| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Стаття 171. Незаконне підприємництво Коментар до статті 171 |
||
|
Про поняття підприємницької діяльності див. коментар до ст. 169 КК РФ. Верховний Суд РФ у п. 1 Постанови Пленуму від 18 листопада 2004 р. N 23 "Про судову практику у справах про незаконне підприємництво і легалізацію (відмивання) грошових коштів або іншого майна, придбаних злочинним шляхом" (1), повторюючи законодавче визначення підприємницької діяльності, тим самим додатково підкреслив, що правопріменітель повинен керуватися принципом системності законодавства, згідно з яким кримінальне право не створює відмінних від цивільно-правового понять. Основним критерієм, що дозволяє відмежувати підприємницьку від іншої діяльності, є її спрямованість на систематичне отримання прибутку. --- (1) Бюлетень Верховного Суду РФ. 2005. N 1. С. 2 - 6. Чи не є підприємницькою діяльність, пов'язана із здійсненням функцій за трудовим контрактом (договором), а також виконання обов'язків, що випливають з разових цивільно-правових договорів. Наприклад, відповідно до п. 2 зазначеного вище Постанови в тих випадках, коли не зареєстрована як індивідуального підприємця особа набула для особистих потреб житлове приміщення або інше нерухоме майно або отримало його у спадок або по договором дарування, але у зв'язку з відсутністю необхідності у використанні цього майна тимчасово здало його в оренду або найм та в результаті такої цивільно-правової угоди отримало дохід (у тому числі у великому або особливо великому розмірі), скоєне їм не тягне кримінальної відповідальності за незаконне підприємництво. Якщо зазначена особа ухиляється від сплати податків або зборів з отриманого доходу, в його діях при наявності до того підстав містяться ознаки складу злочину, передбаченого ст. 198 КК РФ. Разом з тим необхідно визнавати підприємницької діяльність, пов'язану зі здачею в найм житлового нерухомого майна, з наданням постояльцям послуг готельного типу (наприклад, прибирання приміщення, охорона, прання білизни, приготування їжі). Суб'єкти підприємницької діяльності для її здійснення повинні бути зареєстровані. Для громадянина такий обов'язок випливає із ст. 23 ГК РФ, а юридична особа підлягає державній реєстрації відповідно до ст. ст. 49 і 51 ГК РФ (про поняття індивідуального підприємця та юридичної особи див. коментар до ст. 169 КК РФ). Згідно ст. 11 Федерального закону від 8 серпня 2001 р. N 129-ФЗ "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців" (1) моментом державної реєстрації визнається внесення реєструючим органом відповідного запису до державного реєстру. Даний нормативний акт встановлює загальний порядок і умови державної реєстрації юридичних осіб (при їх створенні, реорганізації та ліквідації), а також фізичних осіб як індивідуальних підприємців (2). --- (1) РГ. 2001. 10 серпня. (2) Федеральними законами може встановлюватися спеціальний порядок реєстрації окремих видів юридичних осіб. Див, напр.: Федеральний закон від 14 листопада 2002 р. N 161-ФЗ "Про державні та муніципальних унітарних підприємствах" / / РГ. 2002. 3 грудня.; Федеральний закон від 12 січня 1996 р. N 7-ФЗ "Про некомерційні організації" / / РГ. 1996. 24 січня.; Федеральний закон від 2 грудня 1990 р. N 395-1 "Про банки і банківську діяльність" / / Відомості Верховної РРФСР. 1990. N 27. Ст. 357. Чинним законодавством передбачено окремі види діяльності, які можуть здійснюватися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії). Ліцензія - це видане органом, що ліцензує спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотриманні ліцензійних вимог і умов. Під останніми розуміється сукупність встановлених положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності вимог і умов, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензованого виду діяльності. Право здійснювати діяльність, на заняття якою необхідно отримання спеціального дозволу (ліцензії), виникає з моменту отримання ліцензії або в зазначений у ньому термін і припиняється після закінчення терміну її дії, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами (ч. 3 ст. 49 ГК РФ). Одним з основних нормативних актів, що встановлюють порядок і види ліцензування, є Федеральний закон від 8 серпня 2001 р. "Про ліцензування окремих видів діяльності" (1). Як зазначено в ст. 4 цього Закону, до ліцензованих видів діяльності відносяться види діяльності, здійснення яких може спричинити за собою заподіяння шкоди правам, законним інтересам, здоров'ю громадян, оборони і безпеки держави, культурної спадщини народів Російської Федерації і регулювання яких не може здійснюватися іншими методами, крім як ліцензуванням . --- (1) РГ. 2001. 10 серпня. Дія цього Закону не поширюється на такі види діяльності, порядок ліцензування яких визначається відповідним законодавством: кредитних організацій; в галузі зв'язку, нотаріальна, біржова, страхова, митна, освітня і т.д. Об'єктивна сторона злочину виражається в діях (бездіяльності): 1) здійснення підприємницької діяльності без реєстрації або з порушенням правил реєстрації; 2) подання до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців, документів, що містять завідомо неправдиві відомості; 3) здійснення підприємницької діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл (ліцензія) обов'язково, або з порушенням ліцензійних вимог і умов, згодом у вигляді великої шкоди громадянам, організаціям або державі, причинного зв'язку, або якщо це діяння пов'язане з отриманням доходу у великому розмірі. Основні питання, пов'язані з тлумаченням ознак об'єктивної сторони і кваліфікацією діяння, розкриваються в названому Постанові Пленуму Верховного Суду РФ від 18 листопада 2004 р. N 23: а) здійснення підприємницької діяльності без реєстрації буде мати місце лише в тих випадках, коли в Єдиному державному реєстрі відсутній запис про створення юридичної особи або придбання фізичною особою статусу індивідуального підприємця або міститься запис про ліквідацію юридичної особи або припинення діяльності фізичної особи як індивідуального підприємця (абз. 1 п. 3); б) під здійсненням підприємницької діяльності з порушенням правил реєстрації слід розуміти ведення такої діяльності суб'єктом підприємництва, якому свідомо було відомо, що при реєстрації були допущені порушення, що дають підстави для визнання реєстрації недійсною (наприклад, не були представлені в повному обсязі документи, а також дані чи інші відомості, необхідні для реєстрації, або вона була зроблена всупереч наявним заборонам) (абз. 2 п. 3); в) під поданням до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців, документів, що містять завідомо неправдиві відомості, слід розуміти подання документів, що містять таку завідомо неправдиву або перекручену інформацію, яка спричинила за собою необгрунтовану реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності (абз. 3 п. 3); г) під здійсненням підприємницької діяльності без ліцензії слід розуміти ведення такої діяльності без її отримання або після закінчення терміну дії такого дозволу, а також у випадках призупинення або анулювання ліцензії (абз. 1 п. 4); д) під здійсненням підприємницької діяльності з порушенням ліцензійних вимог і умов слід розуміти заняття певним видом підприємницької діяльності на підставі спеціального дозволу (ліцензії) особою, що не виконують ліцензійні вимоги та умови, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензованого виду діяльності (абз. 2 п. 4); е) дії особи, що займається приватною медичною практикою або приватної фармацевтичною діяльністю без відповідного спеціального дозволу (ліцензії), якщо вони спричинили з необережності заподіяння шкоди здоров'ю або смерть людини, слід кваліфікувати за відповідною частиною ст. 235 КК РФ (абз. 1 п. 5). У тому випадку, коли здійснення приватної медичної практики чи приватної фармацевтичної діяльності без відповідного спеціального дозволу (ліцензії) не спричинило наслідків, зазначених у ст. 235 КК РФ, але при цьому був завданий великий збиток громадянам, організаціям або державі або витягнутий дохід у великому розмірі або в особливо великому розмірі, дії особи слід кваліфікувати за відповідною частиною ст. 171 КК РФ (абз. 2 п. 5); ж) якщо при занятті незаконною підприємницькою діяльністю особа незаконно використовує чужий товарний знак, знак обслуговування, найменування місця походження товару або подібні з ними позначення для однорідних товарів та за наявності інших ознак злочину, передбаченого ст. 180 КК РФ, скоєне їм належить кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених ст. ст. 171 і 180 КК РФ (п. 14); з) якщо в процесі незаконної підприємницької діяльності здійснюються виробництво, придбання, зберігання, перевезення з метою збуту або збут немаркованих товарів і продукції, що підлягають обов'язковому маркуванню марками акцизного збору, спеціальними марками або знаками відповідності, захищеними від підробок, вчинені у великому або особливо великому розмірі, дії особи слід кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених ст. ст. 171 і 171.1 КК РФ (абз. 1 п. 15); і) у тих випадках, коли незаконна підприємницька діяльність була пов'язана з виробництвом, зберіганням або перевезенням з метою збуту або збутом товарів і продукції, виконанням робіт або наданням послуг, що не відповідають вимогам безпеки життя або здоров'я споживачів, вчинене утворює сукупність злочинів, передбачених відповідними частинами ст. ст. 171 і 238 КК РФ (абз. 2 п. 15); к) якщо незаконна підприємницька діяльність пов'язана з несанкціонованими виготовленням, збутом або використанням, а одно підробкою державного пробірного клейма, дії особи слід кваліфікувати за сукупністю злочинів за ст. 171, а також за ст. 181 КК РФ як скоєні з корисливої або іншої особистої зацікавленості (абз. 3 п. 15); л) дії особи, визнаного винним у занятті незаконною підприємницькою діяльністю і не сплачує податки і (або) збори з доходів, отриманих у результаті такої діяльності, повністю охоплюються складом злочину, передбаченого ст. 171 КК РФ. При цьому майно, гроші та інші цінності, отримані в результаті вчинення цього злочину, відповідно до п. п. 2 і 2.1 ч. 1 ст. 81 КПК РФ визнаються речовими доказами і в силу п. 4 ч. 3 ст. 81 КПК РФ підлягають обігу в дохід держави з приведенням у вироку обгрунтування прийнятого рішення (п. 16); м) якщо федеральним законодавством з переліку видів діяльності, здійснення яких дозволено лише на підставі спеціального дозволу (ліцензії), виключений відповідний вид діяльності, в діях особи, яке займалося таким видом підприємницької діяльності, відсутній склад злочину, передбачений ст. 171 КК РФ (п. 17); н) у тих випадках, коли особа, маючи на меті вилучення доходу, займається незаконною діяльністю, відповідальність за яку передбачена іншими статтями КК РФ (наприклад, незаконним виготовленням вогнепальної зброї, боєприпасів, збутом наркотичних засобів, психотропних речовин та їх аналогів), скоєне їм додаткової кваліфікації за ст. 171 КК РФ не вимагає (п. 18). Злочин є закінченим у момент отримання доходу у великому розмірі або заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі. Склад злочину формально-матеріальний. Згідно з приміткою до ст. 169 КК РФ великий розмір або збиток - це грошова сума, що перевищує двісті п'ятдесят тисяч рублів, а особливо великий - один мільйон рублів. З якісної сторони під доходом, як зазначено в п. 12 Постанови, розуміється виручка від реалізації товарів (робіт, послуг) за період здійснення незаконної підприємницької діяльності без вирахування вироблених особою витрат, пов'язаних із здійсненням незаконної підприємницької діяльності (1). --- (1) Верховний Суд РФ неодноразово змінював свій підхід до розуміння "доходу". Це поняття і на даний момент є в науці дискусійним. Див, напр.: Волженкін Б.В. Злочини у сфері економічної діяльності з кримінального права Росії. СПб., 2007. С. 207 - 210. Значної шкоди утворюють як реальні майнові втрати, так і упущена вигода. Наприклад, несплачені суми державної реєстраційної мита та ліцензійного збору, а також суми несплачених податків і зборів за умови відсутності кваліфікує діяння реальної сукупності ст. 171 зі ст. ст. 198 і 199 КК РФ. Суб'єктивна сторона злочину характеризується виною у вигляді прямого або непрямого умислу. Особа усвідомлює, що займається підприємницькою діяльністю з порушенням встановленого порядку, витягуючи при цьому дохід у великому розмірі, і бажає цього. При матеріальності даного складу злочину винним передбачається можливість чи неминучість заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі, воно бажає цього або свідомо допускає ці наслідки або ставиться до них байдуже. Суб'єкт злочину загальний - осудна фізична особа, яка досягла віку шістнадцяти років. Їм можуть бути відповідно до ст. 10 Постанови особа, як має, так і не має статусу індивідуального підприємця, керівник організації чи інша особа, на яке в силу його службового становища постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням були безпосередньо покладені обов'язки по керівництву організацією, а також особа, фактично виконує обов'язки або функції керівника. Якщо особа (за винятком керівника організації або особи, на яку постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням безпосередньо покладені обов'язки по керівництву організацією) знаходиться в трудових відносинах з організацією або індивідуальним підприємцем, які здійснюють свою діяльність без реєстрації, з порушенням правил реєстрації, без спеціального дозволу (ліцензії) або з порушенням ліцензійних вимог і умов або з поданням свідомо підроблених документів, то виконання цією особою обов'язків, що випливають з трудового договору, не містить складу злочину, передбаченого ст. 171 КК РФ (п. 11 Постанови). Кваліфікуючі ознаки злочину - це його вчинення організованою групою (див. ч. 3 ст. 35 КК РФ і коментар до неї) або поєднане з отриманням доходу в особливо великому розмірі. При обчисленні розміру доходу, отриманого організованою групою осіб, слід виходити із загальної суми доходу, витягнутого всіма її учасниками (п. 13 Постанови). За здійснення підприємницької діяльності без державної реєстрації або спеціального дозволу (ліцензії) або з порушенням умов, передбачених ліцензією, але не заподіяла великої шкоди громадянам, організаціям або державі і не спричинила вилучення доходу у великому розмірі, передбачена адміністративна відповідальність (ст. 14.1 КоАП РФ) . |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Стаття 171. Незаконне підприємництво Коментар до статті 171 " |
||
|
||