| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 6. Факторні операції в МПП |
||
|
За договором факторингу банк (або інша особа) зобов'язується взяти на себе неоплачені вимоги клієнта і погасити їх за свій рахунок, тобто оплатити з утриманням певної винагороди, що становить певний відсоток від величини вимоги (коливний від 2 до 12 відсотків вартості). Договір факторингу так само, як і лізинг, - один з новітніх договірних видів, які зажадали належної правової регламентації насамперед зважаючи на досить широку поширеність в міжнародному торговому обороті. Хоча «батьківщиною» факторингу є Англія, в якій він вперше отримав законодавче закріплення (ще в 1889р. Прийнятий тут Закон про фактори), активно цей договірний вид став застосовуватися з кінця 50-х рр.. в США, а в 60-х рр.. набув поширення в більшості країн світу. У нинішніх умовах факторні операції (від англ, factor - особа, що діє за рахунок іншої особи) здебільшого здійснюються банками. У ділових відносинах між різними контрагентами, в тому числі і в галузі зовнішньоекономічних зв'язків, часто виникають ситуації протиріччя між економічними потребами сторін і юридичною основою їх взаємин. Зокрема, відвантаження товару з міжнародної купівлі-продажу проведена, а платіж за нього, особливо якщо це поставка з розстрочкою платежу, здійснюється покупцем товару через відомий проміжок часу, причому нерідко значний. Грошові вимоги продавців, підрядників, перевізників, страховиків і страхувальників і т.д. хоча і мають в принципі майнову цінність, але в силу договірних умов з партнерами не можуть бути реалізовані в момент виконання ними своїх зобов'язань, оскільки «заморожені» до певного терміну. Однак цілком можна припустити, що навіть у такій ситуації відповідні «заморожені» вимоги мають споживчий попит і, отже, можуть стати предметом підприємницької угоди між іншими особами, якщо одне з них має вільними коштами, а інша сторона йде на зменшення своїх надходжень по угоді за рахунок виплати комісійної винагороди першій особі за покупку його майбутньої вимоги до відповідного боржнику. Наведена схема операцій може принести вигоду як одному, так і іншій особі: кредитор відразу отримує платіж, а фактор («покупець прав вимоги») - отримує за використання власних коштів матеріальну винагороду. У розвинених країнах угоди з факторингу здійснюються спеціалізованими організаціями (факторинговими компаніями або банками), з наданням різноманітних супутніх послуг - з бухгалтерського обліку та ведення рахунків у рамках переданих вимог, контролю за фінансовим станом боржників і т. д., забезпеченню страхування ризиків неплатежу та ін Прийнято вважати, що факторинг зародився в першій половині XIX в. як комплекс фінансово-комерційних послуг, що надавалися виробникам або постачальникам товарів торговельними компаніями, які займалися збутом їх продукції. Типовим у змісті їх взаємовідносин було те, що агент не тільки продавав вироблений виробником товар, а й забезпечував його авансом або кредитами для цілей виробництва. Це стосувалося і внутрішньої, і зовнішньої торгівлі. Пізніше агенти відмовилися від комерційних функцій, зосередившись лише на фінансових сторонах обслуговування, і поступово перейшли до прямої покупки «боргів» у вигляді виставлених покупцям рахунків-фактур. Саме з цим періодом пов'язується виникнення прообразу сучасного інституту факторингу. Юридичний зміст факторингу полягає в правах і обов'язках, що виникають безпосередньо між двома контрагентами: фактором (фінансовим агентом) та постачальником товарів, робіт і послуг (клієнтом). Типовою для сучасних відносин з факторингу є поступка всієї дебіторської заборгованості клієнта фактору (застереження «на користь фактора»). Як підкреслюють фахівці, всі договори про факторинг включають в себе цю обмовку, завдяки якій клієнт позбавлений можливості вступати в аналогічні відносини з іншим фактором. Це принцип, який представляє собою суттєвий елемент факторингових відносин і позбавляє клієнта можливості передати факторові тільки сумнівні борги або ті, щодо яких є побоювання, що вони не будуть сплачені, на практиці діє не так строго, оскільки контрагенти домовляються про те, що договір буде діяти тільки відносно, наприклад, поставок лише певної продукції. Але і в цьому випадку все борги, які стосуються таких поставок, повинні бути предметом поступки. * * Див: Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації (частина друга) / Под ред. О. М. Козир, А.Л, Маковського, С.А.Хохлова.М., 1996. За договором факторингу клієнт зобов'язується надати факторові докази того, що він справив поставку товару, виконав роботи або надав послуги, т.е підтвердити документально існування боргу з боку партнера по первинній угоді. Реально подібним доказом є рахунки-фактури (інвойси), передані фактору, в яких обов'язково має бути вказівка про необхідність здійснити платіж фактору. Крім того, постачальник зобов'язаний повідомити факторові всі відомості про покупця або покупцях, їхніх вимогах, які можуть бути протиставлені вимогам з отримання конкретного платежу по переданому боргу, та іншу інформацію, що має значення для безперешкодного стягнення заборгованості. В якості винагороди клієнт сплачує фактору комісію, розміри якої залежать від тривалості періоду розстрочки платежу і пов'язаних з цим ризиків його неотримання, стану ринку в даній галузі виробництва, обігу товару або послуг, ділової надійності покупців, обсягу претензій і розбіжностей між партнерами і т.д . Основним обов'язком фактора виступає оплата прийнятих фінансових (грошових) вимог. Якщо фактор бере на себе контроль за рахунками клієнта і їх обробку, то він може певною мірою виконувати консультативні функції і визначати політику щодо відповідних покупців. Незважаючи на те що головним юридичним змістом договору факторингу є встановлення взаємних прав і обов'язків клієнтів і фактора, далеко не байдужі для його суті і відносини фактора з боржниками - покупцями товарів і послуг, а також з третіми особами. Про поступку вимоги повинно бути відомо покупцеві, в результаті чого вимога щодо сплати боргу звертається до нього не від постачальника, а з боку фактора. Хоча у звичайній діловій практиці боржники, як правило, йдуть отриманому вказівкою щодо адресата платежу, проте іноді можуть виникати і зустрічні вимоги покупця до фактору, які він має право пред'явити постачальнику. У подібних випадках важливо розмежувати вимоги щодо їх природі - на ті, які пов'язані з переданим боргом і стосуються, наприклад, неналежного виконання договору за якістю і кількістю, і ті, які протиставлені, власне кажучи, не фактору, а постачальнику (скажімо, в порядку заліку). Якщо перші в принципі мають силу проти фактора, то задоволення другої категорії домагань залежить від часу їх виникнення: виникли до поступки вимоги, до того ж обгрунтовані, вони можуть бути протиставлені факторові. Однак останній має право пред'явити регресний позов клієнту. У практиці західних країн, особливо судової, далеко не одноманітно вирішується питання про взаємини фактора з третіми особами. Так, права та обов'язки, скажімо, інших кредиторів постачальника або покупця в істотній мірі зачіпаються договором факторингу. Наприклад, питання про те, хто має переважне право задоволення вимоги з майна збанкрутілого клієнта або покупця - фактор або інші кредитори, - далеко не пусте. Так, в проформа на окремі види поставок відповідних товарів або надання послуг або виконання робіт переважне право клієнта нерідко конкретно вказується в тексті договору. Це призводить до того, що в такій ситуації при банкрутстві покупця фактор як фінансовий агент постачальника буде користуватися безпосереднім пріоритетом перед іншими кредиторами, оскільки це прямо передбачено в положеннях контракту поставки. При банкрутстві ж клієнта фактор буде користуватися пріоритетом перед звичайними кредиторами відносно відступлених йому за договором факторингу вимог. У російському Цивільному кодексі (частини другої) є окремий договірний інститут, врегульований особливо і званий «фінансування під відступлення грошової вимоги». Він, по суті, є договором факторингу, однак іменується, як бачимо, інакше. З точки зору економічної сутності категорія «фінансування під відступлення грошової вимоги» була відома вітчизняній практиці і раніше, проте саме з прийняттям нового основного цивільно-правового акту - ГК РФ - цей тип договірних відносин отримав окрему регламентацію в якості договірного виду і термінологічно став ототожнюватися з договором факторингу як такого. * * Так, наприклад, операції подібного роду практикувалися радянськими банками і регламентувалися до прийняття ЦК РФ листом Держбанку СРСР від 12 грудня 1989 № 252 «Про порядок здійснення операцій з відступлення постачальниками банку права отримання платежу за платіжними вимогами за поставлені товари, виконані роботи та надані послуги ». У ньому говорилося: «Установам банків (надалі іменуються« банки-посередники ») на договірних засадах дозволяється здійснювати торгово-комісійні (факторингові) операції. З метою прискорення отримання платежу підприємства та організації ... («Постачальники») поступаються банку-посереднику право отримання платежу за платіжними вимогами за поставлені товари ... ». Лист втратило силу зважаючи прийняття ЦБ РФ власного акту - листа № 14 «Про введення в дію положення про безготівкові розрахунки в Російській Федерації» від 9 липня 1992 р. (в ред. 26 грудня 1997), а також після введення в дію ГК РФ. Договір факторингу (фінансування під відступлення грошової вимоги) за російським праву (ст. 824) являє собою надання посередницьких послуг з проведення фінансово-розрахункових операцій між учасниками цивільно-правових угод, іноді передбачають також надання інших послуг комерційного характеру. Учасниками договору факторингу є: постачальник товару або послуг (клієнт), фактор (фірма-посередник) і набувач товарів або послуг (покупець) - боржник. Ефективність застосування аналізованого договору в умовах ринкової економіки зумовлена закладеними в ньому можливостями підвищення рентабельності ділових операцій. З його допомогою банки, кредитні установи та організації, що спеціалізуються на певних операціях, викуповуючи грошові вимоги третіх осіб і виступаючи тим самим у вигляді фінансових агентів, розширюють коло надаваних на умовах возмездности комерційних послуг, тобто збільшують ємність і сферу ринку. Незважаючи на те що Російська Федерація не є учасницею Оттавської конвенції *, положення російських національно-правових актів, насамперед гл. 43 частини другої Цивільного кодексу, враховують її зміст. * Конвенцію підписали: Гана, Гвінея, Нігерія, Філіппіни, Танзанія, Марокко, Франція, Чехословаччина, Фінляндія, Італія, Бельгія, США, Панама. Міжнародно-правове регулювання факторингу В даний час в національно-правовому плані даний вид договору законодавчо врегульоване в досить незначному числі країн, тому розробка і укладення вищезгаданого міжнародного угоди з'явилися практично першим серйозним кроком у створенні нормативної бази для відповідних відносин, що виникають у міжнародній області. Тим часом, розвивається інтернаціоналізація операцій з факторингу, в результаті якої багато факторингові фірми стали спеціалізуватися на «імпортному» або «експортному» факторинг, відсутність національної регламентації і суттєві розбіжності в його змісті та практиці застосування, що має місце в деяких державах, в чому стимулювали не тільки хід розробки конвенційних норм, але до певної міри зумовили і їх якість. Фахівці відзначають, що в цій Конвенції вдалося не тільки дати з окремих питань уніфіковане регулювання, що враховує досвід та практику різних національних систем права і відповідне вимогам сучасного міжнародного економічного обороту, а й запропонувати рішення деяких питань, не врегульованих досі на рівні окремих національних правових систем. * * Див: Комаров А.С. Фінансування під поступку грошової вимоги (глава 43) / / Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації (частина друга) / Под ред. О.М. Козир, А.Л. Маковського, С.А. Хохлова. За змістом Конвенції УНІДРУА 1988р., Під «договору факторингу» розуміють договір, укладений між однією стороною (постачальником) та іншою стороною (фірмою факторингу, іменованої цессионарием), відповідно до якого : а) постачальник може або повинен поступитися цессионарию зобов'язальні вимоги, які з контрактів з продажу товарів, укладених між постачальником та його замовниками (дебіторами) »(ст. 1). Цессионарий за договором факторингу, регульованого Конвенцією, повинен взяти на себе принаймні два зобов'язання з числа перераховуються до її положеннях: 1) фінансування постачальника, зокрема шляхом надання йому авансу або позики (кредиту), 2) ведення рахунків по поступалася вимогам; 3) пред'явлення до оплати та отримання дебіторської заборгованості покупців; 4) захист інтересів постачальника у зв'язку з неплатоспроможністю боржників. Конвенція не регулює відносин за угодами, які стосуються товарів, закуплених в основному для особистого, сімейного або домашнього користування. Основною її метою була розробка такого режиму регулювання, який міг би врахувати тристоронній характер відносин за даним договором: між постачальником (клієнтом), фактором і боржником (покупцем). Факторні операції виконуються як в межах однієї країни, і тоді йдеться про «внутрішньому» факторинг, так і в міжнародному масштабі, коли відносини виходять за межі будь-якої однієї юрисдикції. У яких же випадках можна говорити про міжнародний факторинг? Як і багато інших сучасних міжнародно-правові акти уніфікує характеру, дана конвенція використовує для встановлення «международности» такий критерій, як знаходження основного місця діяльності (комерційного закладу) партнерів у різних державах: «Ця Конвенція застосовується у випадках, якщо зобов'язальні вимоги, відступлені згідно з договору факторингу, випливають з договору з продажу товарів між постачальником і дебітором, які мають свій заклад у різних державах »(п. 1 ст. 2). Важливою умовою визначення сфери дії Конвенції є та обставина, що ці держави, а також держава, в якій фактор має свій заклад, є договірними державами, або контракт на продаж товарів і контракт факторингу регулюються законом договірної країни (п. 1 (а) ст. 2). У разі, якщо будь-яка зі сторін має більш ніж одне місце бізнесу, під закладом, на яке посилається дана конвенція, розуміється те з них, яке найбільш тісно пов'язано з контрактом з факторингу або його виконанням з урахуванням обставин, відомих сторонам або передбачених ними в будь-який момент до його укладення або при скоєнні контракту (п.2 ст. 2). Уніфіковані матеріально-правові норми, укладені в розглянутому міжнародному договорі, можуть не охоплювати всіх аспектів регульованих відносин. Питання, що належать до сфери дії Конвенції, але не отримали в ній спеціальної регламентації, підлягають вирішенню на основі загальних принципів цього документа, а в разі відсутності таких регулюватимуться законом, застосовуваним на підставі норм міжнародного приватного права (колізійних норм). Таким чином, національне право, встановлений відповідно до належних колізійними принципами прикріплення, у випадках застосовується субсидиарно. Норми Конвенції носять диспозитивний характер, тобто сторони можуть домовитися про те, що вони виключають для своїх договірних відносин дію конвенційних положень (ст. 3). З іншого боку, якщо застосування Конвенції виключається, то таке виключення повинно стосуватися всієї Конвенції. При порівнянні, наприклад, з Віденською конвенцією ООН 1980 про договори міжнародної купівлі-продажу товарів неважко помітити відмінність у підходах до зазначеного обставині: остання допускає виключення як усіх, так і будь-якої частини за вибором самих контрагентів її положень, обумовлених у цивільно- правовому контракті. У зв'язку з тим, що в міжнародній господарській практиці так само, як і у внутрішньодержавному масштабі, вимоги кредиторів якої особи можуть мати різну правову природу, важливим завданням є встановлення черговості домагань відповідних категорій суб'єктів. В даному випадку в Конвенції УНІДРУА закріплено правило пріоритету договору про факторинг над іншими видами договорів (наприклад поставки товару або надання послуг), з якого випливає вимога, відповідно до чого і претензії фактора повинні мати переважний характер перед вимогами іншого роду. Розглянута раніше ситуація неспівпадання судової практики ряду держав щодо вирішення проблеми, коли поступка вимоги постачальником фактору порушує угоду сторін, забороняє таку поступку, в Конвенції отримало однакове регулювання: ст. 6 дозволяє будь-яку таку поступку незважаючи на положення будь-якого іншого угоди, якщо тільки держава, приєднуючись в Конвенції, не зробила відповідної заяви про незастосування даних положень до випадків, коли боржник має ділове заклад (місце здійснення діяльності) на території цієї держави. Тим часом в Конвенції чітко встановлюється, що її положення, в тому числі і вищезгадані, не поширюються на наступні цесії, якщо вони заборонені договором про факторних операціях (ст. 12). Згідно конвенційним приписами боржник неодмінно повинен бути повідомлений про переуступку права вимоги. Повідомлення надсилається боржникові або самим кредитором (постачальником), або за його дорученням чинником і повинно містити вказівку вимог, які склали предмет поступки фактору. Крім того, в повідомленні в достатньо конкретизуються як вимоги, так і дані про самому чинник, яким покупець або інша особа, має зобов'язання перед клієнтом, має здійснити платіж. За умови дотримання перерахованих обставин, а також якщо повідомлення стосується вимог, які випливають з контракту, укладеного в момент видачі повідомлення або до цього, боржник зобов'язаний сплатити свій борг. У зв'язку з цим необхідно згадати, що у світовій практиці зустрічаються два види факторингу: конвенційний (відкритий) і конфіденційний (Невідкритий). При конфіденційному факторингу контрагенти клієнта не обізнані про передачу рахунків факторові. Конвенція, встановлюючи обов'язок боржника зробити платіж фінансовому агенту у разі його письмового повідомлення про відступлення конкретного грошової вимоги певній особі-даному фінансовому агенту, виходить, таким чином, з застосування відкритого факторингу. Внаслідок цього боржнику надано право отримати від фінансового агента докази про передачу йому вимоги, яке боржник зобов'язаний оплатити. В обов'язок боржника входить виробництво фактору оплати заборгованості в тому випадку, якщо йому нічого не відомо про будь-яких інших переважних права третіх осіб (ст. 8). Боржник, якому фактор адресує свою грошову вимогу, може, однак, протиставити фактору свої претензії, обумовлені договором поставки (виконання робіт або послуг тощо). Водночас Конвенція дозволяє фактору не повертати суми, сплачені йому боржником, за умови, що останній може отримати їх з самого постачальника (п.1 ст. 10). При цьому слід мати на увазі, що боржник може вимагати від фактора повернення зробленого йому платежу, якщо останній не виконав свого зобов'язання перед постачальником або здійснив виплату грошової вимоги, знаючи, що у боржника є претензії до клієнта (постачальнику) (п. 2 ст. 10). Договір про факторинг може включати поступку не тільки грошової вимоги, а й інших прав, якими володіє клієнт (постачальник), включаючи переваги, що виникають із застереження про збереження за продавцем права власності на товари до їх повної оплати або інших способів забезпечення виконання зобов'язань стосовно постачальнику . * * Див: Комаров А. С. Указ. соч. Актуальність вдосконалення правового регулювання розглянутих відносин, у тому числі і міжнародно-правовими засобами, підтверджується тим, що в рамках Комісії з права міжнародної торгівлі ООН (ЮНСІТРАЛ) також ведуться роботи з підготовки уніфікованого документу, що стосується поступки фінансового вимоги в міжнародній торгівлі. * * Див: Комісія ООН з права міжнародної торгівлі. Двадцять восьма сесія. Відень, 2-26 травня 1995 Документ ООН A / CN. 9/412. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 6. Факторні операції в МПП" |
||
|
||