ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Є. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, Ю. В. Байгушева. Цивільне право: підручник: у 3-х томах
Том 1, частина 1., 2010 - перейти до змісту підручника

§ 2. Цивільне законодавство і ненормативні (приватні) регулятори цивільних відносин

Індивідуальні акти. Індивідуальними актами, що регулюють цивільні відносини, є різноманітні договори, статути, а також інші внутрішні (корпоративні) документи. Особливість індивідуальних актів полягає в тому, що вони:
приймаються не компетентними державними органами, а самими учасниками цивільного обороту для самостійного регулювання відносин - внутрішніх і (або) зовнішніх;
встановлюють правила, обов'язковість яких обмежується колом відповідних учасників;
в механізмі цивільно-правового регулювання є неправовими нормами, а юридичними фактами * (78).
Зазначене виключає нормативний характер індивідуальних актів, а разом з цим перешкоджає їх визнанню як форми права. Цей висновок не коливає той очевидний факт, що на сучасному етапі роль договірного регулювання суспільних відносин значно посилилася на шкоду їх нормативному регулюванню: регулювання приватних відносин аж ніяк не пов'язано безумовно з необхідністю визнання відповідного регулятора в якості форми (джерела) права.
Договір - найбільш поширений індивідуальний акт. У цивільному законодавстві він визначається як юридичний факт і визнається угодою двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (див. п. 1 ст. 420 ЦК). Всякий договір як юридичний факт складається з ряду умов, які утворюють його зміст і є обов'язковими для сторін. Умови договору визначаються на розсуд сторін (свобода договору), крім тих випадків, коли зміст умови наказано законом чи іншими правовими актами. Таким чином, всякий договір повинен відповідати імперативним правилам законодавства для уникнення несприятливих наслідків для нього ж самого (визнання його неукладеним або недійсним повністю або в частині), але він може змінювати або скасовувати диспозитивні правила законодавства (див. п. 4 ст. 421, п . 1 ст. 422 ЦК). Серед всіх умов договору особливе значення мають істотні умови (п. 1 ст. 432), узгодження яких є необхідним для всіх договорів і достатнім для укладення більшості договорів, оскільки деякі договори для їх укладення вимагають також передачі майна або державної реєстрації (див. ст. 433 ЦК).
Договір - специфічне правовий засіб, опосредующее індивідуальні взаємини учасників цивільного обороту, має значення тільки для конкретних контрагентів і байдужий для третіх осіб, за окремими винятками (див., наприклад, ст. 430 ЦК). Договір не є формою (джерелом) права і не має юридичної нормативностью. І все ж деяким договорами окремі риси нормативності притаманні. Так, умови договору приєднання визначаються однією стороною і, виступаючи для іншої сторони в якості своєрідної заздалегідь встановленої норми, можуть бути прийняті нею не інакше як шляхом приєднання до запропонованого варіанту договору в цілому (ст. 428 ЦК). Враховуючи, однак, що приєднання - аж ніяк не виняткова методика укладення цивільних договорів, а розробниками формулярів та стандартних форм завжди виступають самі учасники цивільного обороту, тоді як їх потенційні контрагенти можуть, але зовсім не зобов'язані приєднуватися до існуючого варіанту договору (а приєднавшись, мають право на захист від явної його обтяжливості - див п. 2 ст. 428 ЦК), можливі прояви нормативності в деяких цивільних договорах недостатні для визнання цивільного договору формою права.
Іншим поширеним випадком індивідуального акту є статут юридичної особи. Закон формулює вимоги до установчих документів юридичної особи взагалі і до статуту зокрема (тобто встановлює коло питань, які повинні знайти своє відображення), проте розробка і затвердження статуту в кожному конкретному випадку - прерогатива конкретних приватних осіб-засновників (учасників) ( див. ст. 52, п. 2 ст. 89, п. 3 ст. 98 ЦК та ін) * (79).
Звичаю. Звичаї, застосування яких не санкціоновано державою, не є формою права і не мають юридичну нормативностью, проте можуть використовуватися в процесі правового регулювання. Такі звичаї називаються "звичаю". Правило звичаю спирається на звичайну склалася в обороті практику взаємини "середніх і абстрактних контрагентів". Оскільки така практика неофіційна, звичаю використовуються тільки як спосіб встановлення відсутніх в договорі відомостей, як "індикатор" типових взаємовідносин більшості контрагентів. Застосовність звичаю залежить від його сприйняття учасниками конкретного договору (а від цього - і правоприменителем), а раз так, звичай має бути відомо контрагентам. Тільки за умови прямого чи непрямого його сприйняття (тобто якщо договір відсилає до звичаєм, по суті роблячи його умовою договору, або увазі або, принаймні, не виключає можливості його використання) відповідне правило набуває індивідуальне правове значення і обов'язковість.
В законодавстві Російської Федерації категорія "звичай» не розшифровується і не згадується, ховаючись у ст. 309 ГК під збірним поняттям "інших зазвичай пропонованих вимог". Навпаки, п. 2 ст. 1-205 UCC * (80) визначає торгове звичай як будь-яку практику або порядок ділових відносин, дотримання яких в тих чи інших місцях, професії або сфері діяльності носить настільки постійний характер, що виправдовує очікування їх дотримання також і у зв'язку з даною угодою. А оскільки угода - це фактично досконала угода, наявність якої випливає із заяв сторін чи інших обставин, у тому числі торгових звичаїв (див. п. 3 ст. 1-201 UCC), торгове звичай - явище, нерозривно пов'язане з угодою сторін (т . е. договором).
І правовий звичай, і звичай - правила, створені самою життям: публічні органи можуть лише надавати офіційний характер деяким звичайними правилами, зокрема, за допомогою їх обробки (узагальнення та документування з метою уніфікації), санкціонування та тим самим перекладу з розряду звичаїв простих у розряд звичаїв правових, нарешті, обліку та використання при розробці правил національних нормативних правових актів та міжнародних нормативних договорів. Протиставлення правових звичаїв і звичаїв не абсолютно * (81).
У міжнародних актах за згадками про звичаї нерідко фактично ховаються звичаю в тому сенсі цього терміна, як він розуміється в російському праві. "1) Сторони, - сказано, наприклад, у ст. 9 Віденської конвенції, - пов'язані будь-яким звичаєм, щодо якого вони домовилися ... 2) За відсутності домовленості про інше вважається, що сторони мали на увазі застосування до їх договору чи до його укладення звичаю, про який вони знали або повинні були знати і який в міжнародній торгівлі широко відомий і постійно дотримується сторонами в договорах даного роду у відповідній області торгівлі ". Перше правило відтворено дослівно, друге - в зміненому вигляді в ст. 1.8 Принципів УНІДРУА * (82) (залежність застосування яких від наявності волевиявлення сторін трактують по-різному * (83)).
До того ж одне і те ж правило в одній державі може бути звичаєм, в іншому - звичаєм, а іноді вибір між звичаєм і звичаєм і зовсім позбавлений сенсу. Так, підготовлений МТП Інкотермс * (84) можна визнати за збірку звичаїв, оскільки його ст. 22 передбачає: "Комерсанти, бажаючі використовувати справжні правила, повинні передбачати, що їх договори будуть регулюватися положеннями Інкотермс 1990 р.". Президією Вищого Арбітражного Суду РФ ця позиція була підтверджена верб щодо суден * (85). І все ж залежність застосування Інкотермс від відсилання до нього договору нерідко ігнорується, а в окремих випадках він і зовсім зведений в ранг закону; крім того, якщо договір містить відсилання до цих правил, вони стають умовами договору і вже немає потреби з'ясовувати питання про їх відповідність звичаям і традиціям * (86).
Відомі випадки, коли звичай (наприклад, торговий звичай в англійському праві) не носить нормативного характеру і розуміється з точки зору неявних умов договору, тобто більш відповідає поняттю звичаю * (87).
Заведений порядок. Якщо звичай покоїться на практиці взаємини "середніх і абстрактних контрагентів", поширеною в цивільному обороті, то особливості взаємини конкретних контрагентів в рамках певних договірних зв'язків, що також мають юридичне значення, прийнято називати заведеним порядком (course of dealing). У п. 1 ст. 1-205 UCC заведений порядок має цілком певну трактування і розуміється як однаковість попереднього поведінки контрагентів угоди, яке по справедливості може розглядатися як встановлює загальну основу взаєморозуміння при тлумаченні уживаних ними виразів і дій.
Російський законодавець знов-таки не розшифровує сутність заведеного порядку і навіть не використовує цей термін. Заведений порядок ховається в ст. 309 ГК за збірним поняттям "інших зазвичай пропонованих вимог" і в ст. 438 ГК за поняттям "колишні ділові відносини сторін". До речі, у п. 3 ст. 18 Віденської конвенції він іменується "практикою, яку сторони встановили у своїх відносинах".
Заведений порядок, пише Є.А. Суханов, не обов'язково становить небудь звичай або звичку * (88), а його встановлення, підкреслює І.С. Зикін, зовсім не означає необхідності автоматичного застосування: останнє можливо тільки в тому випадку, якщо контрагенти мали відповідний намір * (89). Цим заведений порядок схожий з традицією; крім того, подібно звичаями, він не є формою права і являє собою спосіб встановлення відомостей, відсутніх в договорі, з тією лише різницею, що за основу тут береться не "середній стандарт", а "конкретний".
Найбільш вдалий заведений порядок, що склався на індивідуальному рівні, може сприйматися іншими учасниками цивільного обороту і тим самим впливати на формування звичаїв (тобто явища більш широкого по колу осіб дії), які, в свою чергу, через державне санкціонування їх застосування здатні трансформуватися в правові звичаї (вищу форму звичайних правил) або втілюватися в правилах нормативних правових актів.
Основні висновки. Усе наведене вище дозволяє зробити загальний висновок про те, що процес регулювання цивільних (приватних) відносин забезпечують нормативні (публічні) та інші (приватні) регулятори, які мають наступну ієрархію (наводиться в порядку пріоритетності).
1. Загальновизнані принципи і норми міжнародного права, міжнародні договори Російської Федерації як джерела міжнародного публічного права і невід'ємна частина правової системи Росії.
2. Імперативні норми цивільного законодавства.
3. Індивідуальні (ненормативні, приватні) акти, до яких безпосередньо примикають звичаю і заведений порядок - правила, які покояться відповідно на практиці взаємини "середніх (абстрактних)" або "даних конкретних" контрагентів і дозволяють встановити (заповнити) відсутні в договорі відомості, тільки якщо ця практика сприйнята учасниками договору.
4. Правові звичаї "проти закону" (головним чином торгові звичаї, які змінюють або скасовують диспозитивні законодавчі норми).
5. Диспозитивні норми цивільного законодавства.
6. Правові звичаї "на додаток до закону" (головним чином торгові звичаї, які діють за відсутності законодавчої норми або умови договору).
7. Аналогія, яка існує у вигляді більш пріоритетною аналогією цивільного закону і аналогії права.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " § 2. Цивільне законодавство і ненормативні (приватні) регулятори цивільних відносин "
  1. § 3. Метод цивільного права
    цивільного права - і зовсім єдиний критерій, оскільки при частому предметному збігу тільки метод і несе на собі необхідну дифференцирующую навантаження * (39). Галузевий предмет безпосередньо пов'язаний з галузевим методом, при цьому істота першого визначає особливості другого. Однак на метод впливають не тільки предмет, а й інші обставини, наприклад
  2. § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
    цивільному (приватному) праві, причому особливо при регулюванні спеціально-цивільних (підприємницьких) відносин, де вони відомі як звичаї ділового обороту (див. ст. 5 ЦК). Пряме визнання як форми права правовий звичай має в міжнародне право (див. абз. 1 п. 1 ст. 1186 ЦК). Галузева особливість цивільного (приватного) права полягає в тому, що відносини регулюються
  3. 3.2. Частноправовая уніфікація матеріальних норм
    цивільного процесу в рамках Брюссельської конвенції 1968 р. і Луганській Конвенції 1988 р. про визнання і приведення у виконання рішень у цивільних і комерційних справах. Крім того, як зазначалося в § 1 цієї глави, окремі країни ЄС беруть участь в універсальній міжнародно-правової уніфікації, насамперед у рамках Віденської конвенції 1980 р. Як зазначалося в гл. I, властиві тільки ЄС
  4.  Глава 19. ЗАХИСТ володіння і РЕСТИТУЦІЯ
      цивільний оборот не знаходить достатньо упорядкованого ладу речових відносин, у тому числі з причин слабкості публічної влади або нерозвиненості правових інститутів, неминуче будуть спрощуватися форми захисту, "прості і надійні" конструкції будуть пристосовуватися до поточної життя. -------------------------------- Шершеневич Г.Ф. Підручник російського громадянського права. М., 1995. С. 153. Але
  5.  § 1. Поняття комерційного права
      цивільно-правового регулювання, що виникають між підприємцями [1] або з їх участю, потребували особливому правовому регулюванні. Вони й склали предмет регулювання комерційного права. В даний час це знайшло однозначне закріплення в п. 1 ст. 2 ГК: [2] «Цивільне законодавство регулює відносини між особами, які здійснюють підприємницьку діяльність, або з їх
  6.  § 2. Створення комерційних організацій
      цивільні права і нести обов'язки. Комерційні організації, за винятком державних і муніципальних унітарних підприємств (абз. 2 п. 1 ст. 113 ЦК) та інших видів організацій, передбачених законом (наприклад, підприємств з іноземними інвестиціями - абз. 4 п. 1 ст. 2 ЦК), можуть мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів
  7.  § 4. Захист прав та інтересів підприємців в інших судових установах
      цивільних справ за участю індивідуальних підприємців і комерційних організацій суди загальної юрисдикції в рівній мірі забезпечують захист і відновлення порушених інтересів підприємців. У всякому разі процесуальні гарантії та права в судах загальної юрисдикції є загальними, єдиними як для громадян, так і для юридичних осіб. Підвідомчість цивільних справ судам загальної
  8.  § 5. Захист прав та інтересів підприємця у відносинах у сфері управління; роль прокуратури і нотаріату в правовому забезпеченні підприємницької діяльності
      цивільно-правовими. І ті, і інші охоплюються поняттям відносин у сфері управління. Основним елементом змісту цих правовідносин є обов'язки підприємців, хоча й у сфері управління підприємцям надаються певні правові можливості, які вище були названі організаційно-предпосилочних правами. [1] Обов'язки підприємців у сфері управління носять
  9.  § 1. Поняття і принципи місцевого самоврядування. Моделі взаємовідносин державної влади та місцевого самоврядування
      громадянського суспільства, про місцевому співтоваристві як суб'єкті місцевого самоврядування і т.д. ". Даною позиції дотримується, наприклад, Т.М. Говоренкова; на це вказує у своїх дослідженнях І.І. Овчинников. --------- ----------------------- Васильєв В.І. Державна влада і місцеве самоврядування: продовження суперечки / / Конституційні і законодавчі основи місцевого самоврядування в
  10.  § 2. Регулювання компетенції органів місцевого самоврядування
      цивільних справах Верховного Суду Російської Федерації від 26 травня 2003 44-Г03-10. Фабула справи така. В силу абз. 5 п. 1 ст. 9 Закону Пермської області від 9 грудня 2002 р. N 502-94 "Про охорону навколишнього середовища Пермської області" органи місцевого самоврядування відповідно до федеральним законодавством здійснюють муніципальний екологічний контроль на об'єктах, не віднесених до об'єктів
енциклопедія  бешбармак  яловичина  кабачки  начинка