Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
В.П. Мозолин, А.І. Масляєв. ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО. ЧАСТИНА ПЕРША, 2005 - перейти до змісту підручника

§ 1. Поняття і види джерел цивільного права


1. Поняття "джерела права" вперше ввів більше двох тисяч років тому Тит Лівій у своїй "Римської історії". Як самостійна наукова проблема, питання про джерела права досліджується з XIX в. "*" В даний час у сучасній російській правовій науці терміни "джерела права" і "форма права" використовуються у значенні зовнішньої форми об'єктивації, вираження права чи нормативної державної волі .
---
"*" Докладний огляд точок зору в дореволюційній, радянській і сучасній літературі див.: Кутафін О.Е. Джерела конституційного права Російської Федерації. М., 2002. С. 11 - 19.
Див, наприклад: Нерсесянц В.С. Загальна теорія права і держави. М., 1999. С. 339 - 400; Кулапов В.Л. Форми права: Тема 16 / / Теорія держави і права: Курс лекцій / За ред. Н.І. Матузова і А.В. Малько. 2-е вид. М., 2001. С. 374 - 375.
Історії класового суспільства відомі три основні способи "зведення до закону" пануючими класами своєї волі, додання їй загальнообов'язкової сили. Це санкціонування державою деяких звичаїв, у підтримці та закріпленні яких зацікавлений панівний клас; надання нормативної сили рішенням органу держави у конкретній справі; пряме встановлення державою приписи загального характеру. Їм відповідають такі форми права, як правовий звичай, правовий прецедент "*", нормативний акт.
---
"*" З поділом адміністративних і судових форм діяльності держави стали розрізняти адміністративні та судові прецеденти.
Крім перерахованих, відомі й інші форми права: міжнародний договір, санкціоновані державою нормативні акти недержавних організацій. Юридичне значення в деяких державах надавалося і релігійним нормам. Будь норма права незалежно від форми її вираження діє у складі правової системи.
Отже, джерела цивільного права являють собою систему його зовнішніх форм, в яких містяться цивільно-правові норми.
2. Згідно з Конституцією РФ і ГК розрізняють наступні джерела вітчизняного цивільного права:
I. Загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Російської Федерації (ч. 4 ст. 15 Конституції України, ст. 7 ЦК).
Загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Російської Федерації є складовою частиною її правової системи. Якщо міжнародним договором України встановлено інші правила, ніж передбачені законом, то застосовуються правила міжнародного договору (ст. 7 ЦК).
Стаття 15 Конституції не встановлює пріоритету "загальновизнаних принципів і норм міжнародного права" стосовно суперечить їм нормам внутрішнього права. Загальновизнані принципи і норми міжнародного права підлягають застосуванню в Російській Федерації в порядку, встановленому ч. 4 ст. 15 Конституції, за умови визнання їх компетентними органами держави.
Пленум Верховного Суду РФ роз'яснив, що "суд при розгляді справи не має права застосовувати норми закону, що регулює виниклі правовідносини, якщо набрав чинності для Російської Федерації міжнародним договором, рішення про згоду на обов'язковість якого для Російської Федерації було прийнято у формі федерального закону, встановлено інші правила, ніж передбачені законом. У цих випадках застосовуються правила міжнародного договору Російської Федерації.
При цьому судам необхідно мати на увазі, що в силу п. 3 ст. 5 Федерального закону Російської Федерації "Про міжнародні договори Російської Федерації" положення офіційно опублікованих міжнародних договорів Російської Федерації, не потребують видання внутрішньодержавних актів для застосування, діють в Російській Федерації безпосередньо. В інших випадках поряд з міжнародним договором Російської Федерації слід застосовувати і відповідний внутрішньодержавний правовий акт , прийнятий для здійснення положень зазначеного міжнародного договору "" * ".
---
"*" Див: Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 31 жовтня 1995 р. N 8 "Про деякі питання застосування судами Конституції Російської Федерації при здійсненні правосуддя" / / БВС РФ. 1996. N 1. С. 3.
II. Конституція Російської Федерації і федеральні конституційні закони (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституції РФ).
Конституція визнається основним законом з вищою юридичною силою в рамках держави. Конституція встановлює головні принципи цивільного права і містить норми, що відносяться до основних інститутів цивільного права, наприклад, праву власності (ст. ст. 8, 35, 36), праву заняття підприємницької та іншої економічної діяльністю (ст. 34), праву інтелектуальної власності (ст. 44).
Конституції повинні відповідати федеральні конституційні закони та інші нормативні правові акти. Федеральні конституційні закони приймаються тільки з питань, зазначених Конституцією РФ.
III. Цивільне законодавство:
1) Цивільний кодекс РФ (п. 2 ст. 3 ЦК);
2) прийняті відповідно до ГК інші федеральні закони, що регулюють цивільно- правові відносини (п. 2 ст. 3 ЦК).
IV. Інші акти, які містять норми цивільного права:
1) укази Президента РФ (п. 3 ст. 3 ЦК);
2) постанови Уряду РФ (п. 4 ст. 3 ЦК);
3) акти міністерств та інших федеральних органів виконавчої влади, які містять норми цивільного права (п. 7 ст. 3 ЦК).
V. Звичаї ділового обороту (ст. 5 ЦК).
VI. Акти органів влади та управління суб'єктів Російської Федерації та органів місцевого самоврядування, які передбачені законом як підстави виникнення цивільних прав та обов'язків (пп. 2 п. 1 ст. 8 ЦК).
VII. Локальні нормативні акти юридичних осіб.
VIII. Чинні нормативні акти Російської Федерації, Союзу РСР і РРФСР, видані до введення в дію ГК (ст. 4 Федерального закону від 30 листопада 1994 р. N 52-ФЗ "Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації", ст. 4 Федерального закону від 26 січня 1996 р. N 15-ФЗ "Про введення в дію частини другої Цивільного кодексу Російської Федерації", ст. 4 Федерального закону від 26 листопада 2001 р. N 147-ФЗ "Про введення в дію частини третьої Цивільного кодексу Російської Федерації ").
У систему джерел права, з нашої точки зору, включаються також договори (подп. 1 п. 1 ст. 8 ЦК), судова та арбітражна практика (подп. 3 п. 1 ст. 8 ГК).
Договір - одна з підстав виникнення цивільних прав та обов'язків, найпоширеніший різновид угод, угода двох або більше осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. ст. 8, 154, 420 ЦК). Особливо актуально його включення в систему джерел цивільного права з урахуванням того, що сторони можуть укласти договір, як передбачений, так і не передбачений законом або іншими правовими актами (п. 2 ст. 421 ЦК). Саме в цій формі виражається участь приватних осіб (фізичних і юридичних) у правотворчості, яке є одним з ознак громадянського суспільства.
Слід звернути увагу на те, що принцип "договір - закон для двох" порядком застарів. У п. 3 ст. 308 ЦК встановлено, що зобов'язання (що виникають, в нашому випадку, з договору - п. 2 ст. 307, п. 3 ст. 420 ЦК) у випадках, передбачених законом, іншими нормативними правовими актами або угодою сторін, можуть створювати для третіх осіб права щодо однієї чи обох сторін зобов'язання.
До цих пір йде дискусія про визнання судової та арбітражної практики джерелом права "*". У поняття судової та арбітражної практики (судові прецеденти) входять рішення і визначення "низових" судів загальної компетенції та арбітражних судів, а також постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ. Виключне місце у цій системі займають акти Конституційного Суду РФ .
---
"*" Див: Матеріали науково-практичної конференції "Цивільне законодавство Росії на сучасному етапі: проблеми та шляхи розвитку". Москва, 14 - 15 лютого 2002 М., 2002.
Див: Федеральний конституційний закон від 21 липня 1994 р. N 1-ФКЗ "Про Конституційний Суд Російської Федерації" (в ред. Від 15 грудня 2001 р.) / / СЗ РФ. 1994. N 13. Ст. 1447; 2001. N 7. Ст. 607; N 51. Ст. 4824.
Слід особливо підкреслити, що це система джерел цивільного права, а не система цивільного законодавства. У ст. 71 Конституції РФ та ст. 3 ЦК встановлено, що цивільне законодавство знаходиться у веденні Російської Федерації, тобто суб'єкти Федерації та муніципальні освіти не має права видавати закони. Однак цивільне законодавство в силу об'єктивних причин, в першу чергу, його предмета і абстрактного характеру норм, не може і не повинно охопити всі цивільні правовідносини.
Повністю поділяючи критичну оцінку окремих авторів гл. 1 ГК "*", ми пропонуємо шукати вирішення проблеми в іншій площині, а саме при виході на рівень понять вищого порядку, яким і є поняття "джерела права" у порівнянні з їх приватним випадком.
---
"*" Див, наприклад: Толстой Ю.К. Цивільне право і цивільне законодавство / / Збірник наукових праць, присвячений пам'яті В.А. Рясенцева / Московська державна юридична академія / Под ред. А.Г. Калпин, А.І. Масляєва, В.В. Долинської; Упоряд. В.В. Долинська. М., 1995; Цивільне право / Под ред. А.П. Сергєєва та Ю. К. Толстого. Ч. 1. СПб., 1996.
Відносини та зв'язку цивільно-правових норм визначаються не самими по собі нормами права, нормативними актами, а суспільними відносинами, регульованими цими нормами. У зв'язку з цим необхідно розрізняти систему цивільного права та цивільного законодавства і, відповідно, їх джерела. Їх "ототожнення спрощує і вульгаризує уявлення про право і закон, але перше як явище і поняття багатше і ширше другого ... Система права є основою для побудови системи законодавства як його структурної форми" "*".
КонсультантПлюс: примітка.
Стаття Тихомирова Ю.А. "Загальна концепція розвитку російського законодавства" включена до інформаційного банку відповідно до публікації - "Журнал російського права", N 1, 1999.
---
"*" Тихомиров Ю.А. Загальна концепція розвитку російського законодавства / / Концепції розвитку російського законодавства / Ред. колегія: Л.А. Окуньков, Ю.А. Тихомиров, Ю.П. Орловський. М., 1998. С. 10.
Пропонуються і інші види джерел цивільного права "*", але в ряді випадків звуження їх переліку призводить до збіднення правового регулювання; відсутня їх система; автори допускають у викладі непослідовність і недбалість. Наприклад, правовий звичай називається джерелом права і в той же час визнання таким інших, крім нормативних актів, явищ визначається як небезпечне; до складу цивільного законодавства включаються інші правові акти, що мають підзаконний характер, і т.д.
---
"*" Див, наприклад: Цивільне право / Под ред. Е.А. Суханова. У 2 т. 2-е вид. М., 2000. Т. 1; Цивільне право / Под ред. А.П. Сергєєва та Ю. К. Толстого. Ч. 1. М., 1996.
Див: Цивільне право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С. 60, 71 - 72, 77.
3. До загальній характеристиці всіх перерахованих вище джерел відносяться їх нормативність і системність.
Цивільне право, як і право в цілому, складається з норм, правил поведінки загального характеру. Не є джерелами права, в тому числі цивільного, індивідуальні правові акти, які поширюють свою дію персонально на конкретного суб'єкта права в конкретній ситуації, розраховані на одноразове застосування і припиняють дію з реалізацією конкретного права або обов'язки (наприклад, рішення органу виконавчої влади суб'єкта Федерації про вилученні у власника земельної ділянки для державних потреб).
Норма права встановлюється або санкціонується державою, має предоставительно-зобов'язуючий характер. Норми права обов'язкові для тих, кому вони адресовані; застосовуються незалежно від бажання суб'єктів і, отже, носять універсальний характер. Реалізація норми права забезпечується державою.
Збільшення обсягу регульованих відносин, тенденція до підвищення абстрактності правових норм, процес їх спеціалізації, ускладнення законодавчої техніки з необхідністю ведуть до системності норм права. Системність джерел цивільного права включає в себе кілька моментів: приналежність джерела права до певної гілки (галузі) права; визначення правових форм; їх ієрархія.
Поряд з цивілістичні джерелами права (наприклад, ГК) діють комплексні акти, тобто містять норми різних галузей права (наприклад, Федеральний закон від 22 квітня 1996 р. N 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів"), причому останні переважають. Це відображає об'єктивну тенденцію інтеграції суспільних відносин і їх комплексного правового регулювання. Одночасно виникає ряд питань.
  На практиці постають серйозні проблеми у сфері вирішення конфліктів між актами, що належать до різних гілок (галузях) права.
  На сьогоднішній день не тільки не розроблені критерії визначення оптимальної форми джерела права, в тому числі цивільного, але й існують прогалини у визначенні ієрархії джерел цивільного права за їх юридичною силою. Відповідно до конституційного принципу поділу влади цивільне право дає поняття і систему цивільного законодавства та інших актів, що містять норми цивільного права (ст. 3 ЦК). З більшою чи меншою мірою визначеності можна встановити порядок застосування та підпорядкованість джерел з I по VI групи в нашій класифікації. В інших випадках встановлюють це норми або носять приватний характер, роз'єднані по правових актах, або відсутні зовсім. У зв'язку з цим дане питання буде розглянуто за видами джерел цивільного права.
  Перед тим як перейти до такого розгляду, загальну характеристику системи джерел цивільного права можна завершити виділенням основних тенденцій їх розвитку. На наш погляд, це:
  їх кількісне та якісне розширення;
  їх уніфікація по різним формам права, а також на міжнародному рівні;
  взаємопроникнення і поєднання приватно-і публічно-правового регулювання;
  розширення сфери дії диспозитивних норм;
  орієнтація імперативних норм на захист більш слабкої сторони правовідносин.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 1. Поняття і види джерел цивільного права"
  1. ПРОГРАМА КУРСУ "ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО"
      поняття і види. Договір виключної ліцензії. Договори про передачу прав на засоби індивідуалізації товарів та їх виробників. Договори на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт. Договір на передачу науково-технічної продукції. Договір про передачу ноу-хау. Тема 39. Зобов'язання з договору комерційної концесії (франчайзингу) Поняття
  2.  § 1. Поняття і види джерел цивільного права
      види джерел цивільного
  3. § 1. Муніципальні вибори, виборче право і виборча система
      поняттям виборів тісно пов'язане поняття виборчої кампанії. Виборча кампанія - діяльність з підготовки та проведення виборів, здійснювана в період з дня офіційного опублікування (публікації) рішення уповноваженого на те посадової особи, державного органу, органу місцевого самоврядування про призначення (проведенні) виборів, до дня подання виборчою комісією,
  4. § 1. Поняття комерційного права
      поняттю підприємницької діяльності, це юридичний (формальний, зовнішній) ознака, вимога, що пред'являється до підприємництва з боку законодавця. Розглянемо докладніше кожен із зазначених ознак підприємницької діяльності. По-перше, підприємницька діяльність - це діяльність самостійна. Ця ознака вказує на вольовий джерело підприємницької
  5. § 2. Джерела комерційного права
      поняттями «комерційне право» і «комерційне законодавство». Комерційне право - це сукупність загальних і спеціальних норм приватного права, що регулюють відносини між підприємцями або за їх участю при здійсненні підприємницької діяльності. Комерційне законодавство - це сукупність комплексних нормативних актів, тобто нормативних актів, що містять норми різних галузей
  6. § 6. Державні і муніципальні підприємства
      поняття дочірнього підприємства. Крім того, засновник затверджує статут дочірнього підприємства і призначає його керівника, директора. Діяльність дочірнього підприємства повинна строго відповідати цілям, для яких це підприємство створюється його засновником. Таку правоздатність можна визначити як цільову. Тут слід звернути увагу на те, що термін «дочірнє підприємство» може бути
  7. § 1. Перевезення
      поняттям мореплавства судна. При цьому ст. 129 КТМ розуміє під мореплавністю не тільки належний технічний стан судна, але і те, що для безпечного перевезення певного вантажу воно повинно бути належним чином технічно оснащене, мати спеціальні пристрої і пристосування, бути придатним для плавання в певному районі, судновий екіпаж повинен бути укомплектований особами , що мають
  8. § 2. Розрахунки і кредитування
      поняттям для ряду однотипних договорів, якими опосередковуються позикові або, що те ж саме, кредитні зобов'язання. Якими б специфічними або ускладненими не були умови різних варіантів позикових зобов'язань, всі вони вписуються в універсальну формулу договору позики: отримані в борг кошти повинні бути повернені позичальником позикодавцеві. Настільки ж універсальними є багато правових
  9. § 1. Загальні положення
      поняття підприємницької діяльності, законодавець у ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК підкреслив, що підприємницька діяльність здійснюється на свій ризик. [1] У контексті визначення підприємницької діяльності, закріпленому в Законі, ризик підприємця - це не тільки можливість настання несприятливих наслідків внаслідок стихійних лих, випадкового Комерційне право. Ч. I.
  10. § 3. Правові форми інноваційної діяльності
      поняттям «ноу хау» (to know how to do it - знати, як це робити) Інформація, що має дійсну або потенційну комерційну цінність, підпадає під поняття службової або комерційної таємниці (п. 1 ст. 139 ГК РФ). Ми не аналізуємо властиві кожному з понять смислові відтінки і юридичні особливості, об'єднуючи дані поняття загальним терміном «інформація» або «сукупність
© 2014-2020  yport.inf.ua