ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоПідприємницьке право → 
« Попередня Наступна »
Бушев А.Ю., Міст О.А., Вещунова Н.Л. та ін. Комерційне право. Том 1, 1998 - перейти до змісту підручника

§ 2. Способи та механізм захисту прав та інтересів підприємця

Загальна характеристика способів захисту прав та інтересів підприємця. Підприємці забезпечені правовим захистом не в меншому обсязі, ніж інші суб'єкти правових відносин - громадяни-непідприємці, некомерційні організації, державні та муніципальні освіти. Як карально-пресекательние заходи покарання, передбачені адміністративним і кримінальним законодавством, так і відновно-компенсаційні санкції, передбачені цивільним законодавством, в рівній мірі забезпечують правову охорону інтересів і підприємців, і непідприємців.
З точки зору вимог закону інтереси підприємців охороняються всією системою права, тобто нормами різних галузей права: державного, адміністративного, трудового, кримінального, цивільного і всіх інших. Правові норми різних галузей права охороняють, тобто з точки зору законодавця забезпечують нормальне здійснення підприємницької діяльності. Якщо ж діяльність підприємця неправомірно порушується або існує загроза посягання на його права та інтереси, то можуть бути застосовані конкретні правові способи захисту, завдяки яким відбувається відновлення порушених прав та інтересів і тим самим створюється можливість для продовження підприємницької діяльності, що і є для підприємця-потерпілого головним. Ці цілі досягаються застосуванням цивільно-правових способів захисту або інших способів, інший юридико-галузевої природи, але в поєднанні з цивільно-правовими.
У ст. 12 Цивільного кодексу Російської Федерації названі способи захисту цивільних прав, які всі без винятку повністю поширюються на сферу підприємницької діяльності. Ці способи конкретизуються в нормах різних інститутів цивільного права. Наприклад, такі способи захисту цивільних прав як відшкодування збитків і стягнення неустойки є в той же час формами майнової цивільно-правової відповідальності, а неустойка, крім того, виконує функції одного із способів забезпечення зобов'язань, тому їх застосування можливе при порушенні зобов'язань за участю підприємців, але з урахуванням як загальних, так і спеціальних правил, встановлених для
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 448
відповідних видів і підвидів зобов'язань. Так, згідно зі ст. 866 ЦК у випадках невиконання або неналежного виконання доручення клієнта комерційний банк несе перед ним відповідальність на підставах і в розмірах, передбачених гл. 25 ГК «Відповідальність за порушення зобов'язань», тобто за загальними правилами, а у випадках неналежного здійснення банком операцій за рахунком на банк, крім сплати відсотків, передбачених ст. 395 ГК, про що прямо сказано в ст. 856 ГК «Відповідальність банку за неналежне здійснення операцій по рахунку», може бути покладена відповідальність у формі законної неустойки, передбаченої п. 7 Положення про штрафи за порушення правил здійснення розрахункових операцій. [1] У ст. 521 ГК встановлено спеціальний порядок нарахування та стягнення передбаченої законом або договором поставки неустойки за недопоставку або прострочення поставки товарів. Якщо підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, то відповідно до ч. 1 ст. 333 ЦК суд має право зменшити неустойку. У постанові Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 01.07.96 р. № 6/8 (п. 42) «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації», уточнено, що при оцінці наслідків порушення зобов'язання «судом можуть прийматися до уваги в тому числі обставини, що не мають прямого відношення до наслідків порушення зобов'язання (ціна товару, робіт, послуг; сума договору тощо)».
При порушенні деяких видів договірних зобов'язань за участю підприємців встановлені вилучення із загального правила про повне відшкодування збитків. Наприклад, за порушення зобов'язань за договором енергопостачання стягуються збитки тільки в обсязі реального збитку (п.1 ст. 547 ЦК); обмеження обсягу відповідальності в частині відшкодування збитків встановлені для відповідальності перевізника за втрату, нестачу і пошкодження (псування) вантажу або багажу (ст . 796 ЦК).
Аналіз способів захисту показує, що їх роль і значення не однакові.
Першим з перелічених у ст. 12 ГК способів захисту цивільних прав названо визнання права. По суті, визнання права - необхідна передумова захисту порушених або оспорюваних прав і законних інтересів підприємця. Будь-який конфлікт чи суперечка вимагає визначення і визнання прав, відносячи-
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 449
трудящих до предмету спору. Згідно п. 1 ст. 125 Арбітражного процесуального кодексу РФ при ухваленні рішення арбітражний суд «встановлює, які права та обов'язки осіб, що у справі». [2]
Таким чином, визнання права - невід'ємний елемент рішення арбітражного суду з економічного спору . Разом з тим вимога про визнання права може бути предметом самостійних видів позовів - позовів про визнання прав - наприклад, права власності або інших речових прав.
Наслідки порушення прав та інтересів можуть бути різними. Залежно від цього відбувається або відновлення становища, яке існувало до порушення права, або припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення. Цими способами охоплюються різні варіанти усунення наслідків порушення його прав для підприємця - потерпілого. Всі інші способи захисту так чи інакше ведуть або до припинення дій, що порушують право, або до відновлення становища, яке існувало до порушення права.
Отже, визнання права - необхідна передумова захисту права від порушень, а відновлення порушеного права і припинення дій, що порушують право, - це концентроване вираження окремих способів захисту.
Законодавець допускає застосування і таких способів захисту цивільних прав, які не перераховані в ст. 12 ГК, але передбачені законами. Спираючись на викладене вище поняття способів захисту, можна зробити висновок, що до них належать, наприклад, ті способи забезпечення зобов'язань, які в разі їх реалізації при невиконанні чи неналежному виконанні зобов'язань приводять до відновлення становища, яке існувало до порушення права: звернення стягнення на заставлене майно - ст. 349 ГК; утримання речі, що знаходиться у кредитора - ст. 359 і 360 ГК; залишення завдатку у задаткоодержувача або повернення його у подвійному розмірі - ст. 381 ГК.
Аналіз змісту ст. 12 та ряду інших статей ЦК дозволяє сформулювати поняття способів захисту цивільних прав такий спосіб: під способами захисту цивільних прав розуміються такі передбачені Цивільним кодексом та іншими законами Російської Федерації правові засоби, застосування яких, заснований на визнання прав, призводить до відновлення становища, яке існувало до порушення права, а також пре-
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 450
перетину дій, що порушують право або створюють загрозу його застосування.
У юридичній літературі способи захисту розмежовуються на матеріально-правові та процесуальні, а останні піддаються більш дробової класифікації за різними критеріями: цілям захисту, характером процесуальної діяльності, видами владних актів, по юрисдикційних органів. [3]
На думку В.В. Витрянского, крім універсальних способів захисту існують спеціальні способи захисту, призначені «... для обслуговування окремих видів цивільних прав», це - віндикаційний і негаторний позови, стягнення відсотків за користування чужими грошовими коштами відповідно до ст. 395 ЦК та ін Залежно від характеру наслідків застосування універсальних способів захисту вони диференціюються В.В. Витрянский на три групи: способи захисту, застосування яких дозволяє підтвердити (засвідчити) захищається право або припинити (змінити) обов'язок; способи, застосування яких дозволяє попередити або припинити порушення права, і способи, застосування яких має на меті відновити порушене право і (або) компенсувати втрати, понесені у зв'язку з порушенням права. [4]
Різні способи захисту цивільних прав передбачають певний порядок, або механізм, їх реалізації. Тому, з нашої точки зору, найбільше практичне значення має класифікація способів захисту в залежності від механізму їх реалізації.
Механізм захисту прав та інтересів підприємця. Механізм захисту прав - це здійснення способів захисту, тобто процес застосування правових норм, який завершується визнанням права і відновленням становища, яке існувало до порушення права, або припиненням дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення.
Наскільки різноманітні способи захисту цивільних прав, настільки гнучким має бути механізм захисту. В окремих випадках специфіка способу захисту зумовлює вид механізму захисту, не допускаючи інших варіантів. Так, акт державного органу або органу місцевого самоврядування, що суперечить закону, не підлягає застосуванню при вирішенні спору. Отже, цей спосіб захисту цивільних прав реалізується тільки в судовому порядку, про що прямо сказано в ст. 12 ГК. Але так само, в судовому порядку, хоча про це прямо не сказано в ст. 12 ГК, визнаються незаконними і недійсними що порушують права та інтереси
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 451
підприємців неправомірні акти державних органів або органів місцевого самоврядування.
Об'єктивно існуючі можливості реалізації способів захисту цивільних прав зводяться до наступних видів механізму захисту: самозахист; врегулювання розбіжностей у позасудовому порядку; вирішення заяв і скарг органами виконавчої влади у порядку підлеглості; надання захисту шляхом здійснення прокурорського нагляду; конституційний захист;
розгляд економічних спорів судами загальної юрисдикції та арбітражними судами; розгляд економічних спорів, що мають цивільно-правову природу, третейськими судами.
У більшості випадків способи захисту цивільних прав можуть бути реалізовані різними шляхами - як у судовому, так і в позасудовому порядку. Так, збитки і неустойка можуть бути стягнуті в примусовому порядку через суд, а можуть бути виплачені добровільно без суду особою, яка порушила зобов'язання. Згідно п. 2 ст. 854 ГК списання грошових коштів, що знаходяться на банківському рахунку підприємця, допускається як виняток без його розпорядження як за рішенням суду та в інших випадках, встановлених законом, так і випадках, передбачених договором на розрахунково-касове обслуговування. Число таких прикладів можна було б продовжити. Головне полягає в тому, що, як правило, чинне законодавство не перешкоджає підприємцю обрати для захисту своїх прав та інтересів ті способи захисту та порядок їх здійснення, які представляються йому найбільш адекватними обставинам, що склалися.
Самозахист прав та інтересів підприємця. Законодавець присвятив цим порядком захисту спеціальну статтю - ст. 14 ЦК, яка названа «Самозахист цивільних прав». У цій статті законодавець проголосив, що «допускається самозахист цивільних прав». Але поняття самозахисту в Законі немає, а лише встановлено, що «способи самозахисту повинні бути відповідні порушення і не виходити за межі дій, необхідних для його припинення» (ч.2 ст. 14). Така конструкція законодавчих положень про самозахист цивільних прав дає підстави припускати, що самозахист цивільних прав застосовується тільки тоді, коли права вже порушені. [5] Це обмежувальне тлумачення було б логічно, якби в ГК відсутні спеціальні норми про заподіяння шкоди в стані необхідної оборони і крайньої необхідності, але такі норми в частині другій ДК РФ є - ст. 1066 і ст. 1067.
Поняттями необхідної оборони і крайньої необхідності охоплюються всі можливі засоби самозбереження і проти-
Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 452
дії при відбитті нападу або усунення небезпеки. У роз'ясненні, яке дано в п. 9 постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 1 липня 1996 р. № 6/8 «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації», також зроблений акцент на запобіганні заподіяної (можливої) шкоди. [6] Тому навряд чи варто було проголошувати у частині першій ГК принцип самозахисту з тим, щоб він повністю поглинався спеціальними правилами про заподіяння шкоди дозволеними правомірними діями, якими є необхідна оборона і крайня необхідність. Шляхом систематичного тлумачення норм частини першої та частини другої ЦК можна зробити висновок, що зміст принципу самозахисту не вичерпується необхідною обороною і крайньою необхідністю і не зводиться до захисту вже порушеного права.
Можливість самозахисту слід розглядати як необхідну передумову діяльності підприємця, як абсолютне цивільне право, що з праводееспособності підприємця. Положення ст. 14 ГК є нормативно-правовою підставою для самозахисту підприємця в процесі здійснення ним підприємницької діяльності в будь-яких ситуаціях, а не тільки тоді, коли його права та інтереси вже порушені і йому заподіюється шкода.
  Підприємець має право здійснювати превентивні охоронні дії, що забезпечують захист його інтересів від можливих посягань. Нормальне ведення підприємницької діяльності, досягнення мети збереження та примноження капіталу вимагають від підприємця, щоб він дбав про охорону свого майна, об'єктів інтелектуальної промислової власності, службової та комерційної таємниці, ділової репутації, свого здоров'я і життя, здоров'я і життя працюючого на нього персоналу.
  У розпорядженні підприємців є різноманітні юридичні та технічні засоби охорони. Наприклад, з метою збереження майна ведеться його бухгалтерський облік, проводяться інвентаризація та переоцінка, складаються баланси, укладаються договори про повну матеріальну відповідальність з особами, яким довірено майно підприємця, і т.д. Для охорони майнових комплексів та інших великих об'єктів залучаються спеціалізовані підрозділи міліції, з якими укладаються договори на позавідомчу охорону; грошові кошти та коштовності зберігаються в комерційних банках; цінні папери
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 453
  здаються на зберігання депозитарію, з яким укладається депозитарний договір. Охорона майна від розкрадання та інших посягань забезпечується застосуванням різних технічних засобів: спеціального обладнання, сигналізації тощо
  Охорона об'єктів промислової власності підприємця забезпечується, насамперед, визнанням виняткових прав даного підприємця на певні об'єкти з боку компетентних державних органів, що досягається шляхом видачі патентів на винаходи, промислові зразки і корисні моделі, реєстрацією товарних знаків з фірмовими найменуваннями, знаків обслуговування і найменувань місць походження товару, обліком та реєстрацією виконаних науково-дослідних розробок.
  Згідно ч. 2 ст. 138 ГК використання результатів інтелектуальної діяльності і засобів індивідуалізації, які є об'єктом виключних прав, може здійснюватися третіми особами тільки за згодою правовласника. Тому охорона прав та інтересів підприємця - власника об'єктів промислової власності забезпечується також включенням спеціальних умов і заходів відповідальності у договори, укладені з метою передачі прав на ці об'єкти іншим особам на оплатній основі: договори комерційної концесії і ліцензійні договори.
  Чинне цивільне законодавство передбачає охорону інформації, яка в силу її комерційної цінності зберігається її володарем як службова або комерційна таємниця. Згідно ч. 2 п. 2 ст. 139 ГК, особи, незаконними методами одержали інформацію, яка становить службову або комерційну таємницю, зобов'язані відшкодувати її власникові заподіяні збитки. Така ж відповідальність може бути покладена на працівників і контрагентів організації - власника інформації. Службова і комерційна таємниця забезпечуються, зокрема, шляхом включення умов про конфіденційність в трудові договори (контракти) та цивільно-правові договори. У комерційних організаціях розробляються локальні положення про збереження службової та комерційної таємниці, в яких докладно регламентуються дії підрозділів, посадових осіб і співробітників фірми, їх функціональні обов'язки і взаємозв'язку щодо відомостей, що становлять службову і комерційну таємницю. Указом Президента РФ від 6 березня 1997 р. № 188 затверджено Перелік відомостей конфіденційного характеру, в який включені відомості, пов'язані з комерційною діяльністю, доступ до яких обмежено відповідно до ЦК та федеральними законами (комерційна таємниця). [7]
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 454
  В умовах прискорення науково-технічного прогресу розробляються спеціальні технічні та психологічні прийоми економічної розвідки і промислового шпигунства. [8] У свою чергу підприємці в порядку превентивної самозахисту змушені виробляти засоби захисту і постійно вдосконалювати технічні засоби, що перешкоджають несанкціонованому доступу до джерел інформації. [9]
  Необхідність захисту ділової репутації індивідуального підприємця виникає у випадках поширення відомостей, що ганьблять його честь і гідність або його репутацію як підприємця. Тому в порядку самозахисту підприємець має право звернутися до обличчя, поширив такі відомості, з вимогою про припинення розповсюдження, про спростування, про виплату компенсації. Спираючись на правила п. 3 і 7 ст. 152 ГК, підприємець має право опублікувати свою відповідь в тих засобах масової інформації, в яких були опубліковані відомості, що ущемляють його права або охоронювані законом інтереси. [10] Аналогічні правові засоби можуть бути використані комерційними організаціями, коли наноситься шкоди їхній діловій репутації.
  Щодо охорони свого життя і здоров'я, а також життя і здоров'я працюючого на нього персоналу підприємець вживає засоби самозахисту при нападі правопорушників або при реальній загрозі нападу і заподіяння шкоди життю та здоров'ю. У цих ситуаціях, як вимагає того ч. 2 ст. 14 ГК, способи самозахисту повинні бути відповідні порушення і не виходити за межі дій, необхідних для його припинення.
  У превентивних цілях в комерційних організаціях встановлюється певний режим роботи, який отримує детальну регламентацію в локальних нормативних документах. У режим роботи організації включаються час початку і закінчення роботи, перерви в роботі, пропускний режим, порядок отримання та зберігання інформації і т.д.
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 455
  Всі ці заходи є проявом існуючого в рамках абсолютного правовідносини суб'єктивного цивільного права комерційної організації, а також і інших підприємців, на безпеку підприємницької діяльності. Перехід до ринкової економіки в Росії викликав сплеск злочинності і поява нових видів економічних злочинів, прямо і безпосередньо спрямованих проти вільного підприємництва. Ці злочини відбуваються з метою вилучення у підприємців частини їхніх доходів, підпорядкування комерційних структур верховоди злочинного світу. У цих цілях застосовуються шантаж, погрози, вимагання, викрадення людей, насильство - все те, що отримало назву рекету. Нерідкі випадки замаху на життя незговірливих підприємців.
  Ці злочинні явища тісно пов'язані з нелегальною комерцією, або «тіньовою економікою», яка виникає завдяки здійсненню незаконної підприємницької діяльності та приховування доходів від оподаткування та паразитує на ринковій економіці. Капітали, нажиті злочинним шляхом, роз'їдають як іржа економічну, політичну і правову сфери суспільного устрою. [11] Держава бореться проти економічної злочинності силами правоохоронних органів і каральних установ.
  А підприємцям надано право забезпечувати свою безпеку або шляхом звернення до спеціалізованих охоронним структурам, або своїми силами. В останньому випадку організовуються власні підрозділи для охорони, які іменуються зазвичай службами безпеки або економічної безпеки. [12] Такі підрозділи є, наприклад, у всіх комерційних банків, великих страхових організацій тощо Служби економічної безпеки створюються також і державними відомствами, наприклад, Комітетами з управління державним майном, Фондами державного майна та ін
  Згідно ст. 14 Закону Російської Федерації «Про приватної детективної й охоронної діяльності в Російській Федерації» підприємства незалежно від їх організаційно-правових форм має право засновувати відокремлені підрозділи - служби безпеки для здійснення охоронно-розшукової діяльності в інтересах власної безпеки засновника, з правом відкриття їм поточних і розрахункових рахунків . [13]
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 456
  Громадяни та юридичні особи мають право засновувати спеціалізовані комерційні організації у передбачених законом організаційно-правових формах для здійснення охоронної діяльності і надання послуг іншим підприємцям з питань безпеки на договірній основі. Такі охоронні структури, що діють за ліцензіями, що видаються органами Міністерства внутрішніх справ Росії, приймають на себе відповідальність за безпеку обслуговуваних ними підприємців. [14] Охоронні структури зазвичай об'єднуються в асоціації, які є некомерційними організаціями.

  [1] Див про це Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частина друга (постатейний) / Відп. ред. О.Н. Садиков. М, 1996 С. 428-429 Однак це питання далеко не безперечний, на думку В.В. Витрянского, п. 7 Положення про штрафи за порушення правил здійснення розрахункових операцій втратив чинність (див. Витрянский В. Відповідальність банків за договором банківського рахунку / / Закон 1997 № 1 С 21)
  [2] Арбітражний процесуальний кодекс Російської Федерації прийнятий Державною Думою 5 квітня 1995, підписаний Президентом Росії 5 травня 1995 р. № 70-ФЗ. Введено в дію з 1 липня 1995 р. (за винятком гл. 21 «Виробництво в касаційній інстанції», яка вводилася в дію за регіонами у період з 01.07.95 р. по 01.01.96 р.) / / СЗ РФ. 1995. № 95. ст. 1709.
  [3] Ця класифікація докладно описана в кн.: Вершинін А.П. Способи захисту прав підприємців в арбітражному суді. СПб., 1996. С. 7-30.
  [4] Витрянский В.В. Проблеми арбітражно-судового захисту цивільних прав учасників майнового обороту. Дисертація. М., 1996. С. 8-9.
  [5] Таке розуміння правил про самозахист висловлено в юридичній літературі (див.: Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої / Відп. Ред. О.Н. Садиков С. 35).
  [6] «Самозахист не може бути визнана правомірною, якщо вона не відповідає способу і характеру порушення і заподіяну (можливий) шкода є більш значною, ніж відвернена» / / Вісник ВАС РФ. 1996 № 9. С. 7.
  [7] «Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру» Указ Президента РФ від 06.03.97 р. № 188 / / СЗ РФ 1997 № 10 ст. 1127 Проект Федерального закону «Про комерційну таємницю» знаходиться на розгляді в Державній Думі Федеральних Зборів РФ.
  [8] Див про це. Куваєва М В., Чуфаровский Ю.В., Шіверскій А.А. Комерційна інформація: Способи отримання і захист. М., 1996.
  [9] Питання цивільно-правового захисту об'єктів промислової власності докладно розглянуті в роботах А.П. Сергєєва. 1) Патентне право. Навчальний посібник М., 1994. С. 163-191, 2) Правова охорона нетрадиційних об'єктів інтелектуальної власності в Російській Федерації СПб, 1995. С. 60-63; 3) Право на фірмове найменування і товарний знак. СПб., 1995. С. 32-37,67-70.
  [10] Див більш докладно про захист ділової репутації. Анісімов А.Л. Честь, гідність, ділова репутація, цивільно-правовий захист. М., 1994; Ковальов Е.А., Шевчук В.Д. Захист честі, гідності та ділової репутації в суді. Практичні рекомендації. Ярославль, 1995; Ерделевскій А.М. Компенсація моральної шкоди. М., 1996. С. 57-59.
  [11] За твердженням глави російського Уряду В.С. Черномирдіна «... від 20 до 50 відсотків економіки країни контролюється тіньовими структурами ». Див: 50 на 50. На чию користь? / / Російська газета. 1996. 3 грудня.
  [12] Див більш докладно: Шаваєв А.Г. Кримінологічна безпека недержавних об'єктів економіки. М., 1995.
  [13] Закон РФ «Про приватної детективної й охоронної діяльності в Російській Федерації» прийнятий 11 березня 1992 і діє в даний час з деякими змінами і доповненнями / / Відомості РФ. 1992. № 17. ст. 888; Див також: Закон про приватну детективну і охоронну діяльність в Російській Федерації: Коментар / Відп. ред. А.Ю. Шумілов. М., 1995.
  [14] Не можна не відзначити, що в діяльності деяких охоронних структур відбувається зрощування охоронного і злочинного бізнесу, наслідком чого є ослаблення безпеки підприємництва. Проте, за даними друку, число охоронних структур має стійку тенденцію до збільшення. На кінець 1996 р. у Санкт-Петербурзі було зареєстровано 468 охоронних організацій, 161 служба безпеки; майже 11,5 тисячі співробітників приватних охоронних фірм отримали ліцензії на детективну і охоронну діяльність. Див про це: Морозова Вікторія. Бандити або захисники? У недержавних силових структурах кадри як і раніше вирішують все / / Санкт-Петербурзькі відомості. 1996. 19 лист.; Дивіться також: Чепайкіна Людмила. МВС наводить порядок в охоронному бізнесі / / Діловий світ. 1996.17 червня.
  Врегулювання розбіжностей з контрагентами і партнерами в позасудовому порядку. Горизонтальні економічні зв'язки охоплюють всі ланки ланцюжка розширеного товарного відтворення і фінансового обороту: ... гроші - товар - гроші - послуги - гроші - гроші - відсотки - капітал ... У цих відносинах підприємці виступають як у якості товаровиробника (услугодателя, виконавця), так і в якості споживача (покупця, замовника). У конкретних економічних відносинах інтереси підприємців зводяться до того, щоб здійснити операцію на найбільш вигідних умовах і отримати зустрічне задоволення, що включає в себе чистий дохід або прибуток. Ринковий механізм впливає на конкретні економічні зв'язки шляхом постійних коливань співвідношення попиту і пропозиції. Цими коливаннями забезпечується певна рівновага або баланс сил у ланках товарно-грошових відносин. Цими ж коливаннями закладаються об'єктивні причини порушень складаються зв'язків, бо внаслідок зміни кон'юнктури підприємцю стає невигідно підтримувати виниклі відносини, виконувати укладені договори, він втрачає інтерес, у нього пропадають стимули до належного виконання зобов'язань. В результаті виникають розбіжності та суперечки між партнерами і контрагентами. Кореняться в глибині економічних процесів об'єктивні причини виявляються зовні як суб'єктивні
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 457
  фактори, службовці безпосередньою причиною чи приводом порушення договірних зобов'язань.
  У випадках виникнення розбіжностей між партнерами по спільній підприємницькій діяльності або контрагентами за комерційними договорами завжди існує можливість звернутися до відповідних судових інстанції за вирішенням спору та захистом порушених прав. Але є можливість врегулювати свої взаємини без звернення до суду. Це шлях переговорів, пошуків компромісу, досягнення консенсусу.
  Досудові спроби врегулювання розбіжностей розглядалися раніше як самостійна стадія претензійно-позовної порядку вирішення господарських спорів. [1] Тепер, починаючи з 1 липня 1995р., Досудовий (претензійний) порядок згідно п. 3 ст. 4 Арбітражного процесуального кодексу РФ є обов'язковим тільки у випадках, встановлених федеральними законами для певних категорій спорів. В даний час до таких категорій економічних суперечок відносяться спори по:
  - Залізничним перевезенням,
  - Перевезень річковим транспортом,
  - Автомобільних перевезеннях,
  - Пересиланням поштових відправлень та послуг зв'язку, [2]
  - Вимогам про зміну і розірвання договорів згідно п. 2 ст. 452 ГК.
  Спірним, з нашої точки зору, є питання про обов'язковість досудової процедури сповіщення боржника до передачі кредитором до арбітражного суду заяви про порушення провадження у справі про неспроможність (банкрутство) підприємства. Згідно п. 1 ст. 6 Закону «Про неспроможність (банкрутство) підприємств» до звернення до арбітражного суду «... кредитор має право направити боржнику рекомендованою поштою повідомлення з повідомленням про вручення ...». У зв'язку з цим Вищим Арбітражним Судом РФ зроблено висновок про те, що стосовно заяв кредиторів про визнання боржників неспроможними (банкрутами) законом передбачена спеціальна процедура доарбітражного врегулювання даного
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 458
  питання. Тому Вищий Арбітражний Суд РФ дав роз'яснення, згідно з яким «арбітражним судом не може бути прийнято до провадження заяву кредитора про визнання організації (підприємця) неспроможною (банкрутом), якщо заявником не представлені докази вручення боржнику сповіщення в порядку, передбаченому п. 1 ст. 6 Закону РФ «Про неспроможність (банкрутство) підприємств» «. [3] З такою позицією можна було б погодитися, якби в тексті п. 1 ст. 6 Закону РФ «Про неспроможність (банкрутство) підприємств» було зазначено, що кредитор зобов'язаний направити неспроможному боржникові повідомлення з попередженням про звернення до арбітражного суду. Але Закон не зобов'язує кредитора попереджати боржника про своє звернення до арбітражного суду. Тим більше, що тижневий термін, наданий боржнику для погашення боргу, швидше за все нереальний у порівнянні з допущеною простроченням платежу, яка тривала не менше трьох місяців. Позиція, зайнята Вищим Арбітражним Судом РФ, показує, що текст п. 1 ст. 6 Закону «Про неспроможність (банкрутство) підприємств» потребує корегування.
  Досудового (претензійного) порядок також обов'язковий у тих випадках, коли він передбачений у вже укладеному між сторонами спору договорі.
  Якщо федеральним законом встановлено для певної категорії спорів досудовий (претензійний) порядок врегулювання або він передбачено договором, суперечка може бути переданий на розгляд арбітражного суду лише після дотримання такого порядку. У всіх цих випадках до звернення до арбітражного суду зацікавлена ??сторона, права якої порушені, зобов'язана зробити необхідні кроки з врегулювання розбіжностей без звернення до арбітражного суду. [4] Ці необхідні кроки полягають у тому, що зацікавлена ??сторона направляє своєму контрагенту письмове звернення, іменоване претензією , в якому викладаються конкретні вимоги і дається їх обгрунтування. Вимоги випливають із змісту правовідносини, з факту порушення договірних умов і завданих цим наслідків. Різноманітні вимоги так чи інакше зводяться до тих способів захисту цивільних прав, які зазначені у ст. 12 ЦК та інших законах: погасити заборгованість, відшкодувати збитки, сплатити неустойку, повернути неправомірно утримується майно, внести зміни в договір або
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 459
  достроково розірвати його і т.д. Обгрунтування вимозі дається в двох аспектах: 1) нормативно-правовим, або «по праву», тобто з посиланням на правові норми, що підлягають застосуванню, та умови договору, контракту, угоди; 2) фактичне, або «за фактом», тобто з викладом тих фактичних обставин, які призвели до виникнення даної вимоги. Якщо в претензії міститься вимога про стягнення певної суми, наприклад, заборгованості, збитків, неустойки, відсотків, то має бути дана арифметичний розрахунок цієї суми. У претензії зазначаються документи, що підтверджують заявлені вимоги, наприклад, рахунки, інвойси, накладні, платіжні доручення, протоколи, акти, довіреності на отримання товарно-матеріальних цінностей, прибутково-видаткові касові ордери. Копії цих документів направляються адресату разом з претензією.
  У нормативно-правових актах, які передбачають обов'язковий претензійний порядок, встановлюються терміни пред'явлення і розгляду претензій. Наприклад, згідно з п. 2 ст. 797 ГК позов до перевізника може бути пред'явлений відправником вантажу або вантажоодержувачем у разі повної або часткової відмови перевізника задовольнити претензію або неодержання від перевізника відповіді у місячний строк. Отже, в даний час для вантажних перевезень всіма видами транспорту діє єдиний - тридцятиденний - термін для відповіді на претензію, заявлену з приводу порушень перевізником своїх зобов'язань. [5]
  Згідно п. 2 ст. 797 ГК позов до перевізника може бути пред'явлений відправником вантажу або вантажоодержувачем у разі повної або часткової відмови перевізника задовольнити претензію або неодержання від перевізника відповіді у місячний строк. Отже, в даний час для всіх видів перевезень діє єдиний - тридцятиденний - термін для відповіді на претензію.
  У пропозиції про зміну або про розірвання договору може бути вказаний строк для відповіді на претензію, а якщо такий строк у претензії не вказаний і не встановлений законом або договором, то термін для відповіді згідно п. 2 ст. 452 ГК дорівнює 30 дням.
  У нормах, що регламентують порядок і строки розгляду претензій, встановлюється, як правило, наприклад, у ст. 176 УЖД СРСР і ст. 164 УАТ РРФСР, обов'язковість відповіді на претензію. Але навіть якщо у правових нормах це не передбачено, обов'язковий-
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 460
  ність відповіді на отриману претензію випливає із звичаїв ділового обороту, які в силу ст. 5 і 6 ЦК відносяться до джерел цивільного права.
  Незважаючи на обов'язковість розгляду і відповіді на претензію, особа, яка отримала претензію, може і не відповісти на неї. При цьому, однак, слід мати на увазі, що при подальшому розгляді справи в арбітражному суді ця обставина може бути прийнято судом до уваги при вирішенні питання про розподіл між особами, що у справі, судових витрат. У п. 3 ст. 95 АПК встановлено: «Якщо справа виникла внаслідок порушення особою, бере участі у справі, досудового (претензійного) порядку врегулювання спору, передбаченого федеральним законом для даної категорії спорів або договором (залишення претензії без відповіді, невислання витребуваних документів), арбітражний суд має право віднести на це особа судові витрати незалежно від результату справи ».
  Отримання відповіді, яка не задовольняє заявника претензії, або неотримання їм відповіді на претензію у встановлений термін дають йому право передати спір на вирішення арбітражного суду. Навпаки, якщо для даної категорії справ встановлено обов'язковий досудовий (претензійний) порядок врегулювання розбіжностей або це передбачено договором, то недотримання цього порядку позбавляє зацікавлену особу права на розгляд його вимог арбітражним судом. В силу подп. 6 п. 1 ст. 108 АПК позовна заява полежить поверненню заявнику - позивачу, якщо він не представив документи, що підтверджують дотримання досудового (претензійного) порядку врегулювання спору з відповідачем, коли це передбачено федеральним законом для даної категорії спорів або договором. Якщо недотримання претензійного порядку виявляється в ході судового розгляду, арбітражний суд залишає позов без розгляду - п. 5 ст. 87 АПК. Ці обмежувальні правові норми перешкоджають розгляду в арбітражному суді спорів, для яких встановлений обов'язковий претензійний порядок, якщо заявник позову його порушив.
  За наведеними вище вилученнями досудовий (претензійний) порядок не є обов'язковим для учасників відносин, що складаються в процесі здійснення підприємницької діяльності. Це означає, що у всіх випадках виникнення економічного спору між контрагентами і партнерами по підприємницької діяльності, крім випадків, прямо зазначених у законі, сторона, зацікавлена ??у вирішенні конфлікту, має можливість подати позовну заяву безпосередньо до арбітражного суду.
  Те, що позасудовий (претензійний) порядок врегулювання розбіжностей не є обов'язковим для переважної більшості видів економічних суперечок, має велике практичне
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 461
  значення. У разі появи розбіжностей і необхідності їх врегулювання у підприємця є можливість самому визначити шляхи захисту своїх інтересів: або відразу звернутися до арбітражного суду, або спочатку звернутися до партнера з конкретними пропозиціями про врегулювання розбіжностей. Можна з упевненістю сказати, що значна кількість конфліктів, що виникають між учасниками підприємницьких відносин, дозволяється в позасудовому порядку завдяки переговорам і пошукам компромісних варіантів.
  Значення позасудового врегулювання розбіжностей наочно видно на прикладі діяльності великих і середніх оптових фірм, що здійснюють закупівлі великих партій продуктів харчування, промислових товарів для населення та їх реалізацію через невеликі торгові організації. Якщо оптова фірма працює не тільки з одним великим постачальником будь-якого товару в якості його постійного дилера, їй доводиться протягом року укладати кілька десятків договорів поставки на закупівлю товарів і, відповідно, кілька сотень договорів поставки на реалізацію закуплених товарів. Договори поставки супроводжуються договорами перевезення, страхування, кредитними та іншими договорами. У процесі виконання такої великої кількості договорів неминуче виникають «збої», тобто порушення договірних умов з боку контрагентів оптової фірми: прострочення поставки, порушення асортименту, вимог до упаковки, тарі і маркування - з боку постачальників; прострочення в оплаті, відмови від замовлених товарів - з боку покупців. Конкретне число порушень залежить від цілого ряду об'єктивних і суб'єктивних причин, про які йшлося вище, а в середньому становить приблизно одну третину від кількості здійснюваних операцій. Але в арбітражні суди оптової фірмою передається, як правило, не більше двох-трьох справ на рік. Інтенсивність обороту фінансових ресурсів оптової фірми змушує її, незважаючи на досить високий відсоток порушень договірних зобов'язань в сучасних російських умовах, передавати спір на розгляд арбітражного суду лише за виняткових обставин, - як правило, у випадках навмисних дій з боку партнера. В інших випадках розбіжності влагоджуються без суду шляхом переговорів і пошуків найбільш економічного вирішення спору в ситуації, що склалася.
  Кількість справ, розглянутих арбітражними судами протягом року, фіксується судової статистикою; однак можна припустити, що кількість спорів, що виникають в процесі укладення та виконання комерційних договорів, у кілька разів перевищує число судових справ, але переважна частина розбіжностей улагоджується в позасудовому порядку.
  Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 462

  [1] Див про це Комерційне право Навчальний посібник / / За рея В.Ф Яковлевої, В.Ф. Попондопуло. СПб., 1993 С. 129-131 Інша позиція у С.М. Пелевіна Див: Пєлєвін С.М. Арбітражний суд Російської Федерації. Навчальний посібник СПб., 1993. С. 41-43.
  [2] У цих випадках досудовий (претензійний) порядок застосовується до прийняття федеральних законів, якими будуть регулюватися перераховані відносини; так встановлено ст. 5 Федерального закону «Про введення в дію Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації» / / СЗ РФ. 1995 № 19 ст. 1710. У прийнятих в 1995 р. Федеральних законах «Про федеральному залізничному транспорті», «Про зв'язок» та «Про поштовий зв'язок» збережений обов'язковий досудовий (претензійний) порядок врегулювання розбіжностей по названих категорій спорів.
  [3] Огляд практики застосування арбітражними судами законодавства про неспроможність (банкрутство). Додаток до Листа Вищого Арбітражного Суду РФ від 25 квітня 1995 р. № С1-7 / ОП-237 / / Вісник ВАС РФ. 1995. № 7. С. 83-91.
  [4] Особи, яким, згідно п. 2 ст. 4 АПК, надано право на звернення до арбітражного суду на захист державних та громадських інтересів - прокурор, державні органи, органи місцевого самоврядування й інші органи - мають право на звернення до арбітражного суду без дотримання досудового (претензійного) порядку врегулювання спорів.
  [5] Див про порядок обчислення і застосування претензійних термінів у відносинах із залізничних перевезень 'Коментар до Статуту залізниць СРСР / Под ред. Г.Б. Астановского. М., 1986. З 387-398. Згідно ст. 22 Федерального закону «Про федеральному залізничному транспорті» порядок і терміни пред'явлення і розгляд претензій по залізничних перевезень встановлюються статутом залізниць Російської Федерації.-Федеральний закон «Про федеральному залізничному транспорті» від 25.08.95r № 153-ФЗ / / СЗ РФ. 1995. № 35. ст. 3505 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 2. Способи та механізм захисту прав та інтересів підприємця"
  1.  § 1. Поняття комерційного права
      способами, передбаченими ст. 12ГК. Таким чином, законодавець конструює право на підприємницьку діяльність як приватноправову можливість особи, що забезпечує йому відому сферу свободи і недоторканності. При цьому право на свободу підприємництва не слід розглядати тільки з точки зору відносин між підприємцем і державою. Це право гарантує захист
  2.  § 4. Забезпечення виконання зобов'язань
      способи забезпечення зобов'язань. Виконання прийнятих на себе зобов'язань учасники підприємницької діяльності в переважній більшості випадків здійснює добровільно. Однак в умовах ринкового господарювання завжди є ризик невиконання боржником своїх зобов'язань. Це може статися як через несумлінне поведінки боржника, так і Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф.
  3.  § 9. Комерційна концесія
      способом розрахунків з правовласником є ??виплата йому первісного винагороди, яке включає в себе його додаткові витрати. Протягом дії терміну договору користувач, як правило, виплачує правовласнику винагорода, яка нараховується у відсотках від запланованого обсягу діяльності, пов'язаної зі збутом товарів (робіт, послуг). У ст. 1030 ЦК містяться деякі
  4.  § 1. Загальні положення
      способів захисту прав та інтересів підприємців є невід'ємною складовою частиною правового режиму підприємництва, який встановлюється чинною Конституцією (Основним Законом) Російської Федерації, Цивільним кодексом та іншими законодавчими актами Російської Федерації. [2] У той же час різні способи захисту прав та інтересів підприємців входять в окремі правові
  5.  § 5. Захист прав та інтересів підприємця у відносинах у сфері управління; роль прокуратури і нотаріату в правовому забезпеченні підприємницької діяльності
      способи захисту цивільних прав. У правозастосовчому аспекті державні органи наділені широкими владними повноваженнями щодо підприємців. Ці владні повноваження можуть бути згруповані таким чином: - права на вирішення питань, пов'язаних з організаційно-предпосилочних умовами діяльності підприємців; наприклад, державна реєстрація нового
  6.  § 2. Вимоги, що пред'являються до професійних учасників страхового ринку
      способів захисту інтересів кредиторів - цілі статутного капіталу відповідно до норм ЦК. При цьому слід зауважити, що обмеження, що випливають з вимоги фінансової стійкості організації і нерозривно пов'язані з наявністю у неї тільки грошових коштів певного розміру, є більш жорсткими, ніж вимоги про наявність у організації будь-якого майна визна-ділених розмірів.
  7.  § 5. Форми державного контролю за місцевим самоврядуванням
      що їм сприяють, а також повідомити прокурору в письмовій формі про результати вжитих заходів. Угледівши в діях посадової особи місцевого самоврядування склад злочину чи адміністративного правопорушення, прокурор виносить постанову про порушення відповідно кримінальної справи або провадження про адміністративне правопорушення. Відповідно до Закону "Про прокуратуру Російської
  8.  § 1. Економічна основа місцевого самоврядування
      спроможність громадян, зростає безробіття, соціальна сфера життя залишається далекою від необхідного рівня. З іншого боку, структурні та функціональні перетворення, спрямовані на забезпечення економічної реформи, правове оформлення її інститутів свідчать про безумовне просуванні такої реформи. Діяльність відповідних органів, реалізація нормативних установлень служать вирішенню
  9.  § 2. Предмет цивільного права
      здатні до обміну. Товари виробляються і обмінюються на ринку відповідно до їх суспільною вартістю, що включає всі суспільно необхідні витрати праці, також вартісні за формою, в чому і полягає загальний зміст макроекономічного закону вартості - об'єктивного регулятора ринкових відносин * (11). Саме тому цивільні майнові відносини мають вартісної характер, тобто є
  10.  § 3. Умови дійсності і види недійсних угод
      здібності, як сделкоспособность. По-друге, потрібно, щоб особа дійсно бажало здійснити операцію і правильно висловило зовні волю на її вчинення. По-третє, необхідно, щоб волевиявлення на угоду було прибраний в необхідну законом форму. Нарешті, по-четверте, зміст угоди, тобто її умови, не повинно суперечити чинному законодавству. З урахуванням цього дійсність
енциклопедія  бешбармак  яловичина  кабачки  начинка