| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
5.8. Договір комерційної концесії (франчайзинг) |
||
|
--- "*" Коментар частині другій ДК Російської Федерації для підприємців. С. 246. Даний вид договору становить безсумнівний інтерес, зокрема для іноземних фірм, бажаючих вступити на російський ринок, але без створення спільного підприємства - юридичної особи за російським праву з усіма витікаючими з цього наслідками. За даним договором одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, що належать правовласнику, в тому числі право на фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, на комерційну інформацію (під яким розуміється ноу-хау, умови охорони якого зазначені в ст. 139 ГК РФ), а також на інші передбачені договором об'єкти виключних прав: товарний знак, знак обслуговування і т.д. Предметом даного договору є використання комплексу виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правовласника в узгодженому обсязі (зокрема, з встановленням мінімального і (або) максимального обсягу використання), із зазначенням або без зазначення території використання стосовно певної сфери підприємницької діяльності (продаж товарів, отриманих від правовласника або вироблених користувачем, здійснення іншої торгової діяльності, виконання робіт, надання послуг). Оскільки цей договір має підприємницький характер, то його сторонами можуть бути комерційні організації та громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців. Будучи пов'язаним з комплексом майнових прав і обов'язків, включаючи патентні права і права на інші об'єкти промислової власності (товарний знак, знак обслуговування, ноу-хау), даний договір під страхом його нікчемності (що тягне невиникнення для сторін передбачених ним прав і обов'язків) підпорядкований більш суворим правилам щодо форми, ніж угоди звичайних юридичних осіб або зовнішньоекономічні угоди: крім звичайної письмової форми він повинен бути зареєстрований органом, який здійснив реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, що виступає за договором як правовласника, а договір комерційної концесії на використання об'єкта, що охороняється відповідно до патентного законодавства, підлягає реєстрації також у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків. Винагорода за договором комерційної концесії може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі фіксованих разових або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором. Хоча обов'язки сторін даного договору сформульовані в ст. ст. 1031 і 1032 ГК РФ в загальній формі, проте вони створюють необхідну для орієнтування сторін основу. Так, правовласник зобов'язаний: передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних з здійсненням цих прав; видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку. Якщо договором комерційної концесії не передбачено інше, правовласник зобов'язаний: забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії; надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників; контролювати якість товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються, надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії. В обов'язки користувача входить: використання при здійсненні передбаченої договором діяльності фірмового найменування і (або) комерційного позначення правовласника зазначеним у договорі чином; забезпечення відповідності якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, надання послуг якості аналогічних товарів, робіт чи послуг, вироблених, виконуваних або надаваних безпосередньо правовласником; дотримання інструкцій і вказівок правоволодільця, спрямованих на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується правовласником, в тому числі вказівок, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень, що використовуються користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав; надання покупцям (замовникам) тих додаткових послуг, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послугу) безпосередньо у правоволодільця; нерозголошення секретів виробництва правоволодільця та іншої отриманої від нього конфіденційної комерційної інформації; надання обумовленої кількості субконцесії, якщо такий обов'язок передбачений договором; інформування покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації в силу договору комерційної концесії. Специфікою даного договору обумовлений і ряд обмежень, які можуть бути включені сторонами в договір (їх приблизний перелік наведено у ст. 1033 ГК РФ). До них належать, зокрема, умови про виняткове територіальному характері переданих прав, зобов'язання не здійснювати на договірній території конкуренції з правовласником. З урахуванням вимог вільного ринку визнаються нікчемними такі умови, що обмежують права сторін за даним договором, в силу яких правовласник має право визначати ціну продажу товару користувачем або ціну робіт (послуг), виконуваних (надаються) користувачем, або встановлювати верхню чи нижню межі цих цін; користувач вправі продавати товари, виконувати роботи або надавати послуги виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місце знаходження (місце проживання) на визначеній у договорі території. З особливостей договору комерційної концесії слід і особливе правило про відповідальність правовласника: він несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що продаються (виконуються, надаються) користувачем за договором комерційної концесії, а за вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції (товарів) правоволодільця, правоволоділець відповідає солідарно з користувачем (ст. 1034 ЦК РФ). Дві основні риси договору комерційної концесії - його підприємницький характер і передача по ньому комплексу прав промислової власності - зумовили і ряд особливих правил щодо наслідків, що виникають при його зміні та припиненні. По-перше, кожна із сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за шість місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий термін (з обов'язковою реєстрацією в тому ж порядку, що і при укладанні). По-друге, при оголошенні правоволодільця або користувача неплатоспроможним (банкрутом) договір комерційної концесії припиняється. По-третє, перехід до іншої особи будь-якого виключного права, що входить в наданий користувачеві комплекс виключних прав, не є підставою для зміни або розірвання договору комерційної концесії. Новий правовласник стає стороною цього договору в частині прав та обов'язків, що відносяться до перейшов виключного права. По-четверте, у разі зміни правовласником свого фірмового найменування або комерційного позначення, права на використання яких входять у комплекс виключних прав, договір комерційної концесії діє відносно нового фірмового найменування або комерційного позначення правовласника, якщо користувач не зажадає розірвання договору та відшкодування збитків. У разі продовження чинності договору користувач має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди. По-п'яте, якщо в період дії договору комерційної концесії закінчився термін дії виключного права, користування яким надано за цим договором, або таке право припинилося на іншій підставі, договір комерційної концесії продовжує діяти, за винятком положень , що відносяться до припинилося право, а користувач, якщо інше не передбачено договором, має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди. У міжнародній комерційній практиці франчайзинг з'явився в США в 30-ті роки з ініціативи спочатку Ховарда Джонсона, а потім в системі магазинів Вулворса і в 50-ті роки досяг у цій країні найвищого розвитку. На основі даного договору працюють такі відомі фірми, як Кентакі Фрайд Чікен, Бургер Кінг, Піца Хат, Холідей Інн, Шератон та ін У Франції даний договір з'явився раніше: починаючи з 20-х років функціонує добре відома мережа магазинів Прізюнік, Пронунція. Діяльність по франчайзингу будується або шляхом створення системи торгових товариств, або шляхом оформлення договірних зв'язків. У тому чи іншому вигляді франчайзинг існує більш ніж у 80 країнах, однак правова регламентація існує лише в кількох, серед яких США, Франція, Росія. Крім законодавчого регулювання Європейською Асоціацією франчайзингу, в яку входять національні асоціації Австрії, Бельгії, Данії, Франції, Німеччині, Угорщині, Італії, Нідерландів, Португалії та Великобританії, прийнятий Кодекс принципів і стандартів поведінки (Code of Principles and Standards of Conduct). УНИДРУА розроблено Керівництво з організації міжнародної мережі комерційної концесії франчайзингу - Guide to International Master Franchise Arrangements. UNIDROIT. Rome, 1998 "*". --- "*" Guide to International Master Franchise Arrangements. UNIDROIT. Rome, 1998. У рамках Європейського союзу 30 листопада 1988 був прийнятий Регламент 4087/88 про застосування ст. 85 (п. 3) Римського договору до категорії угод про франчайзинг "*". В даний час діє прийнятий Комісією 22 грудня 1999 Регламент N 2790/1999 про застосування ст. 81.1 Консолідованої версії Договору про ЄС до категорії вертикальних угод та узгодженої практиці . --- "*" Оfficial Journal ЕЕC L359/46. 28.12.1988. Оfficial Journal ЕЕC L 336. 29.12.1999. P. 0021 - 0025. Даний Регламент замінив собою дію трьох Регламентів - N 1983/83, 1984/83 і 4087/88, що встановлювали категорійні вилучення для окремих, передбачених у них угод. Він набув чинності з 1 січня 2000 р., а його положення застосовуються з 1 червня 2000 Надані на підставі зазначених трьох Регламентів категорійні вилучення закінчили свою дію 31 травня 2000, а на період з 1 червня до 31 грудня 2000 р. передбачає перехідні положення, що забезпечило плавний перехід господарюючих суб'єктів до нового регулюванню. Певна новим Регламентом категорія вертикальних угод включає угоди, спрямовані на реалізацію купівлі-продажу товарів або послуг, які укладаються між не конкурують між собою господарюючими суб'єктами, між певними конкурентами або асоціаціями роздрібних торговців товарами, а також вертикальні угоди , що містять додаткові умови про надання або використання прав інтелектуальної власності. Крім того, це поняття охоплює також узгоджену ділову практику. Значення Регламенту 4087/88 полягало в тому, що в ньому вперше в рамках ЄС давалося визначення таких угод і виділялися основні їх види: промислова франшиза на індустріальні товари, дистриб'юторська франшиза, спрямована на продаж товару, і франшиза на обслуговування, що має на меті надання послуг. Під дію Регламенту підпадали ті угоди про франчайзинг, в яких користувач надає товари або надає послуги саме кінцевому споживачеві. Метою таких угод, згідно з Регламентом, є вдосконалення мережі розповсюдження товарів і послуг таким чином, щоб надати правовласнику можливість створити єдину продажну мережу без великих інвестицій, особливо малим і середнім підприємствам. Враховуючи відсутність визначення даного виду угод у національному законодавстві країн - членів Європейського союзу, Регламент визначав франшизу як комплекс промислової та інтелектуальної власності, що стосується товарних знаків, фірмових найменувань, інших позначень, корисних моделей, промислових зразків (дизайну), авторських прав, ноу-хау і патентів, які можуть бути використані при перепродажу товарів чи наданні послуг кінцевому споживачеві. При застосуванні нового Регламенту N 2790/1999 в числі інших факторів у першу чергу враховується конкретна ситуація на ринку купівлі-продажу конкретного товару. Категорійні вилучення надаються тим вертикальним угодами, щодо яких ясно, що вони задовольняють вимогам Регламенту і спрямовані на вдосконалення ефективності ланцюга виробництва і збуту через забезпечення найкращої координації взаємодії відповідних господарюючих суб'єктів, зокрема шляхом зниження для сторін собівартості угод і витрат на просування товарів і оптимізації їх комерційних та інвестиційних можливостей. Наслідки таких угод оцінюються за двома критеріями: з точки зору займаної тим чи іншим господарюючим суб'єктом частки на конкретному ринку, а також рівня конкуренції з боку інших постачальників товарів і послуг, з урахуванням конкретних характеристик товарів, їх цін і цілей використання. Вертикальні угоди, згідно з якими частка постачальника на ринку не перевищує 30% і які не містять строгих обмежень, спрямовані на вдосконалення виробництва і збуту товарів, надають споживачам справедливу частку наступних з таких угод вигод, а при наявності у вертикальному угоді умови про виняткову продажу частка розповсюджувача товару на ринку оцінюється виходячи із загального впливу таких вертикальних угод на ринкову ситуацію (порядок визначення даної частки визначається в ст. ст. 9 і 10 Регламенту). Заняття постачальником більш ніж 30% частки ринку, якщо можна припустити, що таке вертикальне угода не суперечить змісту ст. 81 (п. 1), повинно бути обгрунтовано такими об'єктивними критеріями, як характер і розмір компенсації за ті перешкоди конкуренції, які при цьому виникають. Надані згідно з Регламентом категорійні вилучення не поширюються на вертикальні угоди, що містять визначення мінімальних або фіксованих роздрібних цін, а також положення щодо територіальної дії таких угод. Крім зазначених критеріїв Регламентом передбачено додаткові вимоги, пропоновані для надання вертикальним угодами категорійних вилучень: обмеження періоду їх дії, а також виключення з дії Регламенту угод, що містять пряме або непряме зобов'язання, що покладаються на учасників системи збуту, не продавати товари певних товарних знаків (торгових марок), конкуруючих з певними постачальниками. Таким чином, основна мета Регламенту полягає в недопущенні усунення конкуренції між відповідними господарюючими суб'єктами. У міжнародній договірній практиці зустрічаються п'ять видів угод про франчайзинг: прямий франчайзинг, франчайзинг через філію або дочірнє підприємство, угоди про просування в даній галузі, майстер-угоду про франчайзинг, франчайзинг через спільне підприємство "*". --- "*" Peters L. Franchising: To Legislate or not to Legislate? That is the Question! / / Diritto del Cоmmercio Internationale. 1994. Anno VIII. N 3/4. P. 637 - 645; Шмиттгофф Експорт: Право і практика міжнародної торгівлі. Гол. 15. За угодами про пряме франчайзинг сам правовласник надає відповідні права окремим користувачам в зарубіжних країнах. Оскільки договір носить характер міжнародного комерційного контракту, виникає питання про передачу прав інтелектуальної та промислової власності, зокрема, реєстрації в країні користувача прав на товарний знак, що належать правовласнику, та захисту цих прав. В силу територіального характеру приналежності переданих прав правовласники зазвичай прагнуть передбачати в договорі застосування права та юрисдикції саме їхньої держави, що дає їм більшу впевненість у можливості захисту при виникненні спорів. Франчайзинг через філію або дочірнє підприємство представляє собою два методи, використовувані порізно або одночасно. Вибір тієї чи іншої форми залежить від податкового режиму, особливостей права тієї держави, в якому відкриваються така філія або дочірнє підприємство, а також від інших комерційних та юридичних чинників. Угода про просування в даній галузі має на меті надання іншій стороні права на відкриття значного числа торгових точок в певний час на узгодженої території (класичні угоди про просування); воно може бути реалізовано також у вигляді угоди, що надає іншій стороні право на створення в певний час на узгодженої території комбінації таких торгових точок (що ближче до агентського або дистриб'юторської угоди) та відкриття франчайзингових торгових точок (яке ближче до майстер-угодами). Майстер-угоду про франчайзинг є найбільш поширеним типом міжнародних комерційних контрактів даного роду. За такою угодою правовласник надає в іншій країні користувачеві виключне право на узгодженої території зі створення збутової мережі у вигляді відкриття торгових точок та / або надає користувачеві право на франшизу. При цьому полягають два види угод: по-перше, міжнародний контракт майстер-франчайзингу між правовласником і винятковим користувачем (master-franchise agreement) і, по-друге, внутрішні угоди між винятковим користувачем (який стає ніби правовласником) і окремими користувачами на договірній території. Правовласник передає всі права і обов'язки винятковому користувачеві, який приймає на себе зобов'язання з реалізації зазначених внутрішніх угод з просування товару і створенню товаропровідної мережі в своїй країні. Контракт майстер-франчайзингу включає надання виняткових прав, в ньому визначаються виняткова або невиключна територія, місце розташування торгових точок, в яких відбувається реалізація угоди, обсяг прав користувача на використання прав правовласника на інтелектуальну і промислову власність. Винагорода складається зазвичай з двох частин: первинного платежу, що обчислюється від вартості надаваних правовласником послуг, а також подальших платежів у вигляді роялті. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "5.8. Договір комерційної концесії (франчайзинг)" |
||
|
||