| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Стаття 202. Зловживання повноваженнями приватними нотаріусами і аудиторами Коментар до статті 202 |
||
|
Додатковим об'єктом виступають права і законні інтереси громадян (здоров'я, недоторканість особи) або організацій або охоронювані законом інтереси суспільства або держави. Нотаріальна діяльність в Російській Федерації регулюється Основами законодавства Російської Федерації про нотаріат від 11 лютого 1993 р. N 4462-1 (1). --- (1) Відомості СНР і ЗС РФ. 1993. N 10. Ст. 357. Згідно ст. 1 цього Закону нотаріат в Російській Федерації покликаний забезпечувати відповідно до Конституції Російської Федерації, конституціями республік у складі Російської Федерації зазначеними Основами захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій від імені Російської Федерації. При цьому нотаріальні дії в Російській Федерації здійснюють відповідно до Основ нотаріуси, які працюють в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою. У повноваження нотаріуса входить вчинення в установленому законом порядку визначених нотаріальних дій. Всього ст. 35 вищевказаного Закону передбачається вісімнадцять видів нотаріальних дій. Крім того, нотаріуси, які працюють в державних нотаріальних конторах, вчиняють нотаріальні дії, передбачені ст. 35 Основ, а також видають свідоцтва про право на спадщину та вживають заходів до охорони спадкового майна. При відсутності в нотаріальному окрузі державної нотаріальної контори вчинення названих нотаріальних дій доручається спільним рішенням органу юстиції і нотаріальної палати одному з нотаріусів, що займаються приватною практикою. Свідоцтво про право власності в разі смерті одного з подружжя видається державною нотаріальною конторою, в компетенцію якої входить оформлення спадкових прав. Таким чином, за відсутності в нотаріальному окрузі державного нотаріуса приватний нотаріус може здійснювати двадцять різних видів нотаріальних дій. Порядок виконання нотаріусами своїх повноважень визначається Основами законодавства про нотаріат, а також наказами та інструкціями Міністерства юстиції РФ і не втратили чинність наказами Міністерства юстиції РРФСР (зокрема, наказом про затвердження інструкції з діловодства). При вчиненні нотаріальних дій приватний нотаріус повинен керуватися законодавством РФ і її суб'єктів. Аудиторська діяльність регулюється Федеральним законом від 7 серпня 2001 р. N 119-ФЗ "Про аудиторську діяльність" (1). --- (1) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3422. Згідно ч. 1 ст. 1 цього Закону аудиторська діяльність, аудит - це підприємницька діяльність по незалежній перевірці бухгалтерського обліку та фінансової (бухгалтерської) звітності організацій і індивідуальних підприємців (аудіруемих осіб). Частина 3 цієї ж статті визначає мету аудиту, якою є висловлення думки про достовірність фінансової (бухгалтерської) звітності аудіруемих осіб і відповідності порядку ведення бухгалтерського обліку законодавству Російської Федерації. Під достовірністю ж розуміється ступінь точності даних фінансової (бухгалтерської) звітності, яка дозволяє користувачеві цієї звітності на підставі її даних робити правильні висновки про результати господарської діяльності, фінансовому та майновому положенні аудіруемих осіб і приймати базуються на цих висновках обгрунтовані рішення. Таким чином, аудиторська діяльність має на меті здійснення незалежної перевірки аудіруемих осіб, їх кредиторів, інвесторів, державних і суспільних інтересів. Об'єктивна сторона зловживання повноваженнями приватними нотаріусами і аудиторами включає в себе: 1) діяння, тобто використання приватним нотаріусом або приватним аудитором своїх повноважень всупереч завданням своєї діяльності; 2) наслідок, тобто істотної шкоди правам і законним інтересам громадян або організацій або охоронюваним законом інтересам суспільства або держави; 3) причинно-наслідковий зв'язок між діянням і наслідком. Використання приватним нотаріусом своїх повноважень всупереч завданням своєї діяльності полягає у вчиненні ним правомірних дій в рамках наданих прав (ст. 15 Основ) або виходять за їхні межі, а також дій, скоєних в порушення обов'язків (ст . 16 Основ). Згідно з положеннями даних статей нотаріус зобов'язаний: 1) надавати фізичним та юридичним особам у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів, роз'яснювати їм права і обов'язки, попереджати про наслідки вчинюваних нотаріальних дій з тим, щоб юридична необізнаність не могла бути використана їм на шкоду; 2) виконувати свої обов'язки у відповідності з вищевказаними Основами, законодавством республік у складі Російської Федерації і присягою; 3) зберігати в таємниці відомості, які стали йому відомі у зв'язку із здійсненням його професійної діяльності. Суд може звільнити нотаріуса від обов'язку збереження таємниці, якщо проти нотаріуса порушено кримінальну справу у зв'язку з вчиненням нотаріальної дії; 4) відмовити у вчиненні нотаріальної дії в разі її невідповідності законодавству Російської Федерації або міжнародним договорам; 5) у випадках, передбачених законодавчими актами Російської Федерації, зобов'язаний подати до податкового органу довідку про вартість майна, що переходить у власність громадян, необхідну для обчислення податку з майна, що переходить у порядку спадкування або дарування (за невиконання даного обов'язку передбачена адміністративна відповідальність згідно з ч. 2 ст. 15.6 КоАП РФ). Під використанням приватним аудитором своїх повноважень всупереч завданням своєї діяльності розуміється вчинення правомірного чи неправомірного дії в порушення аудитором своїх обов'язків, зазначених у ст. 5 Федерального закону "Про аудиторську діяльність". Дана норма передбачає такі обов'язки: 1) здійснювати аудиторську перевірку відповідно до законодавства Російської Федерації і Федеральним законом "Про аудиторську діяльність"; 2) надавати на вимогу аудируемого особи необхідну інформацію про вимоги законодавства Російської Федерації, що стосуються проведення аудиторської перевірки, а також про нормативні акти Російської Федерації, на яких грунтуються зауваження і висновки аудиторської організації або індивідуального аудитора; 3) в строк, встановлений договором надання аудиторських послуг, передавати аудиторський висновок аудируемом особі і (або) особі, яка уклала договір надання аудиторських послуг; 4) забезпечувати збереження документів, що отримуються і складаються в ході аудиторської перевірки, не розголошувати їх зміст без згоди аудируемого особи і (або) особи, яка уклала договір надання аудиторських послуг, за винятком випадків, передбачених законодавством Російської Федерації; 5) виконувати інші обов'язки, що випливають із суті правовідносин, визначених договором надання аудиторських послуг, і не суперечать законодавству Російської Федерації. В окремих випадках на практиці виникають труднощі у кваліфікації дій приватних нотаріусів та аудиторів в тих випадках, коли вони виконують так звані супутні функції, витягуючи дохід від діяльності, яка не може бути в повному розумінні цих понять визнана нотаріальної або аудиторською. Так, відповідно до ст. 15 Основ нотаріус вправі складати проекти угод, заяв та інших документів. Аудитор ж відповідно до ст. 1 Закону "Про аудиторську діяльність" може надавати супутні аудиту послуги, наприклад постановку, відновлення і ведення бухгалтерського обліку, складання фінансової (бухгалтерської) звітності, бухгалтерське консультування; податкове консультування; аналіз фінансово-господарської діяльності організацій і індивідуальних підприємців, економічне та фінансове консультування; управлінське консультування, у тому числі пов'язане з реструктуризацією організацій; правове консультування, а також представництво в судових і податкових органах по податкових і митних спорах; проведення маркетингових досліджень та ін Подібного роду дії важко віднести до дій , безпосередньо складовим нотаріальну та аудиторську діяльність. Перераховані вище послуги не є виключною прерогативою приватних нотаріусів та приватних аудиторів. Такий же діяльністю можуть займатися й інші особи, як фізичні, так юридичні. Однак ці "супутні послуги" входять відповідно до законодавства в повноваження приватних нотаріусів і приватних аудиторів, за наданням таких послуг до них звертаються саме як до нотаріусів і аудиторам, тобто особам, наділеним довірою з боку суспільства і держави. Тому, на наш погляд, важко погодитися з позицією про те, що зловживання повноваженнями при наданні "супутніх послуг" не повинно кваліфікуватися за ст. 202 КК РФ. Склад зловживання повноваженнями сконструйований як матеріальний, тому злочин буде є закінченим з моменту настання суспільно небезпечних наслідків, що виражаються в суттєвому шкоду правам і законним інтересам громадян або організацій або охоронюваним законом інтересам суспільства або держави. Поняття істотної шкоди, як і стосовно до складу зловживання повноваженнями (ст. 201 КК РФ), є оціночним, і питання про його наявність вирішується аналогічним чином. Суб'єктивна сторона даного злочину характеризується прямим умислом. При прямому умислі особа, зловживаючи повноваженнями, усвідомлює суспільно небезпечний характер своєї дії (бездіяльності), передбачає настання суспільно небезпечних наслідків і бажає їх настання. Так, наприклад, приватний аудитор, маючи з банком довгострокові зв'язки, дає фіктивне позитивний висновок про його фінансове становище, передбачає, що цей висновок приверне в банк нових вкладників і збереже старих, і бажає цього. Таким чином, порушуються права та законні інтереси громадян і організацій, які на основі недостовірних даних приймають невірні фінансові рішення. Обов'язковим елементом суб'єктивної сторони складу злочину є мета - витяг вигод і переваг для себе чи інших осіб або завдання шкоди іншим особам (див. коментар до ст. 201 КК РФ). Суб'єкт злочину спеціальний - приватний нотаріус або приватний аудитор. Згідно ст. 2 Основ законодавства про нотаріат на посаду нотаріуса в Російській Федерації призначається в порядку, встановленому Основами, громадянин Російської Федерації, який має вищу юридичну освіту, пройшов стажування терміном не менше одного року в державній нотаріальній конторі або у нотаріуса, що займається приватною практикою, склав кваліфікаційний іспит, має ліцензію на право нотаріальної діяльності. Згідно ж ст. 3 Федерального закону "Про аудиторську діяльність" аудитором є фізична особа, яка відповідає кваліфікаційним вимогам, встановленим уповноваженим федеральним органом, і має кваліфікаційний атестат аудитора. Державні нотаріуси та державні аудитори є посадовими особами і підлягають відповідальності за зловживання повноваженнями за ст. 285 КК РФ. Частина 2 ст. 202 КК РФ встановлює відповідальність за кваліфікований склад злочину - вчинення злочину у відношенні свідомо неповнолітнього або недієздатної особи. Зловживання приватним нотаріусом або аудитором своїми повноваженнями з метою вчинення інших злочинів може за наявності до того підстав вимагати кваліфікації за сукупністю злочинів. Зокрема, як зазначено в п. 24 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 18 листопада 2004 р. N 23 "Про судову практику у справах про незаконне підприємництво і легалізацію (відмивання) грошових коштів або іншого майна, придбаних злочинним шляхом", використання нотаріусом своїх службових повноважень для посвідчення угоди, яка завідомо для нього спрямованої на легалізацію (відмивання) грошових коштів або іншого майна, кваліфікується як пособництво за ч. 5 ст. 33 КК РФ і відповідно за ст. ст. 174 або 174.1 КК РФ, а за наявності до того підстав - за ст. 202 КК РФ (1). --- (1) Бюлетень Верховного Суду РФ. 2005. N 1. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна " Стаття 202. Зловживання повноваженнями приватними нотаріусами і аудиторами Коментар до статті 202 " |
||
|
||