рахунку: Балабанов І.Т. Валютні операції. М., 1993. С. 34-39; Астахов В.П. Валютні операції. Зовнішньоекономічна діяльність і уповноважені банки, бухгалтерський облік, валютний контроль. М., 1996. С. 178-180; Шалашов В.П. Валютне регулювання і валютні розрахунки в Російській Федерації / / Зовнішньоекономічна бюлетень. 1996. С. 3-122. [8] Варіанти договорів кореспондентського рахунку див у книзі: Белов В.Н. Фінансові договори. М., 1997. С. 133-140. [9] При цьому не маються на увазі специфічні позикові зобов'язання, пов'язані з видачею векселя (ст. 815 ЦК) і емісією облігацій (ст. 816 ЦК), які широко застосовуються у сфері підприємницької діяльності (см про це нижче). [10] Банк Росії періодично переглядає розмір облікової ставки і приводить її у відповідність з конкретними обставинами руху кредитних ресурсів В даний час облікова ставка, встановлена рішенням Ради директорів Банку Росії, дорівнює 24% річних. [11] Положення про порядок надання Банком Росії ломбардного кредиту комерційним банкам (Лист Центрального банку РФ від 16.01.95 р. № 25) / / Правове регулювання ринку цінних паперів в Російській Федерації: Зб. нормат. актів та роз'яснень щодо їх застосування. У 2-х ч. Упоряд. А.А. Козлов, Е.С. Демушкина. 2-е вид., Перераб., З доп. і змін. М., 1995.4.1. С. 389-404. [12] У гол. 42 «Позика і кредит» частини другої ЦК виділені, крім договору позики та кредитного договору, договори, що опосередковують особливі різновиди позикових зобов'язань. Див більш докладно про організацію процесу кредитування: Львів Ю.І. Банки і фінансовий ринок. СПб., 1995. С. 368-462. [13] «Про перекладному і простому векселі». Федеральний закон від 11 березня 1997 р. № 48-ФЗ / / СЗ РФ. 1997. № 11. ст. 1238. У юридичній науці існує і договірна теорія векселя. Див про це: Бєлов В.А. Вексельне законодавство Росії. Науково-практичний коментар. М., 1996. С. 38-41. У багатьох випадках розміщення емісійних цінних паперів здійснюється через спеціально створювані професійні структури: брокерів і дилерів. На відміну від брокерів, які діють від імені емітента, дилери роблять угоди з цінними паперами від свого імені і за свій рахунок. Згідно ч. 2 ст. 4 Федерального закону «Про ринок цінних паперів» в якості дилерів можуть виступати тільки комерційні організації. Беручи на себе зобов'язання з розміщення емісійних облігацій, дилери стають першими позикодавцями. Реалізуючи потім облігації вторинним набувачам, дилери тим самим поступаються їм своє право кредитора за договором облігаційної позики і позикодавцями в договорі стають фактичні власники облігацій. Емісія облігацій є поширеним способом залучення грошових коштів громадян і організацій на позикових засадах. Право випуску облігацій може бути передбачено у статуті акціонерного товариства. У ст. 33 Федерального закону «Про акціонерні товариства» містяться правила, що регламентують порядок і умови випуску облігацій акціонерним товариством. Так, номінальна вартість усіх випущених товариством облігацій не повинна перевищувати розмір статутного капіталу товариства або величину забезпечення, наданого товариству третіми особи- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 339 ми з метою випуску облігацій. Випуск облігацій суспільством допускається після повної оплати його статутного капіталу. Суспільство може випускати облігації на умовах їх подальшої конвертації в акції товариства. Такий прийом дозволяє суспільству вирішити відразу два важливі завдання: залучити необхідні йому додаткові фінансові ресурси і збільшити розмір статутного капіталу на суму випущених облігацій. Договір державної позики - ст. 817 ГК, за допомогою якого Російська Федерація, суб'єкти Федерації та муніципальні освіти залучають вільні грошові ресурси інших осіб. Емітентом облігацій від імені Російської Федерації виступає Міністерство фінансів РФ, від імені суб'єктів Федерації і муніципальних утворень - відповідні фінансові органи. Договір державного (муніципального) позики визнається укладеним у момент придбання покупцем випущених емітентом облігацій або інших видів цінних паперів. Покупець стає позикодавцем, а емітент - позичальником. Умови випуску позики в обіг входять у зміст договору. Інтереси позикодавців забезпечуються гарантіями органів виконавчої влади. Імперативна правова норма забороняє змінювати умови випущеного в обіг державної позики, - п. 4 ст. 817 ГК. Оскільки набувачами державних позикових цінних паперів можуть бути будь-які суб'єкти - громадяни та юридичні особи, остільки договір державної позики не є характерним для сфери підприємницьких відносин. Водночас найбільша частка грошового обороту на ринку державних цінних паперів припадає на комерційні організації, які з метою отримання додаткових доходів за краще вкладати тимчасово вільні грошові кошти в цінні папери, що володіють підвищеною прибутковістю, наприклад, державні та муніципальні короткострокові бескупонние облігації (ДКО, МКО), валютні облігації Зовнішекономбанку («вебовкі»), облігації федеральних державних ощадних позик (ОГСЗ). Договір товарного кредиту - ст. 822 ГК, предметом якого є не гроші, а матеріальні цінності, визначені родовими ознаками. У підприємницькій практиці товарний кредит знаходить епізодичне застосування, забезпечуючи в екстраординарних випадках потреби одного підприємця за рахунок речей іншого з зобов'язанням повернення такої ж кількості однорідних матеріальних цінностей. Наприклад, під час посівної кампанії трапляється, що одне господарство, що потрапило в скрутне становище, займає насіння в іншого господарства, повертаючи згодом таку ж кількість насіння. Деякі складські господарства практикують накопичення товарних запасів, надаючи матеріали, сировину, полуфабрі- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 340 кати іншим організаціям в борг з умовою повернення такої ж кількості відповідних речей. Енергосистеми в аварійних випадках заповнюють тимчасовий дефіцит енергії шляхом позики певної кількості енергії у інших енергосистем з наступним поверненням такої ж кількості енергії. За легальної конструкції договір товарного кредиту - консенсусний. До нього можуть бути застосовані правила, що регламентують відносини за кредитним договором, якщо інше не передбачено самим договором товарного кредиту і не випливає із суті зобов'язання. Підприємці можуть бути і позикодавцями, і позичальниками за договором товарного кредиту. Оскільки предметом договору товарного кредиту є матеріальні цінності, в договорі має бути передбачена кількісна та якісна характеристика цих цінностей, що дозволить сторонам уникнути суперечок на стадії повернення позичальником позикодавцеві такої ж кількості однорідних речей. Якщо в договорі товарного кредиту не передбачена характеристика предмета позики, то умови про кількість, про асортимент, комплектності, про якість, тарі і про упаковку надаються речей повинні виконуватися відповідно до правил про договір купівлі-продажу товарів, які містяться у ст. 465-485 ЦК. Укладаючи договір товарного кредиту, сторони на свій розсуд визначають, чи буде він оплатним або безоплатним. У відплатних договорах оплата може здійснюватися у грошовій формі або у товарній формі шляхом повернення більшої кількості речей, ніж було взято в борг. Якщо в договорі товарного кредиту питання про зустрічний задоволенні не вирішене, договір, виходячи з систематичного тлумачення спеціальних і загальних норм: ч. 1 ст. 822 та п. 1 ст. 819, п. 3 ст. 423 та п. 3 ст. 424 ЦК - повинен визнаватися оплатним. Позикові зобов'язання можуть виникати не тільки на підставі спеціальних позикових договорів, а й на підставі інших цивільно-правових договорів. У підприємницьких відносинах, як правило, має місце розбіжність у часі і в просторі виконання обов'язку з передачі товарів, виконання робіт, надання послуг і виконання обов'язку з надання зустрічного задоволення, тобто з оплати. Внаслідок цього неспівпадання один партнер за договором неминуче кредитує іншого партнера. По суті, відстрочка оплати отриманих товарів або виконаних робіт є не що інше, як кредитування покупця (замовника) продавцем (підрядником), а вироблена потім оплата - погашення цієї кредиторської заборгованості. У випадках авансових платежів або попередньої оплати ще поставлених товарів складається протилежна ситуація: покупець як би позичає свої гроші Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 341 контрагенту за договором, а продавець повертає (погашає) позику поставками товарів. У будь-якому випадку той, хто виконує свої обов'язки за договором раніше, кредитує свого партнера. З метою забезпечення інтересів тієї сторони договору, перед якою інша сторона має грошову заборгованість, законодавець передбачив спеціальні юридичні конструкції ввів в легальний понятійний апарат правове поняття комерційного кредиту - ст. 823 ГК, під яким розуміється користування чужими грошовими коштами на підставі договорів, виконання яких пов'язане з передачею у власність іншій стороні грошових сум або інших речей, визначених родовими ознаками, і якими допускається фактичне кредитування однією стороною іншої сторони договору шляхом авансу, попередньої оплати, відстрочення та розстрочення оплати товарів, робіт і послуг, якщо інше не встановлено законом Комерційний кредит існує тільки в рамках двостороннього возмездного договірного зобов'язання, в якому відбулося часткове виконання, а повне виконання повинне піти в майбутньому. Умови комерційного кредитування в рамках договору, що укладається зазвичай передбачаються сторонами в самому договорі на основі правових норм про даному виді договору. Так, наприклад, у зобов'язанні, що виникає з договору підряду, оплата виконаних робіт проводиться, як правило, згідно зі ст. 711 ГК після остаточної здачі результатів роботи, але у випадках, зазначених у законі або договорі підряду, може виплачуватися аванс або завдаток. При розрахунках по закінченні робіт підрядник кредитує замовника; при виплаті авансу чи завдатку має місце комерційне кредитування підрядника замовником. Найбільш типові випадки комерційного кредиту - продаж товарів у кредит і оплата товарів у розстрочку - вичерпним чином врегульовані нормами про договір купівлі-продажу: ст. 488,489 ЦК. Якщо ж інше не передбачено правилами про договір, з якого виникло відповідне зобов'язання, і не суперечить суті цього зобов'язання, до комерційного кредиту застосовуються правила про позику та кредит, які у гол. 42 ГК. З комерційним кредитом пов'язано встановлення плати за користування чужими грошовими коштами у вигляді відсотків на суму цих коштів - ст. 395 ГК; відсотки підлягають сплаті у випадках неправомірного утримання чужих грошових коштів, ухилення від їх повернення, іншої прострочення в їхній сплаті або безпідставного отримання або заощадження за рахунок іншої особи. У випадках комерційного кредиту користування чужими грошовими коштами припиняється виконанням сторонами своїх обов'язків за договором. Внаслідок порушення умов договору з боку користувача чужими грошовими коштами у нього образу- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 342 ється кредиторська заборгованість, яка продовжує існувати і після закінчення терміну дії договору як боргове зобов'язання. У такій ситуації сторони правовідносин можуть застосувати новацію зобов'язання, тобто укласти угоду про заміну боргу, що виник з цього договору, позиковим зобов'язанням - п. 1 ст. 818 ГК. Новація повинна відбуватися з дотриманням вимог щодо меж застосування новації, передбачених у ст. 414 ГК, і у формі, встановленої ст. 808 ЦК для договору позики. Новація припиняє початкове боргове зобов'язання і породжує юридично самостійне нове зобов'язання - позикове Якщо інше не передбачено угодою сторін про новації, то, як зазначено в п. 3 ст. 414 ГК, новація припиняє і додаткові зобов'язання, пов'язані з первісним - основним зобов'язанням. Ці додаткові, або акцесорні, зобов'язання опосередковують, як правило, способи забезпечення основного зобов'язання. Але при новації зобов'язання з реалізації товарів, виконання робіт, надання послуг у позикове зобов'язання, забезпечення виконання грає не менш, якщо не більш істотну роль Тому в угодах про новації доцільно передбачати умови дії або припинення акцесорних зобов'язань. Застосування новації впорядковує і спрощує правовідносини між партнерами по різних договірним зобов'язанням. Конструкція новації маловідома юристам бізнесу і тому практично не застосовується в сфері підприємницьких відносин, хоча кредиторсько-дебіторська заборгованість за комерційним кредитом стала поширеним явищем економічного обороту. Про це свідчить хоча б той факт, що переважна кількість справ, розглянутих арбітражними судами, це справи за позовами про стягнення дебіторської заборгованості за договором. Договір банківського вкладу. У п. 1 ст. 834 ГК дається єдине поняття договору банківського вкладу (депозиту) і більшість положень гл. 44 ГК «Банківський вклад» (ст. 834-844) поширюється на всі відносини за банківським вкладом незалежно від того, які особи є їх учасниками. І все ж в цьому правовому інституті чітко виділяються два різновиди: банківські вклади громадян та банківські вклади юридичних осіб Причому, коли вклади вносяться громадянами, статус громадянина, що є індивідуальним підприємцем, так само як і джерела отримання внесених у вклади грошових коштів, нс мають жодного впливу на порядок укладення та зміст договору. І тільки прийняття вкладів від юридичних осіб обумовлює появу ряду специфічних рис, завдяки яким відбувається відокремлення банківського вкладу юридичних осіб в окрему різновид договірних зобов'язань за банківським вкладом. Саме цей різновид Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 343 договору застосовується в сфері підприємницьких відносин, коли комерційні організації передають свої грошові кошти на депозитні рахунки банків. Відповідно з легальним визначенням договором банківського вкладу юридичної особи визнається угода банку з юридичною особою-вкладником, з якого банк, Зараховано суму вкладу на депозит вкладника, зобов'язується повернути вкладнику суму вкладу та виплатити відсотки на неї на умовах, в порядку і строки, передбачені угодою. З цього визначення випливає, що договір банківського вкладу-реальний (так як вважається укладеним, а зобов'язання виникли з моменту зарахування внеску на депозитний банківський рахунок), односторонній (так як на вкладника не покладено яких обов'язків, а надається лише право вимагати повернення суми вкладу та сплати відсотків), відшкодувальний (оскільки банк виплачує вкладникові проценти на суму вкладу). Договір банківського вкладу - самостійний договірний тип. Закон поширює на відносини між банком і вкладником правила про договір банківського рахунку, які застосовуються, якщо інше не передбачено спеціальними правилами про договір банківського вкладу або не випливає із суті самого договору банківського вкладу. Це досить поширений юридико-технічний прийом субсидіарного застосування норм одного договірного інституту до відносин, опосредуемимі іншим договірним інститутом; цей прийом забезпечує економію нормативно-правового матеріалу. Але це аж ніяк не означає, що договір банківського вкладу можна розглядати як різновид договору банківського рахунку. Також не можна погодитися з висловленою в літературі думкою про те, що договір банківського вкладу - різновид договору позики [1]. За своєю економічною сутністю вклади, депозити, звичайно, суть позикові зобов'язання, в яких позикодавцями є вкладники, а позичальниками - банки. І зміст зобов'язання зводиться, якщо відкинути деталі, все до тієї ж елементарної економічної формулою: позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві суму позики з відсотками. Однак традиційні фігуранти позикового зобов'язання - банки та їх клієнти - у зобов'язанні за банківським вкладом міняються місцями: банк є позичальником, а клієнт - позикодавцем. Ця обставина має настільки істотне значення, що вихідне, або базова, зміст позикового зобов'язання доповнюється значними нюансами. Крім того, правове регулювання відносин за банківським вкладом повинно максимально гарантувати права і інтереси вкладників, особливо Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 344 громадян. Самостійність договору банківського вкладу зумовлюється названими причинами. На думку Л.А. Новосьолова, при залученні банком коштів юридичних осіб боку «... вправі, з переслідуваних ними цілей, визначити правову оболонку своїх відносин, вибравши або конструкцію договору позики, або конструкцію договору банківського вкладу »[2]. З цією думкою погодитися також не можна. Тільки тоді, коли одні комерційні банки залучають кошти інших комерційних банків в цілях залучення їх в кредитний оборот, відносини між банками можуть будуватися або за схемою кредитного договору, але в усякому разі не договору позики, або за схемою договору банківського вкладу - за вибором сторін. Підставою вибору виду договору в даному випадку є характер встановлених між банками кореспондентських відносин. Якщо ж комерційний банк кредитується іншими юридичними особами, прийняття банком грошових коштів юридичної особи-небанков означає укладення з ним договору банківського вкладу. Сторонами договору банківського вкладу в підприємницьких відносинах є банк і комерційна організація-вкладник. Як прямо сказано в законі, право на залучення грошових коштів у внески мають банки та інші кредитні організації, яким таке право надано згідно з дозволом (ліцензією), виданим у встановленому порядку - п. 1 ст. 835 та п. 4 ст. 834 ГК РФ. Якщо грошові кошти юридичної особи залучаються на умовах договору банківського вкладу особою, що не мають ліцензії, такий договір є недійсним. У той час як максимальний розмір залучених кредитною організацією грошових вкладів населення може обмежуватися Банком Росії шляхом встановлення згідно подп. 8 ст. 61 Федерального закону «Про Центральний банк Російської Федерації» обов'язкових нормативів, нормування розміру залучених у вклади грошових коштів юридичних осіб законом не передбачається [3]. Тому банки можуть залучати у вклади грошові кошти юридичних осіб без будь-яких обмежень. У свою чергу комерційні організації вправі з метою отримання додаткового прибутку вносити свої грошові накопичення в банки в якості внеску без обмежень за розмірами вкладів, кількістю укладених договорів банківського вкладу та відкритому- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 345 ваемих депозитних рахунків. Вклади можуть бути внесені як в рублях, так і в іноземній валюті. Законом допускається внесення вкладу не тільки самим вкладником, а й іншими особами: при відкритті депозиту це буде внесок на користь третьої особи, яка набуває права вкладника з моменту пред'явлення нею до банку першої вимоги за вкладом або висловлення їм банку іншим способом наміру скористатися правами за вкладом , якщо інше не передбачено договором, - п. 1 ст. 842 ГК. Після укладення договору банківського вкладу та відкриття депозиту грошові кошти, що надходять до банку на ім'я вкладника від третіх осіб, також будуть зараховуватися на рахунок, якщо договором не передбачено інше. За чинним законодавством публічним договором визнається тільки такий договір банківського вкладу, вкладником за яким є громадянин. Договори банківського вкладу банку з юридичними особами не є публічними. Але якщо юридична особа звернулася до банку з пропозицією відкрити йому депозит на публічно оголошених цим банком умовах для юридичних осіб, в цьому випадку укладання банком договору банківського вкладу з даними юридичною особою за аналогією з правилами ст. 846 ГК обов'язково. Умови і факт внесення вкладу повинні бути щоб уникнути суперечок засвідчені письмово. Тому закон вимагає, щоб договір банківського вкладу був укладений у письмовій формі. У банківській практиці застосовуються різні способи письмового оформлення договору банківського вкладу - як правило, або підписується підготовлений банком розгорнутий варіант договору, або вкладнику видається банківський сертифікат, в якому зазначаються основні умови договору банківського вкладу. Банківські сертифікати: ощадний, що видається вкладникам-громадянам, і депозитний, що видається вкладникам - юридичним особам, - зізнаються, згідно зі ст. 143 ГК, цінними паперами. Депозитний йди ощадний сертифікат - це письмове свідоцтво банку-емітента про внесок грошових коштів, яке засвідчує право вкладника-бенефіціара або його правонаступника на отримання після закінчення встановленого строку суми депозиту (вкладу) та відсотків по ньому [4]. Сертифікати можуть випускатися банками одиничними екземплярами і бути іменними, а також можуть емітуватися серіями і бути на пред'явника. Сертифікат є письмовою формою договору банківського вкладу. Покуп- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 346 ка сертифіката безпосередньо у банку або на ринку цінних паперів означає укладення договору банківського вкладу [5]. Недотримання письмової форми договору банківського вкладу має наслідком його недійсність; такий договір є нікчемним - п. 2 ст. 836 ГК. Відносини за договором банківського вкладу юридичних осіб регулюються в основному диспозитивними правовими нормами. Тому зміст договору з більшості питань визначається сторонами при його укладенні. Сторони повинні домовитися про суму вкладу, можливості його подальшого поповнення, термін дії договору, розмір відсотків, що нараховуються на суму вкладу, порядок повернення вкладу. Вклад, внесений на певний термін, іменується терміновим, але може бути внесений і без зазначення строку - вклад до запитання. З будь-яких вкладами громадян банк зобов'язаний видати суму внеску або її частину на першу вимогу вкладника; за вкладами юридичних осіб вкладник може аналогічним чином реалізувати своє право вимоги за винятком випадків, коли договором передбачено певний порядок повернення суми вкладу. І за вкладами громадян, і за вкладами юридичних осіб діє загальне правило про те, що на вимоги вкладників до банку про видачу вкладів не поширюється позовна давність - ст. 208 ГК. Розмір відсотків за договором встановлюється сторонами в залежності від суми вкладу та тривалості терміну договору. Кон'юнктура на ринку фінансових ресурсів така, що чим більше сума внеску і триваліше строки договору, тим вище розмір відсотків. Розмір відсотків за банківськими депозитними сертифікатами є певним орієнтиром на ринку капіталів; з ним порівнюється прибутковість інших фінансових інструментів: міжбанківських кредитів, ГКО, МКО, векселів, ф'ючерсних валютних угод. Якоюсь мірою з ним пов'язані напрямки використання тимчасово вільних фінансових ресурсів. У той же час рівень відсотків за банківськими депозитними вкладами співвідноситься зі ставкою рефінансування: відсотки за вкладами в частині, що перевищує ставку рефінансування, оподатковуються за ставкою п'ятнадцять відсотків [6]. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 347 Закон дає банкам право змінювати розмір відсотків, що нараховуються на вклади до запитання; але за строковими вкладами юридичних осіб розмір процентів не може бути односторонньо змінений,, якщо інше не передбачено законом або договором, - п. 2 і 3 ст. 838 ГК. При укладенні договору сторони можуть передбачити способи забезпечення банком повернення вкладу юридичній особі. Банк зобов'язаний надати вкладникові інформацію про забезпеченість повернення вкладу. В якості способів забезпечення застосовуються порука, банківська гарантія іншого банку, страхування. У зобов'язанні за договором банківського вкладу вкладнику належить зобов'язальне право вимоги до банку повернути суму вкладу та виплатити відсотки; розпорядитися внеском іншим чином вкладник - юридична особа не може. Зокрема юридичні особи не мають права перераховувати які у вклади (депозитах) кошти іншим особам в оплату отриманих від них товарів, виконаних робіт, наданих послуг і за будь-яких інших підстав - ч. 2 п. 3 ст. 834 ГК. Ця заборона встановлений з метою запобігання порушень чинного порядку безготівкових розрахунків у відносинах між юридичними особами. По закінченні терміну дії договору сума вкладу та нараховані проценти перераховуються на розрахунковий рахунок вкладника - юридичної особи. [1] Див, напр. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Відп. ред. О.Н. Садиков. С. 398. [2] Правове регулювання банківської діяльності / За ред. проф. Е.А. Суханова. М., 1997. С. 134. [3] У спеціальних роботах наводяться дані про співвідношення між власним капіталом банків та сумою залучених коштів. За даними Ю.І. Львова, частка залучених коштів в середньому по системі банків становить 60% пасивів. При цьому маються на увазі кошти, що залучаються з різних підстав, а не тільки депозити (Львів Ю.І. Банки і фінансовий ринок. С. 321-330). [4] Про депозитних і ощадних сертифікатах банків. Лист Центрального банку Російської Федерації від 10.02.92 р. № 14-3-20 з послід, зрад, і доп. / / Правове регулювання ринку цінних паперів в Російській Федерації: Зб. нормат. актів та роз'яснень щодо їх застосування. У 2 ч. Упоряд. А.А. Козлов, Е.С. Демушкина. 2-е вид., Перераб., З доп. і зрад. М., 1995.4.1. С. 605-611. [5] Іноді як різновиду депозитного сертифікату розглядають фінансові прості векселі, що випускаються комерційними банками з метою залучення грошових ресурсів організацій. Для цього немає ніяких підстав. Як правильно відзначає В.А.Белов, банківські векселі за своїми юридичними ознаками ближче до облігацій, ніж до депозитних сертифікатах (Бєлов ВА. Цінні папери в російському цивільному праві. М., 1996. С. 54-57). [6] Див: подп. а) п. 1 та п. 2 ст. 9 Закону «Про податок на прибуток підприємств і організацій» від 27.12.91 р. з послід. зрад. і доп. (Фурсов Д.А. Підготовка справи до судового розгляду. Податки: Посібник для суддів арбітражних судів. М., 1997. С. 309-332). Договір фінансування під відступлення грошової вимоги. Право на стягнення дебіторської заборгованості, що виникла в cфере підприємницьких відносин з будь-якого підстави, можуть бути передано підприємцем іншій особі в порядку уступ права вимоги, що оформляється договором цесії - ст. 382-39 ГК. Але звичайна цесія сама по собі не відновлює інтерес кредитора, оскільки не забезпечує погашення заборгованості боржником і не передбачає виплату грошової компенсації кредитору - цеденту новим кредитором - цессионарием [1]. Сенс цесії для підприємця складається головним чином у тому, щоб, благ даруючи цесії, замкнути в кільце ланцюжок боргових зобов'язань за участю і провести заліки, спрямовані на погашення та його кредиторської заборгованості перед своїми партнерами. Однак поступка вимоги можлива і на оплатній основі - шляхом продажу грошової вимоги особі, готовому оплатити цю вимогу, тобто купити його у первісного кредитора з тим, щоб потім з вигодою для себе стягнути борги з боржника. У цих випадках зацікавлена особа фінансує кредитора під відступлення Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 348 вимоги. Такі відносини отримали назву факторингу. За визначенням Ю.І. Львова, факторинг являє собою переуступку банку неоплачених боргових вимог, що виникають між контрагентами в процесі реалізації продукції (товарів, робіт, послуг), і є різновидом торгово-комісійної операції [2]. Факторинг може застосовуватися банком з метою забезпечення виконання йому зобов'язання клієнта перед ним в тих випадках, коли клієнт з факторингу сам є боржником банку. Стягнувши з боржника те, що боржник повинен клієнту, банк отримує можливість шляхом заліку задовольнити свої грошові вимоги до клієнта. Відплатність передачі прав кредитора іншій особі вносить суттєві відмінності у зміст складаються при цьому правовідносин в порівнянні із звичайною, безоплатної, угодою поступки права вимоги. Поступове поширення в комерційній практиці операцій з купівлі-продажу боргів зумовило появу в системі цивільного права нового підрозділу - самостійного інституту договору фінансування під відступлення грошової вимоги. Цьому інституту присвячена гл.43 ГК «Фінансування під поступку грошової вимоги», ст. 824-833 ЦК. Легальне визначення договору дано в ч. 1 п. 1 ст. 824 ЦК: «За договором фінансування під відступлення грошової вимоги одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати другій стороні (клієнту) кошти в рахунок грошової вимоги клієнта (кредитора) до третьої особи (боржника), що випливає з надання клієнтом товарів, виконання ним робіт або надання послуг третій особі, а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги ». Сторонами договору фінансування під відступлення грошової вимоги, або для стислості - договору факторингу, є: особа, якій виплачуються гроші, іменоване клієнтом; в якості клієнта можуть виступати будь-які громадяни і юридичні особи, але в практиці, як правило, - підприємці, і обличчя, яка виплачує клієнтові гроші, іменоване фінансовим агентом, в практиці зване також «фактором». У ролі фінансового агента або «фактора» можуть виступати комерційні банки та інші кредитні організації. У ст. 825 ГК вказується і на інші комерційні організації, які мають дозвіл (ліцензію) на здійснення цієї діяльності. Такими організаціями можуть бути спеціалізовані структури, що надають певні Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 349 послуги на різних сегментах фінансового ринку, так звані факторні фірми. Ліцензії факторним фірмам повинні видаватися Міністерством фінансів РФ і регіональними фінансовими органами. Ніякі інші організації, крім названих, не вправі здійснювати факторингові операції. У практиці зустрічаються випадки, коли комерційні банки поступаються третім особам грошові вимоги до своїх позичальників. Оформляються ці угоди по-різному і договором цесії, і договором доручення. Такі операції повинні визнаватися недійсними як нікчемні угоди, оскільки їх вчинення суперечить призначенню банку, покликаного самостійно здійснювати активні і пасивні операції, а не поступатися їх вчинення іншим суб'єктам [3]. Крім того, слід враховувати, що, передавай права вимоги іншим особам, банки проводять відповідні операції по балансу, хоча реально грошей під відступлення вимоги не отримують. Порочність практики поступки банками своїх вимог до боржників-позичальникам наочно проявляється в період призупинення діяльності і на стадії ліквідації банку, так як спричиняє зміну співвідношення кредиторської та дебіторської заборгованості банку та призводить до порушення інтересів його кредиторів. Юридична характеристика договору фінансування під відступлення грошової вимоги складна і гнучка. Він може бути як реальним, так і консенсуальних. Ця легальна конструкція, зовні настільки гнучка і універсальна, неадекватно відображає сутність факторингу, адже банк не позику клієнтові надає, а платить за поступку вимоги, тобто здійснює безповоротне фінансування Та й клієнт, поступившись банку своє право грошової вимоги, втрачає тим самим можливість стягнути борг з контрагента за договором Це передбачає реальність договору факторингу: як правило, він має визнаватися укладеним, а зобов'язання між «фактором» і клієнтом - виникли з моменту передачі клієнтом фактору права грошової вимоги і, відповідно, перерахування «фактором» грошових, коштів клієнту. Обидва цих дії, як зустрічні, можуть бути вчинені одночасно. Закон дає обом сторонам можливість при укладанні договору факторингу самим визначити момент укладення договору і початку його дії. Багато що залежить від ступеня взаємної довіри банку і клієнта один до одного Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 350 Зміст договору може варіюватися в консенсуальної договорі виділяються основні обов'язки сторін фінансового агента - обов'язок передати клієнту гроші, клієнта - обов'язок передати фактору грошову вимогу до третьої особи - дебітора, і додаткові »письмово повідомити дебітора про уступку грошової вимоги даному фінансовому агенту, це може зробити або клієнт, або фінансовий агент за угодою між німі43, обов'язок фінансового агента надати звіт клієнту у випадках, коли поступка грошової вимоги здійснена з метою забезпечення погашення заборгованості клієнта перед фінансовим агентом Звіт допомагає врегулювати взаємні зобов'язання «фактора» і клієнта »якщо« фактор »отримав від дебітора менше суми боргу клієнта перед «фактором», за клієнтом залишається непогашений залишок боргу, якщо, навпаки, отримано більше, - «фактор» зобов'язаний передати клієнту суму, що перевищує розмір заборгованості клієнта перед «фактором» Фінансовий агент може прийняти на себе додаткові обов'язки по договором вести для клієнта бухгалтерський облік, надавати йому інші фінансові послуги, пов'язані з грошовими вимогами, які є предметом послуги, наприклад, з кредитування, ведення рахунків. У реальному договорі, який набрав чинності з моменту виконання обома сторонами своїх основних обов'язків, зміст обмежується названими додатковими обов'язками Але як і консенсусний варіант, реальний договір факторингу є двостороннім або взаємним Договір факторингу у всіх випадках є оплатним, оскільки, поступаючись банкові грошову вимогу, клієнт отримує від нього грошові кошти Якщо ж договір факторингу полягає в цілях забезпечення виконання зобов'язання клієнта перед банком, возмездность договору полягає в тому, що заборгованість клієнта перед банком погашається повністю або в тій частині, в якій банку-фактору вдалося отримати з дебітора його борги перед клієнтом У цьому полягає інтерес клієнта. Інтерес фінансового агента, в свою чергу, полягає в тому, щоб отримувати доходи від факторингових операцій. Тому «фактор» перераховує клієнтові не еквівалент суми грошової вимоги клієнта до дебітора або, відповідно, зачитує в рахунок погашення заборгованості клієнта перед «фактором» не всю суму боргу дебітора перед клієнтом, а суму, зменшену на розмір винагороди, що належить «фактору» за його послуги. Розмір «У практиці буває і навпаки банк і клієнт домовляються тримати відомості про факторинг в таємниці і не повідомляти дебітора про переуступку вимог до нього, сенс такого« закритого »факторингу в тому, щоб клієнт сам продовжував вести розрахунки зі своїми контрагентами-боржниками Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 351 винагороди розраховується у вигляді відсотка від суми грошової вимоги клієнта і вказується в договорі. Істотні особливості договору фінансування під відступлення грошової вимоги в порівнянні з іншими варіантами договору цесії визначаються тим, що факторинг як економічна категорія є одним з видів звичайних активних операцій комерційних банків. Тому договір про факторинг дійсний навіть тоді, коли між клієнтом і його боржником існує угода про заборону або обмеження відступлення грошових вимог третім особам. При наявності такої угоди клієнт, який поступився грошову вимогу факторові, буде нести відповідальність перед своїм дебітором за порушення цієї угоди, наприклад, буде зобов'язаний виплатити штрафні санкції, передбачені угодою, або відшкодувати виникли збитки. Предметом поступки, під яку фінансовим агентом надається фінансування, може бути не тільки те вимога клієнта, по якому вже настав термін платежу, іменоване в законі існуючим - п. 1 ст. 826 ГК, а й майбутнє вимога, яка вважається перейшло до «фактору» після того, як виникло саме право на одержання з боржника грошових коштів на користь клієнта, У договорі факторингу повинна міститися чітка характеристика переданого грошової вимоги, що дозволяє ідентифікувати предмет поступки в момент укладання договору, а майбутнє вимога - не пізніше ніж у момент його виникнення. Прийнявши грошову вимогу від клієнта, банк зобов'язаний сам реалізувати цю вимогу; подальша переуступка вимоги іншій факторові допускається, якщо це прямо передбачено укладеним договором - ст. 829 ГК. Правові норми, що регулюють відповідальність клієнта перед «фактором» за дійсність і виконання переданого грошової вимоги, є диспозитивними: якщо договором не передбачено інше, клієнт несе перед «фактором» відповідальність за дійсність переданої грошової вимоги, але не несе відповідальності за невиконання або неналежне виконання цього вимоги боржником. Зокрема, клієнт не несе відповідальності перед фінансовим агентом за те, що отримані агентом від дебітора суми виявилися менше ціни, за яку агент придбав цю вимогу у клієнта - п. 1 ст. 831 ГК. Клієнт може прийняти на себе поручительство за боржника перед фінансовим агентом і тоді буде нести відповідальність за невиконання вимоги боржником. Різновидами факторингу є форфейтинг і облік векселів. Форфейтинг, або форфетирование (форфейтирование), є, як і класичний факторинг, особливою формою банківського кредитування, при якій банк взамін переданих клієнту де- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 352 ніжних коштів набуває права вимоги за зобов'язаннями поставки, виконання робіт, надання послуг і одночасно приймає на себе ризики виконання цих вимог, у тому числі за зовнішньоторговельними контрактами - валютні ризики. Як правило, форфетирование охоплює операції з більш тривалим періодом, ніж при факторингу - від шести місяців до шести років. З урахуванням виникаючих при цьому підвищених ризиків банк-Форфетор (форфейтер) не вправі перевести ризики на клієнта, який поступився йому грошові вимоги [4]. Незважаючи на ці особливості, правовідносини по форфейтингу вписуються в рамки договору фінансування під відступлення грошової вимоги. Облік векселів - не що інше, як покупка банком векселя у векселедержателя: купуючи вексель, банк фінансує векселедержателя-клієнта в розмірі, відповідному номіналу векселя, за вирахуванням утримуваного на користь банку відсотка - дисконту. Дисконт розраховується звичайно стосовно до облікових ставок і утримується банком відразу при покупці векселя. Передача векселя банку оформляється передавальним написом на самому векселі - індосаментом, який за домовленістю між сторонами може бути повним, іменним, або бланковим. З моменту вчинення індосаменту та передачі йому векселя банк стає власником векселя - векселедержателем і може розпоряджатися векселем на свій розсуд: продати іншому факторові, переучесть в іншому банку, у тому числі в Центральному банку Російської Федерації, передати в заставу в забезпечення міжбанківського кредиту, залишити вексель у себе в портфелі до настання терміну платежу по ньому, а потім пред'явити вексель до платежу. З правової точки зору облік векселя є договір фінансування під відступлення грошової вимоги. Деякі комерційні банки практикують застосування письмового договірного прототипу - договору про облік векселя і надання облікового кредиту. Існує також практика тривалої співпраці банків з комерційними організаціями - виробниками товарів, енергопостачальними і транспортними організаціями, контрагенти яких оплачують поставлені товари та надані послуги простими векселями. У цих випадках банк укладає з організацією-клієнтом рамковий договір, на підставі якого банком враховуються всі векселі, що продаються даною організацією-векселедержателем. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 353 Визнання обліку векселя різновидом договору фінансування під відступлення грошової вимоги не означає поширення на відносини з обліку векселів правових норм гл. 43 ГК. Ці відносини регулюються Положенням про переказний і простий вексель 1937 р. [5] і спеціальними нормативно-правовими актами Банку Росії. Договір банківської гарантії. Інститут банківської гарантії включений законодавцем у загальну частину зобов'язального права. Але в силу широкого застосування банківської гарантії в якості одного з інструментів фінансового ринку інститут банківської гарантії нерозривно пов'язаний з кредитним договором та іншими договірними інститутами в сфері розрахунків і кредитування. Як випливає з легального визначення, даного в ст. 368 ГК, банківська гарантія - це зобов'язання однієї особи виплатити іншій особі певну грошову суму за зобов'язаннями третьої особи. Учасниками правовідносини по банківській гарантії є: особа, яка приймає на себе зобов'язання виплатити певну грошову суму, іменоване гарантом, особа, за зобов'язаннями якого видається банківська гарантія, іменоване принципалом, і особа, якій як кредитору принципала проводиться виплата по банківській гарантії, іменоване бенефіціаром. Банківська гарантія покликана забезпечити належне виконання зобов'язання принципала перед бенефіціаром шляхом виконання цього зобов'язання гарантом. Видача банківських гарантій є одним з видів банківських операцій - подп. 8 ст. 5 Закону «Про банки і банківську діяльність». Однак правом видавати банківські гарантії наділені не тільки банки та інші кредитні організації, а й страхові організації. Ніякі інші організації не можуть виступати в якості гаранта по банківській гарантії. Принципал і бенефіціар - це особи, пов'язані між собою будь-яким зобов'язанням, в якому принципал є боржником, а бенефіціар - кредитором. Як правило, це комерційні організації або індивідуальні підприємці; сама банківська гарантія застосовується головним чином у сфері підприємницької діяльності. Підставою видачі банківської гарантії служить договір, що укладається між банком-гарантом і підприємцем-принципалом. У юридичній літературі цей договір отримав назву гарантійного договору [6]. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 354 У договорі передбачаються умови видачі банківської гарантії: сума, на яку видається банківська гарантія, термін дії банківської гарантії, розмір винагороди, яка виплачується гаранту принципалом за видачу банківської гарантії. У банківській гарантії повинні бути обов'язково вказані найменування та реквізити бенефіціара, тому вона завжди є іменною і не може бути на пред'явника або бланкової. Видаючи банківську гарантію, банк-гарант приймає на себе певний ризик, який полягає в тому, що банк буде змушений виплатити суму, зазначену в банківській гарантії, бенефіціару, але не зможе отримати її еквівалент від принципала. Інтерес банку-гаранта зводиться, отже, тільки до отримання комісійної винагороди, яким би пристойним воно не було (зазвичай до восьми - десяти відсотків від суми гарантії), - банк зацікавлений в отриманні від принципала відшкодування того, що він виплатив бенефіціару. Тому в договорі банківської гарантії може бути передбачено обов'язок принципала відшкодувати гаранту суми, сплачені бенефіціару по банківській гарантії. Цей обов'язок принципала забезпечується, в свою чергу, застосуванням різних способів забезпечення зобов'язань, найчастіше, запорукою цінних паперів, об'єктів нерухомості, інших товарно-матеріальних цінностей, що належать принципалу на праві власності. При наявності таких умов у договорі банківської гарантії у банка-гаранта з виплати їм бенефіціару передбаченої в гарантії суми виникає регресну вимогу до принципала про відшкодування сум, сплачених бенефіціару. У разі відсутності у принципала коштів стягнення може бути звернено на заставлене майно. У договорі можуть бути передбачені й інші умови, що регулюють взаємини гаранта і принципала у зв'язку з банківською гарантією. Зобов'язання банку-гаранта перед бенефіціаром виникає зі складного юридичного складу: договору банківської гарантії, укладеного з принципалом, і видачі банківської гарантії, яка є одностороннім правочином банку-гаранта. Договір між бенефіціаром і принципалом, на забезпечення якого видається банківська гарантія, не входить в цей юридичний склад, навіть якщо в ньому міститься умова про банківську гарантію і вона вказана в додатку до договору як його «невід'ємна складова частина». Згідно ст. 373 ГК, банківська гарантія набирає чинності з дня її видачі, якщо в гарантії не передбачено інше. Видача банківської гарантії означає передачу її гарантом або принципалом бенефіціару шляхом вручення або шляхом відправки її на адресу бенефіціара. Вступ банківської гарантії в силу може бути приурочене до моменту вступу в силу того договору між принципалом і Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 355 бенефіціаром, в забезпечення виконання якого видається банківська гарантія. Банківська гарантія завжди видається в письмовій формі. Комерційні банки використовують вироблені ними стандартні прототипи банківських гарантій. Як документ суворої фінансової звітності банківська гарантія підписується керівником банку та головним бухгалтером і засвідчується відбитком печатки банку. У тексті банківської гарантії повинні бути відображені умови, на основі яких вона видається і які визначені в договорі банку-гаранта і принципала. Оскільки в банківській гарантії фіксується зобов'язання банку-гаранта сплатити бенефіціару певну грошову суму і банківська гарантія передається бенефіціару, з яким банку гарант не перебуває в договірних відносинах, остільки банківська гарантія набуває деякі особливі якості, близькі властивостям цінних паперів. До таких особливим якостям банківське гарантії відносяться: її автономність і незалежність, які є абсолютними, так як випливають з імперативних правових норм, і безвідкличність і непередаваність, які є відносними, оскільки відображені в диспозитивно-восполнітельньй правових нормах. Автономність банківської гарантії виявляється в тому, що вона відокремлюється від договору між гарантом і принципалом, на основі якого вона видана, і від договору між принципалом і бенефіт-ціаром, в забезпечення виконання якого вона видана. З моменту видачі банківська гарантія стає автономним одностороннім документом, що має самостійне правове значення Незалежність банківської гарантії є її юридична незалежність від тих договірних зобов'язань, з якими вона фактично пов'язана. З моменту її видачі банківська гарантія стає повністю незалежною від основного зобов'язання, виконання якого вона забезпечує. Ця незалежність абсолютна, її не коливає навіть наявність в гарантії посилання на забезпечується зобов'язання. Незалежність банківської гарантії означає, що вказана в гарантії сума повинна бути виплачена незважаючи на той стан, в якому знаходиться основне забезпечується зобов'язання: дійсно воно чи недійсне, чи розглядається в суді спір з приводу нього чи не розглядається, виконано воно чи не виконано, припинено або не припинена. Навіть у тих випадках, коли основне зобов'язання, забезпечене банківською гарантією, вже виконано чи припинено з інших підстав або недійсне, обов'язок гаранта по банківській гарантії не припиняється. У цих випадках, одержавши вимогу бенефіціара про виплату передбаченої в банківській гарантії суми, гарант повинен негайно повідомити бенефіціара і принципалу про те, що Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 356 основне зобов'язання виконано, припинено або визнано недійсним. Але якщо і після цього повідомлення бенефіціар повторить свою вимогу, воно підлягає задоволенню - п. 2 ст. 376 ГК. Тим самим не виключено, що бенефіціар отримає задоволення двічі: спочатку від принципала, який є його боржником за основним зобов'язанням, потім - від гаранта, який є його боржником по банківській гарантії. При цьому вдруге отримане не може кваліфікуватися як безпідставне збагачення, оскільки в обох випадках задоволення, одержуване бенефіціаром, спирається на законні підстави: договірне зобов'язання принципала і зобов'язання по банківській гарантії банку-гаранта. Безвідкличної банківської гарантії означає, що вона ні за яких обставин не може бути відкликана, тобто анульована банком-гарантом, за винятком тих випадків, коли в самій банківської гарантії є вказівка про право гаранта на відгук банківської гарантії. Право гаранта на відгук виданої ним банківської гарантії може бути обмежений будь-якими певними умовами, а може носити і безумовний, необмежений характер. Непередаваність - відносна якість банківської гарантії: у ній може бути передбачена можливість передачі бенефіціаром прав по банківській гарантії третім особам. У разі реалізації цього права первісний бенефіціар вибуває з зобов'язального правовідносини «бенефіціар - гарант» і новим бенефіціаром стає особа, якій передані права по банківській гарантії. Якщо можливість передачі прав по банківській гарантії в ній прямо не передбачена, то право вимоги по банківській гарантії не може бути передано бенефіціаром іншій особі. Зобов'язання гаранта перед бенефіціаром виповнюється сплатою суми, на яку видана банківська гарантія. У випадках невиконання або неналежного виконання гарантом своїх зобов'язань він несе відповідальність перед бенефіціаром на загальних підставах, але в гарантії може бути передбачено обмеження відповідальності гаранта, наприклад, за розміром - у межах суми, на яку видана гарантія. Крім належного виконання зобов'язання по банківській гарантії припиняється також у зв'язку з закінченням визначеного в гарантії строку, на який вона видана, і внаслідок відмови бенефіціара від своїх прав по гарантії. В останньому випадку бенефіціар повертає банківську гарантію банку-гаранту або вручає йому письмову заяву про звільнення його від зобов'язань. Як спосіб забезпечення зобов'язань банківська гарантія знаходить все більш широке застосування у сфері підприємницької Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 357 діяльності. Універсальні властивості банківської гарантії дозволяють використовувати її для забезпечення будь-яких видів зобов'язань. У багатьох випадках банківська гарантія є альтернативою виникненню і розвитку конфліктних ситуацій: так, замість того, щоб звернутися до суду з позовом про стягнення простроченої дебіторської заборгованості, кредитор може задовольнитися одержанням безвідкличної банківської гарантії на ту ж суму і дочекатися настання строку пред'явлення її до оплати. Банківською гарантією можуть забезпечуватися зобов'язання по товарному і комерційному кредиту у всіх їхніх варіантах. У тих випадках, коли внаслідок хронічних неплатежів утворюються обтяжливі для підприємців боргові зобов'язання, застосування банківської гарантії сприяє новації таких боргових зобов'язань в позикові з тим, щоб поступово за допомогою факторингу або обліку (передачі) банківської гарантії погасити кредиторську заборгованість. Банківські гарантії незмінно застосовуються при організації кредитування великих інвестиційних проектів і програм у цих випадках абсолютна, або стовідсоткова, гарантованість зворотності великих сум кредитів досягається шляхом побудови ланцюжка послідовних гарантій одних банків іншим. Перший банк, що видає гарантію на прохання організації-позичальника, адресує її НЕ кредитору-позикодавцеві, а іншому, більш великому і престижному банку, з яким воліє мати справу кредитор; під гарантію першого банку другий банк видає свою банківську гарантію, адресовану кредитору, який, ставши в цьому ланцюжку бенефіціаром, відкриває під отриману гарантію кредитну лінію позичальнику - принципалу першого банку, а цей банк, у свою чергу, стає принципалом другого банку-гаранта. Операції з банківськими гарантіями приносять банкам доходи через механізм отримання комісійних та залучення їх в кредитний оборот. При побудові договірних взаємозв'язків за схемою попередньої оплати або надання авансів банківськими гарантіями забезпечується зворотність авансових платежів у разі зриву виконавцем своїх договірних зобов'язань перед замовником, авансовані його. При здійсненні зовнішньоторговельних операцій постачальники товарів, які віддають перевагу зазвичай попередню оплату або документарний акредитив, погоджуються на наступну оплату або навіть оплату за фактом реалізації товарів на умовах консигнації, якщо покупці надають банківські гарантії надійних комерційних банків. Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 358 [1] У нормах Цивільного кодексу, присвячених зміні осіб у зобов'язанні, не визначається зміст угоди про уступку вимоги, тому вимога може бути передано цессионарию як з безоплатної, так і за оплатній угоді [2] Львів Ю.І. Банки і фінансовий ринок. С. 515. За А.А. Фельдману, «факторинг - це купівля банком або спеціалізованою компанією грошових вимог постачальника до покупця та їх інкасація за певну винагороду» (Фельдман А.А. Вексельний обіг Російська і міжнародна практика. Навчальний і довідковий посібник. Вид. 2-е, испр. І доп. М., 1995. С. 47). [3] У арбітражної практиці приймається до уваги також те, що організації, яким банки поступаються свої вимоги, не володіють ліцензією на здійснення банківських операцій. Див про це: Юридична консультація. «НЕК». Продавати борги можна, але дуже обережно / / Санкт-Петербурзьке Ехо - Час Пік. «Ваші гроші». 1997. 22 квітня. [4] У міжнародній комерційній практиці форфейтинг, так само як і класичний факторинг, успішно розвивається, виникають і ростуть спеціалізовані факторингові та форфейтингові компанії (Див. про це: Львів Ю.І. Банки і фінансовий ринок. С. 521; Фельдман А. А. Вексельний обіг. Російська і міжнародна практика. С. 49-50; Бунько В.А. Валютно-кредитні операції та розрахунки за зовнішньоторговельними контрактами. Довідково-методичне видання. СПб., 1995. С. 133-134). [5] Положення про переказний і простий вексель 1937 р. застосовується на території Російської Федерації згідно з Федеральним законом від 11 03.97 р. № 48-ФЗ «Про перекладному і простому векселі» / / СЗ РФ. 1997. № 11 ст. 1238. [6] Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина перша. Науково-практичний коментарі / Відп. ред. Т.Є. Абова, О.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996. С. 570-580. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 2. Розрахунки і кредитування" |
||
|
||