| Головна |
| « Попередня | ||
2. Договір про створення акціонерного товариства |
||
|
--- "*" СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2006. N 2. Ст. 172. Безпосереднім попередником Закону було Положення про акціонерні товариства, затверджене Постановою Уряду РФ від 25 грудня 1990 р. "*". Зазначене Положення виходило з того, що підставою виникнення відносин з приводу створення акціонерного товариства повинна була служити підписана всіма засновниками "Заявка на реєстрацію". Така "заявка" визнавалася формальним договором між засновниками . --- "*" СП РРФСР. 1991. N 6. Ст. 92. Як зазначала при створенні нового Закону Г.С. Шапкина, "на відміну від Положення про акціонерні товариства ... Закон не вважає договір засновників про створення товариства установчим документом товариства, оскільки даний договір визначає лише порядок здійснення засновниками діяльності по установі суспільства, а також їх взаємні права та обов'язки, що виникають у процесі створення суспільства. Термін дії установчого договору Законом не визначено, отже, якщо зазначений строк не буде встановлений в самому договорі, то він буде діяти до моменту повного виконання зобов'язань (у тому числі з оплати розподілених акцій) всіма засновниками. Установчими документами товариства не є також ні протокол, ні рішення зборів його засновників. Закон визнає як установчого документа акціонерного товариства лише статут, вимоги якого обов'язкові для виконання всіма органами і акціонерами товариства "(Шапкина Г.С. Федеральний закон" Про акціонерні товариства ": Практичний коментар до застосування. М., 1996. С. 29 - 30). Точно так само О.Ю. Шилохвіст звертає увагу на те, що "договір про створення акціонерного товариства ... нерідко ототожнюється з установчим договором, що не цілком виправдано з урахуванням більш вузького змісту такого договору в порівнянні з установчим договором (ст. 52 ЦК), а також в силу прямої вказівки на те, що договір про створення акціонерного товариства не є його установчим документом (п. 5 ст. 9 Закону "Про акціонерні товариства") "(Цивільне право Росії: Зобов'язальне право / Под ред. О.Н. Садикова. С. 762). Чинний Цивільний кодекс (п. 1 ст. 98), а також Закон передбачають необхідність укладення між засновниками договору про створення акціонерного товариства (п. 5 ст. 9). При всьому його значенні договір, про який йде мова, на відміну від установчого договору не є установчим документом "*". Це прямо випливає з п. 3 ст. 98 ГК, в силу якого "установчим документом є його статут, затверджений засновниками". Із зазначеної причини на нього не поширюються загальні норми про установчі документи юридичної особи (див. ст. Ст. 49, 52 та ін ЦК). Відповідно, договір про створення акціонерного товариства не входить до переліку передбачених у Законі "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців" установчих документів, які повинні служити підставою для державної реєстрації акціонерного товариства. --- КонсультантПлюс: примітка. Коментар до Федерального закону "Про акціонерні товариства" (постатейний) М.В. Телюкіной включений до інформаційного банку. "*" М.В. Телюкина вбачає причину віднесення до числа установчих документів тільки статуту в тому, що "при функціонуванні АТ суб'єктний склад його засновників не має значення (так як АТ є об'єднанням капіталів, а не осіб). Відповідно, при передачі активів акціонери змінюються: якби установчий договір був установчим документом, то при кожній зміні складу акціонерів "доводилося б здійснювати перереєстрацію АТ" (Телюкіна М.В. Коментар до Федерального закону "Про акціонерні товариства (постатейний)". М., 2005. С. 71). Дотепер продовжується суперечка з приводу правової природи договору про створення акціонерного товариства. Мається на увазі його співвідношення з двома іншими присвяченими утворенню корпоративних організацій договорами (йдеться про договір простого товариства та установчому договорі). Вельми поширена точка зору зводиться до того, що всі договори, про які йде мова, по суті представляють собою договір про утворення простого товариства. У цьому зв'язку, зокрема, звертається увага на те, що "установчий договір є по суті різновидом договору про спільну діяльність, передбаченої ст. ст. 1041 - 1054 ЦК (зазначені статті складають в сукупності гл. 55 ГК "Просте товариство". - М.Б.). Саме так він визначений в п. 1 ст. 98 ГК, що регулює освіту акціонерного товариства "" * ". --- --- "*" Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова. С. 246. Цієї ж точки зору дотримується і В.В. Залеський, який вважає, що "договір про створення товариства (мається на увазі акціонерне товариство. - М.Б.) слід віднести до договорів простого товариства (договорами про спільну діяльність), в якому двоє або кілька осіб зобов'язуються з'єднати свої внески і відповідно діяти для досягнення мети, що не суперечить закону (ст. 1041 ЦК) "" * ". Близько до цього погляди висловлюють, зокрема, О.Н. Крапівін і В.І. Власов . --- "*" Коментар до Федерального закону "Про акціонерні товариства" / За ред. Г.С. Шапкін. М., 2002. С. 75. Див також: Телюкіна М.В. Указ. соч. С. 69. У цьому зв'язку зазначеними авторами звернуто увагу на те, що "в цілому відносини між засновниками можна розглядати як відносини товаришів у простому товаристві, створюваному та чинним відповідно до статей 1041 - 1054 ЦК РФ. За договором простого товариства (договору про спільну діяльність) двоє або кілька осіб (товаришів) зобов'язуються з'єднати свої внески і спільно діяти без утворення юридичної особи для отримання прибутку або досягнення іншої, що не суперечить закону мети "(Крапівін О.М., Власов В. І. Коментар до Закону "Про акціонерні товариства". М., 1998. С. 51). Ототожнення договору про утворення акціонерного товариства з договором простого товариства здатне викликати певні заперечення. Насамперед, це пов'язано з тим, що єдиною метою договору про створення акціонерного товариства служить освіту відповідної юридичної особи, між тим ст. 1041 ЦК допускає, як з неї можна зробити висновок, досягнення необмеженого числа не закону результатів його діяльності , крім одного - саме утворення юридичної особи. З цієї причини обгрунтованим видається твердження Д.І. Степанова: "Не можна поставити знак рівності між договором установчим по створенню АТ і договором простого товариства. Легальна дефініція договору простого товариства, яка міститься у п. 1 ст. 1041 ЦК РФ, вказує на один із суттєвих ознак цього договору, а саме: сторони за таким договором спільно діють без утворення юридичної особи, строго враховуючи спрямованість даного договору на створення юридичної особи, очевидно, тому змішання цих видів неприпустимо "" * ". --- " * "Степанов Д. Особливості договору засновників про створення акціонерного товариства / / Господарство право. 2000. N 2. С. 45. Близьку, хоча і більш обережну позицію займає М.Ю. Тихомиров, який вважає, що, "незважаючи на неповний збіг суб'єктного складу можливих сторін договору про спільну діяльність (мається на увазі договір про спільну діяльність, що ототожнюється з договором простого товариства. - М.Б.) та договору про створення акціонерного товариства при створенні акціонерного товариства, цілком допустимо при підготовці договору про його створення орієнтуватися також на правові норми, встановлені в ст. ст. 1041 - 1054 ЦК РФ "(Коментар до Федерального закону" Про акціонерні товариства ". М., 2003. С. 67). Не зовсім однозначною здалася і позиція В.В. Чубарова. Їм справедливо відзначається, що при створенні акціонерного товариства закритого чи відкритого типу (п. 1 ст. 98 ГК) "між засновниками товариства укладається договір про спільну діяльність, метою якого є реєстрація товариства як юридичної особи. У період дії договору до нього застосовуються загальні норми цивільного законодавства про угоди "(Цивільне право Росії: Зобов'язальне право: Курс лекцій. М., 2004. С. 727). З цим варто було б погодитися, якби автор не дотримувався тієї точки зору, що "договір про створення акціонерного товариства будується за моделлю договору простого товариства" (Там же. С. 72, 727; див. про це також: Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова. С. 751). Серед аргументів на користь самостійної природи договорів про створення акціонерних товариств можна вказати також на обмежений за загальним правилом період дії таких договорів. Зазначений договір спрямований на заснування юридичної особи, внаслідок чого його мета виявляється досягнутою саме в момент, коли юридична особа (акціонерне товариство) визнається створеним. Власне діяльність заснованого акціонерного товариства, таким чином, виявляється поза дії договору про створення акціонерного товариства. Це, однак, не виключає того, що можливо і після заснування акціонерного суспільства виникнення між засновниками спорів, пов'язаних з виконанням договору про створення акціонерного товариства. Не виключається також і виникнення суперечок, порушених засновниками з приводу визнання недійсним самого договору про створення акціонерного товариства, так само як і оспорювання реєстрації заснованого суспільства. З приводу розмежування двох договорів - про створення акціонерного товариства та простого товариства - в Постанові Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 18 листопада 2003 р. N 19 звертається увага на те, що "укладається засновниками акціонерного товариства договір про створення товариства є договором про спільну діяльності по установі суспільства і не відноситься до установчих документів (п. 5 ст. 9 Закону). У зв'язку з цим при розгляді спору про визнання договору про створення акціонерного товариства недійсним суди повинні керуватися відповідними нормами Цивільного кодексу Російської Федерації про недійсність угод "" * ". --- --- "*" Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації (1992 - 2005 роки). З 216 - 217. У цьому зв'язку видається обгрунтованою позиція тих, хто виступає на користь тричленної кваліфікації договорів про створення корпоративних утворень і, більше того, маючи на увазі створення акціонерних товариств, вважає, що "діяльність засновників , спрямована на створення суспільства, розподіл між ними прав і обов'язків у зв'язку із створенням товариства, визначення змісту статуту товариства, регулюється договором, що укладається засновниками в письмовій формі ... Договір про створення товариства (про спільну діяльність по установі суспільства) є самостійним видом зобов'язально-правового договору, що має спеціальний режим відповідальності учасників договору за зобов'язаннями, пов'язаними зі створенням товариства "" * ". --- --- "*" Мозолин В.П., Юденков А. П. Коментар до Закону про акціонерні товариства. М., 2002. С. 51. Сторони договору про створення акціонерного товариства. Стаття 10 Закону визначає коло тих, хто може виступати засновниками акціонерного товариства "*" . Загальне на цей рахунок правило виражається в наданні такої можливості як громадянам, так і юридичним особам, які прийняли рішення про заснування акціонерного товариства. При цьому особливо обговорена можливість створення акціонерного товариства одним засновником (зрозуміло, в цьому випадку відпадає питання про укладення договору) з тим , що єдиним засновником не може бути таке ж, складається з однієї особи, господарське товариство. --- --- "*" Певною специфікою володіє акціонерне товариство працівників (народних підприємств). Мається на увазі, що договір про створення народних підприємств повинен бути підписаний всіма тими, хто вирішив стати акціонерами народних підприємств (див.: ст. 3 Федерального закону "Про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств)" / / Відомості Верховної. 1998. N 30. Ст. 3611; 2002. N 12. Ст. 1093). З наведеного випливає визнання допустимим виступи у ролі сторін у договорі про створення акціонерного товариства громадян та юридичних осіб у всіх випадках, коли інше не заборонено на рівні федерального закону "*". Так, у зазначеній статті Закону міститься заборона виступу в якості засновників державних органів та органів місцевого самоврядування, якщо тільки інше, тобто дозвіл на подібне участь, не передбачено знову-таки на рівні федерального закону. --- "*" Про можливих учасників акціонерного товариства та їх правовий статус див., зокрема: Бушев А.Ю., Скворцов О.Ю. Акціонерні права: Питання теорії та судової практики. М., 1997. С. 29 - 42. З двох видів акціонерних товариств - відкритих і закритих - менш жорсткий режим, що відноситься до можливого складом учасників і тим самим засновників, встановлений для акціонерних товариств відкритого типу. Підтвердженням може служити, зокрема, включення до п. 4 ст. 66 ГК правила, в силу якого заборони або обмеження участі окремих категорій громадян у господарських товариствах і товариствах можуть бути встановлені законом з тим, однак, що така можливість виключається для відкритих акціонерних товариств. Підтвердженням аналогічної обмежувальної тенденції стосовно закритим акціонерним товариствам служить і регулювання питання про кількісний склад засновників акціонерного товариства. У той час як для відкритого акціонерного товариства їх число є необмеженим, в закритому засновників не повинно бути більше 50 (п. 2 ст. 10 Закону). Крім того, передбачено, що Російська Федерація, суб'єкти Російської Федерації та муніципальні освіти (якщо тільки не маються на увазі створені в процесі приватизації товариства) у випадках, встановлених федеральним законом, має право бути засновниками тільки відкритого акціонерного товариства (п. 4 ст. 7 Закону) "*". --- "*" Див також: п. 5 Постанови Пленуму ВАС РФ від 18 листопада 2003 р. "Про деякі питання застосування Федерального закону" Про акціонерні товариства "(Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації (1992 - 2005 роки). З 216. Брати участь в установі акціонерного товариства можуть і іноземні інвестори. На цей рахунок протягом певного часу діяла ст. 9 (п. 6) Закону, що встановлювала можливість такої участі лише у відповідності з федеральними законами Російської Федерації про іноземні інвестиції. Переважно малися на увазі Закон РРФСР "Про іноземних інвестицій в РРФСР" "*", а також Постанова Уряду РФ "Про реєстрацію підприємств з іноземними інвестиціями" . В даний час чинним є Закон від 9 липня 1999 р. "Про іноземні інвестиції в Російській Федерації" . Чинна редакція п. 6 ст. 9 Закону обмежується вказівкою на можливість передбачити в федеральних законах особливості установи акціонерних товариств за участю іноземних інвесторів. --- "*" Відомості Верховної Ради УРСР. 1991. N 29. Ст. 1008. СП РФ. 1992. N 1 - 2. Ст. 6. СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493 (з наступними змінами). В силу п. 2 ст. 98 ЦК та ст. 10 (п. 3) Закону "Про акціонерні товариства" засновники несуть солідарну відповідальність за своїми зобов'язаннями, що виникли до реєстрації акціонерного товариства. При цьому ст. 10 (п. 3) Закону передбачає на цей рахунок, що мова повинна йти неодмінно про зобов'язання, пов'язаному із створенням акціонерного товариства, тобто що становить частину спільної діяльності засновників. За наявності зазначених умов солідарна відповідальність засновників настає незалежно від того, чи виходить відповідна вимога від одного з них або від третьої особи. І ЦК (п. 2 ст. 98), і Закон (п. 3 ст. 10) особливо виділяють випадки, при яких відповідальність за зобов'язаннями засновників, пов'язаних із створенням акціонерного товариства, несе воно саме. Неодмінною умовою для цього служить наступне схвалення дій засновників загальними зборами акціонерів. Відповідальність акціонерного товариства лише вкрай рідко може конкурувати з відповідальністю засновників, оскільки остання розрахована головним чином на випадки, коли акціонерне товариство ще не створено, в той час як відповідальність суспільства - на випадки, коли, навпаки, правові підстави функціонування засновників вже відпали. Порядок укладення договору про створення акціонерного товариства і його форма. Стаття 8 Закону містить вказівку на два можливі способи створення акціонерного товариства. Один з них - реорганізація, з приводу якої в самому Законі, в першій його редакції, були названі всі п'ять перерахованих у ст. 58 ГК видів реорганізації юридичних осіб: злиття, поділ, виділення, перетворення і приєднання. Однак у числі інших прийнятих в 2001 р. новел Закону з названого переліку у зазначеній статті був виключений останній варіант реорганізації - приєднання. Тим самим враховувалося, що в такому випадку (при приєднанні) нова юридична особа взагалі не створюється. Все зводиться тоді до переходу прав і обов'язків присоединяемого юридичної особи до іншої юридичної особи згідно з передавальним актом (п. 2 ст. 58 ЦК). Ще один спосіб створення акціонерних товариств - установа їх знову. Йому присвячена однойменна ст. 9 Закону, якою передбачено, що суспільство, якщо тільки в ньому виявилося більше одного засновника, створюється за рішенням установчих зборів (при одному засновника рішення про заснування приймається їм самим). У такому рішенні повинні знайти відображення результати голосування засновників, прийняті ними рішення з таких питань, як установа акціонерного товариства, затвердження статуту товариства, а також обрання його органів. При цьому сам порядок вирішення відповідних питань залежить від ступеня їх значущості. У той час як рішення про заснування товариства, затвердження грошової оцінки цінних паперів, інших речей або майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, використаних в оплату акцій, повинні прийматися засновниками одноголосно, для обрання органів управління товариством достатньо більшості в три чверті голосів , які представляють акції, що підлягають розміщенню серед засновників товариства. І ГК (ст. 98), і Закон (ст. 9) включили вказівку на обов'язкову письмову форму укладеного засновниками договору про створення акціонерного товариства. Одночасно з цим в обох джерелах передбачені істотні умови зазначеного договору. Незважаючи на те що мова в наведених статтях йде про одне й те ж договорі, включені в ту і іншу норми, переліки відповідних умов не цілком збігаються. Це не перешкоджає забезпеченню певного їх єдності завдяки тому, що п. 1 ст. 98 ГК встановлено необхідність включення в договір про створення акціонерного товариства крім названих у цій статті ЦК та інших умов, передбачених у Законі. Так, неодмінними умовами укладеного між засновниками договору про створення акціонерного товариства названі: визначення порядку здійснення засновником спільної діяльності щодо створення товариства, розмір статутного капіталу; категорії акцій та порядок їх розміщення. У ст. 9 (п. 5) Закону такий же перелік включає визначення порядку здійснення засновниками спільної діяльності по установі суспільства, розмір його статутного капіталу, категорії і типи акцій, що підлягають розміщенню серед засновників, розмір і порядок їх оплати, права та обов'язки засновників щодо створення товариства. Договір про створення акціонерного товариства певним чином конкурує з його установчим документом - статутом. Про це можна судити вже з того, що серед відомостей, які в силу п. 3 ст. 11 Закону неодмінно повинні бути включені до статуту, значне число відтворює ті, що в якості істотних умов договору про створення акціонерного товариства зазначені у ст. 98 ЦК та ст. 9 Закону (маються на увазі розмір статутного капіталу товариства, категорії акцій та ін.) У цьому зв'язку справедливо вказівка на те, що "відмінність між статутом і договором про створення акціонерного товариства можна угледіти в тому, що статут обов'язковий для всіх органів акціонерного товариства, а договір зобов'язує тільки засновників, які його підписали" "*". --- "*" Лаптєв В.В. Акціонерне право. М., 1999. С. 41. Все ж основну особливість статуту, предопределившую його пріоритет по відношенню до договору про створення акціонерного товариства, складає те, що статут на відміну від договору, про який йде мова, є установчим документом і в цій якості, зокрема, саме статут, а не договір , предрешает питання про державну реєстрацію товариства. З цим пов'язаний ряд наслідків. З приводу одного з них Г.С. Шапкина звернула увагу на те, що "підстави для безумовного визнання недійсним статуту товариства при недійсності договору про його створення навряд чи є, оскільки договір може бути визнаний недійсним лише в певній частині або з тих мотивів, які не зачіпають статуту, а останній не буде суперечити закону. Однак у тих випадках, коли договір про створення товариства визнається нікчемним як що суперечить закону і що у ньому незаконні умови увійшли до статуту, зв'язок між незаконної угодою та статутом очевидна, і тому є підстави вважати, що ст. 167 ГК застосовна в такій ситуації і щодо статуту, і щодо акту державної реєстрації товариства "" * ". --- "*" Шапкина Г.С. Арбітражно-судова практика застосування Закону "Про акціонерні товариства". М., 1997. С. 38. Прикладом може служити розгляд справи за позовом про визнання недійсним договору про створення акціонерного товариства в частині включення до статутного капіталу і повернення позивачу в якості наслідки такого визнання переданого майна. У постанові по цій справі Президія Вищого Арбітражного Суду РФ вказав на те, що позовна вимога про повернення внесеного позивачем до статутного капіталу акціонерного товариства могло бути розглянуто лише одночасно з вимогами про визнання недійсними у відповідній частині статуту акціонерного товариства, заснованого на даному договорі, і пов'язаного з ним акту про державну реєстрацію цього товариства "*". --- "*" Вісник ВАС РФ. 2002. N 9. С. 100. Права та обов'язки сторін у договорі про створення акціонерного товариства. Закріплення в розглянутому договорі прав і обов'язків сторін має на меті визначити, яка з них, що, коли і як має зробити, маючи на увазі установа суспільства та забезпечення умов його функціонування, в пізніший після створення період "*". --- "*" Відповідно, заслуговує на увагу вказівку на занадто вузьке визначення поняття "засновник товариства" в п. 1 ст. 10 Закону: громадяни та (або) юридичні особи, що прийняли рішення про його (акціонерного товариства) установі. Мається на увазі, що реєстрацією товариства його створення не вичерпується (див.: Мамай В. Договір про спільну діяльність - вихідна основа формування складу засновників / / Господарство право. 1999. N 7. С. 136 і сл.; Жариков С.Е . Договір про створення акціонерного товариства / / Законодавство. 1999. N 7. С. 43 і сл.). Саме в цьому знаходить свій прояв спільна діяльність, спрямована на створення акціонерного товариства. Йдеться про вчинення сторонами різних зазначених у договорі дій фактичного і юридичного характеру. Серед інших предметом прав і обов'язків сторін є оплата різного роду витрат і насамперед розрахунків за розміщення акцій. З метою захистити інтереси передусім третіх осіб і самого акціонерного товариства з'явилися в тому ж 2001 новели в Законі, що мають істотне значення серед іншого і стосовно до зазначених питань. Слід особливо відзначити серед них, насамперед, внесену до Закону (ст. 2) норму, названу "жорсткої новелою" "*", в силу якої акціонерному товариству заборонено здійснювати операції, не пов'язані з його установою, до того, як будуть оплачені 50 % акцій, розподілених серед засновників. --- "*" Глушецкій А.А., Липаев Ф.А., Пантелєєв П.А. Практичний коментар до змін і доповнень до Федерального закону "Про акціонерні товариства". М., 2003. С. 39. Найбільша кількість новел, спрямованих на забезпечення своєчасного розрахунку за неоплачені засновниками акції, було вміщено в ст. 34 Закону ("Оплата акцій та інших емісійних цінних паперів при їх розміщенні"). Так, зокрема, передбачено, що розподілені при установі суспільства акції повинні бути сплачені в повному обсязі протягом року з моменту державної реєстрації товариства. Більш короткий термін може бути встановлений самим договором про створення акціонерного товариства, з тим, однак, що не менш 50% акцій має бути сплачено протягом трьох місяців з моменту державної реєстрації. Особливо виділено те, що, якщо інше не передбачено статутом товариства, акція, що належить засновнику, надає право голосу лише з моменту повної оплати акцій. Якщо порівняти між собою спрямовані на створення відповідних колективних утворень договори простого товариства, установчий договір, а також договір про створення акціонерного товариства, неважко встановити, що у всіх трьох визначеннях основне місце займають умови, які відносяться до "спільної діяльності учасників". При цьому сама ця діяльність стосовно кожного із зазначених трьох договорів володіє істотними особливостями, обумовленими специфікою цілей відповідної діяльності. Так, якщо в договорі простого товариства предметом служить спільна діяльність для отримання прибутку або досягнення іншої не суперечить закону мети (п. 1 ст. 1041 ЦК), то в установчому договорі його предмет становить здійснення спільної діяльності по установі юридичної особи та участі в його діяльності (п. 2 ст. 52 ЦК), а в договорі, що має на увазі створення акціонерного товариства, предмет спільної діяльності складає створення суспільства. |
||
| « Попередня | ||
|
|
||
Інформація, релевантна "2. Договір про створення акціонерного товариства" |
||
|
||