загрузка...

трусы женские х/б
« Попередня Наступна »

16.5. Прогалини в законодавстві і способи їх заповнення


У правозастосовчій діяльності іноді виникають ситуації, коли в чинному законодавстві відсутні юридичні норми, що вимагають правового регулювання певних суспільних відносин. Йдеться про проблеми застосування норм права в позитивному праві.
Пропуск в законодавстві - це відсутність конкретної юридичної норми, необхідної для правового регулювання суспільних відносин.
Сферу суспільних відносин, що вимагає правового регулювання, законодавець закріплює за галузями права. Наприклад, стаття 2 Цивільного кодексу РФ закріплює, що "цивільне законодавство визначає правове становище учасників цивільного обороту, підстави виникнення та порядок здійснення права власності та інших речових прав, виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності (інтелектуальної власності), регулює договірні та інші зобов'язання, а також інші майнові та пов'язані з ними особисті немайнові відносини, засновані на рівності, автономії волі і майновій самостійності їх учасників ". Аналогічним чином закріплюється коло суспільних відносин, що вимагають правового регулювання, і в інших галузях права.
Однак не завжди в реальному житті в законодавстві можна знайти юридичну норму, безпосередньо регулюючу конкретне суспільне відношення, тобто відповідну під даний життєвий випадок. Якщо таких правових норм немає, то в наявності пробіл у законодавстві.
Прогалини в законодавстві існують в основному в результаті появи нових суспільних відносин, які вимагають правового регулювання і в момент прийняття закону не існували і не могли бути враховані законодавцем. У деяких випадках прогалини в законодавстві пов'язані з існуючими недоробками законодавчої техніки.
Проблеми пробілу в законодавстві вирішуються по-різному в різних правових системах. Так, в системі загального права (англосаксонської) прогалини заповнюються судовою практикою, судовим прецедентом. У континентальній системі права (романо-германської) прогалини в законодавстві усуваються шляхом прийняття нових норм права.
У російському праві усунення пробілу в законодавстві здійснюється шляхом прийняття нормативного правового акта компетентним органом державної влади. Однак не завжди можливо швидке усунення прогалин у праві, так як вони пов'язані з нормотворчої діяльністю держави. Але правозастосовні органи не можуть відмовитися від рішення конкретної юридичної справи з причини відсутності в законодавстві правової норми. У тих випадках, коли нормотворчий орган не зумів усунути прогалину, використовується правило застосування інституту аналогії. Застосування інституту аналогії не означає довільного рішення конкретних справ. Рішення правозастосовний орган приймає відповідно до загальних принципів права.
Аналогія закону має місце тоді, коли для регулювання конкретних відносин спірного характеру застосовується норма закону, яка регламентує подібні правовідносини, тобто якщо немає юридичної норми, прямо передбачає спірний випадок, то необхідно відшукати правову норму, що регулює подібні зі спірними відносини. Ось ця норма закону і використовується як правової підстави при ухваленні рішення по юридичній справі.
Застосування аналогії закону у випадках виявлення пробілу передбачено законодавцем у Цивільному процесуальному кодексі РРФСР. Так, стаття 10 визначає, що "у разі відсутності норми права, регулюючої спірне ставлення, суд застосовує норму права, що регулює подібні відносини (аналогія закону), а за відсутності таких норм дозволяє справа виходячи із загальних засад і змісту законодавства (аналогія права)" .
Застосування аналогії права має місце при виявленні пробілу в законодавстві, коли відсутні норми права, що регулюють подібні відносини, що не дає можливості використовувати аналогію закону, і юридичні справи доводиться вирішувати, виходячи із загальних засад і змісту законодавства . При аналогії права загальправові принципи виконують безпосередньо регулюючу функцію і виступають єдиним нормативно-правовою підставою при прийнятті юридичного рішення.
Застосування аналогії права передбачається цивільним законодавством (ст. 6 Цивільного кодексу РФ), де закріплено: "При неможливості використання аналогії закону права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) та вимог сумлінності, розумності та справедливості ".
При наявності прогалини в сучасному кримінальному та адміністративному законодавстві правозастосовний орган (посадова особа) повинен відмовити у порушенні провадження у справі. Специфіка кримінальної та адміністративної відповідальності полягає в тому, що всі склади злочинів та адміністративних правопорушень вичерпно перераховані в кримінальному та адміністративному законодавстві. Якщо немає складу злочину або складу адміністративного правопорушення, то не можна притягнути громадянина до кримінальної або адміністративної відповідальності за аналогією. Так, пункт 2 статті 24 Кримінально-процесуального кодексу РФ закріплює, що "кримінальну справу не може бути порушено, а порушена кримінальна справа підлягає припиненню за відсутністю в діянні складу злочину" <9>. Значить, якщо немає норми закону, регулюючої конкретне відношення, то немає складу злочину.
--------------------------------
<9> Кримінально-процесуальний кодекс РФ. М., 2002. С. 38.
Що стосується приватноправових відносин, то цивільне законодавство допускає виникнення цивільних прав та обов'язків безпосередньо в силу загальних засад цивільного законодавства. У цивільному праві не можна відмовити у правосудді, посилаючись на відсутність конкретної правової норми. Проблема пробілу в цивільному законодавстві врегульована у статті 6 Цивільного кодексу РФ. Законодавець встановив, що "у випадках, коли передбачені Цивільним кодексом відносини прямо не врегульовані законодавством або угодою сторін і відсутня застосовний до них звичай ділового обороту, до таких відносин, якщо це не суперечить їх суті, застосовується громадянське законодавство, що регулює подібні відносини (аналогія закону ) "<10>.
--------------------------------
<10> Цивільний кодекс РФ. М., 2002. С. 47.
Існують два способи вирішення цієї проблеми. По-перше, аналогія закону, тобто рішення справи на основі закону, що регулює подібні правовідносини поряд з розглянутими. По-друге, аналогія права. Якщо немає такого аналогічного закону, то права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства. У Цивільному кодексі РФ підкреслюється, що при цьому мають бути враховані вимоги добросовісності, розумності, справедливості. Але тим не менше ці вимоги включаються в процес подолання прогалин у праві.
Застосування аналогії закону та аналогії права - це не заповнення прогалини в законодавстві. В результаті застосування інституту аналогії прогалину в законодавстві не усувається, а долається лише в даному конкретному випадку. Заповнення прогалини здійснюється тільки компетентним нормотворческим органом шляхом видання нового нормативного правового акта або доповнення існуючого.
загрузка...
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 16.5. Прогалини в законодавстві і способи їх заповнення "
  1. Контрольні питання
    законодавстві та способи їх
  2. Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
    прогалин за аналогією (ст. 6 ЦК) можуть бути застосовані в даному випадку, якщо пробіл залишається і після спроби застосування до відносин по річковій буксируванні зазначених правило договорі перевезення вантажів. Іншими словами, схема застосування законодавства до названих відносин виглядає наступним чином (у такій послідовності): застосування спеціальних правил законодавства про буксирування -
  3. § 5. Правотворчість суб'єктів Федерації в області охорони навколишнього середовища
    прогалин екологічного законодавства, регулювання відносин у галузі охорони навколишнього середовища. Прийнято тимчасове положення про регулювання земельних відносин в Тверській області *, яким детально визначається порядок. Надання земельних ділянок - цей інститут не втратив свого значення і широко використовується при будівництві нових і розширенні колишніх підприємств, продовжуючи
  4. 5. Звичай, звичай ділового обороту, звичаю в правовому регулюванні договорів
    прогалин, що спирається у кінцевому рахунку на визнанні особливої ??ролі договірної та судової практики. У подібних випадках з'являється можливість диверсифікації регулювання договорів з урахуванням особливостей не тільки, наприклад, підприємництва в цілому, а й окремих його сфер, кожна з яких володіє своїми рисами і відповідно в окремих випадках вимагає різних рішень для аналогічних
  5. 11. Застосування норм договірного права за аналогією
    пробіл, а не того, який служить адресатом норми. Особливий характер носять відсильні норми в розділах, присвячених окремим типам договорів. Маються на увазі відсилання до відповідних норм підрозділу "Загальні положення про договір". У зазначених випадках сенс відсильною норми полягає лише в тому, щоб підтвердити відповідність відноситься до конкретного договору ситуації тієї, яка передбачена в
  6. 12. Тлумачення норм про договори
    прогалини, а в кінцевому рахунку, як зв'язати власні інтереси з приписами права. Будь-яка правова норма як така являє собою абстрактне правило поведінки, яке реалізується в актах його застосування. Сполучною ланкою між нормою і її застосуванням служить розуміння норми або, інакше, її тлумачення. Тлумачення передбачає перевірку автентичності норм (вищу критику) і з'ясування їх сенсу
  7. 7. Пойменовані і непойменовані договори
    прогалин, які нелегко заповнити ні самим контрагентам - в процесі виконання прийнятих зобов'язань, ні суду - при вирішенні виникаючих між сторонами суперечок. До цього слід додати, що активна сторона в договорі (та, яка повинна передати продукцію, виконати роботи, надати послуги) неминуче займала б більш сильну позицію по відношенню до сторони пасивної (тієї, у якої
  8. 1 . Виконання договору
    прогалини. Відмова від факультативних зобов'язань міг би вважатися обгрунтованим лише за умови, якщо б імперативна норма закону містила заборону на факультативні зобов'язання. А цього-то якраз і не було. Існують спеціальні правила , які відносяться до грошовими зобов'язаннями (ст. 317 ЦК). Загальна на цей рахунок норма передбачає, що такі зобов'язання повинні виражатися і виконуватися
  9. 6. Порядок укладення та форма договорів найму житлових приміщень
    прогалин, що утворилися як в укладеному договорі, так і в обов'язкових для сторін положеннях законодавства. ---------------------------- ---- Житлове законодавство: Збірник регіональних нормативних правових актів. С. 214 і сл. Глава 35 ЦК особливо виділяє три умови договору комерційного найму житлового приміщення, присвячуючи кожному самостійну статтю. Маються на увазі предмет
  10. 8. Відповідальність за невиконання зобов'язань по подачі перевізних засобів і пред'явлення вантажів
    пропуском законодавства, що регулює ці перевезення ". Іншу особливість відповідальності вантажовідправника за затримку перевізних засобів під завантаженням на різних видах транспорту відзначав М.Є. Ходунов : "... на внутрішньому водному транспорті відповідальність за простій суден встановлена ??за принципом вини, так само як і відповідальність відправників та одержувачів за простій автомобілів понад норму".
загрузка...

загрузка...
енциклопедія  бешбармак  яловичина  кабачки  начинка