|
Болгарський юрист Ж. Стальов так сформулював основні тези, які стосуються комплексу пов'язаних з функціями колізійних норм питань: «Функція міжнародного приватного права обмежена міжнародною сферою дії різних цивільно-правових систем різних 130 Див : Брагінський М.І. Про природу міжнародного приватного права / / Проблеми вдосконалення радянського законодавства. Праці. Вип. 24. М., 1982. держав; це означає, що мова йде про коллизионном право, а не про сукупність матеріально-правових норм, що регулюють відповідні цивільно-правові відносини з іноземним елементом. Звідси випливає, що функція МПП не перебуває в регулюванні цивільно-правових відносин »(курсив мій - Л.А.) 131. Дійсно, чи виконують колізійні норми регулюючу роль в аспекті правового впливу на регульований об'єкт, тобто приватноправові відносини, що існують в міжнародній сфері, або їх функція полягає в технічному приєднання до регулювання матеріально-правової норми належного правопорядку? При позитивній відповіді необхідно піти далі і розглянути, в чому ж полягає подібне регулюючий вплив. Якщо ж виходити з негативної відповіді на поставлене питання, то тоді необхідним чином слід визначити позицію стосовно до самої правової суті даного явища - колізійної норми - на основі послідовного, логічного підходу до формулювання випливають з цього висновків. Адже якщо норма не регулює відношення по суті, а відсилає його до іншої нормі, яка і здійснює безпосереднє регулювання, вона не є регулятором у власному розумінні слова, значить, і сукупність приписів подібного роду не виступає правом в буквальному і сутнісному його розумінні. З іншого боку, відшукання належної матеріально-правової норми може бути вироблено виключно за допомогою правоположеній розглянутого типу - так званих відсильні, іншими словами, колізійних норм. Без колізійної норми використання відповідних матеріальних норм, які забезпечують вирішення питання по суті, не може бути досягнуто. А. Регулятивна функція колізійної норми як норми цивільно-правовий. Коллизионная норма виступає юридичною передумовою для дії певної матеріально-правової норми відповідного правопорядку. В умовах, коли таким правопорядком часто виступає іноземне право, звертає на себе увагу також і момент, пов'язаний взагалі з застосуванням іноземного права на території конкретної держави. Якщо припустити, що в межах території кожної держави в силу його суверенітету - верховенства у внутрішніх і незалежності у зовнішніх справах - має діяти тільки його власне право, застосування іноземного закону виглядає порушенням принципу суверенітету. Однак крім того, що подібний підхід до абсолютизації суверенітету в сьогоднішніх умовах є явним анахронізмом, тут слід мати на увазі, як раз те, що застосування іноземного права на території іншої держави відбувається не на розсуд судді, самих осіб, що у відношенні, чи інших органів або суб'єктів національного права даної країни, а саме в силу положень, які у вітчизняній колізійної нормі. Отже, регулятивна роль колізійних норм полягає в їх можливості служити підставою застосування матеріальних норм іноземного права. Розглядаючи різні точки зору, що пояснюють причини і підстави застосування, а також якості іноземного права, коли воно застосовується національними органами, посадовими особами та суб'єктами цивільно-правових відносин, різні вчені висували найрізноманітніші припущення - від «теорії рецепції» (Роберто Аго, Італія) до теорії «виробництва права» (різновидом її в США є «теорія місцевого права» Вальтера Кука, а також «теорія створення права -« law creation theory ») 132. У цьому зв'язку чеський дослідник П. Каленський, аналізуючи ці проблеми, дійшов висновку, що, оскільки будь-яка правова система діє, маючи юридичну силу в межах території своєї держави, колізійна норма держави суду стає інструментом, завдяки якому законодавець робить дійсним іноземне право в межах дії власної системи права. Іноземне право, яке застосовується на основі колізійної 131 Стальов Ж. С'щность і функція на Міжнародне приватне право. Софія, 1982. С. 19. 132 Див: Рубанов А.А. Теоретичні основи міжнародної взаємодії національних правових систем. М., 1984; Міжнародне приватне право. Сучасні проблеми. М., 1994. С. 98-104. норми, не змінює свого характеру; завдяки такому обставині воно не стає ні фактичним обставиною в конкретному випадку, ні частиною місцевого права133. Б. Регулятивна функція колізійної норми як норми публічно-правового характеру. Необхідно уточнити, що, оскільки мова в даній зв'язку йде не просто про регулюючої функції колізійних норм, а про їх цивільно-правовому впливі на відповідні суспільні відносини, питання про функції колізійних норм є не тільки і не стільки теоретичним, скільки зачіпають важливі практичні аспекти міжнародного приватного права. Насамперед результати наукових пошуків у цій галузі і відповідні констатації слід мати на увазі у правотворчій діяльності при конструюванні норм. Скажімо, якщо вважати, що колізійні норми не є регуляторами цивільно-правових відносин, а лише націлені на звернення до них органів публічної влади (судами, правозастосовними та іншими органами), то їх основним змістом має бути тільки розмежування правопорядков - вітчизняного та іноземного або іноземних між собою. Облік природи суспільних відносин, його характеру і обставин, властивих йому в кожному конкретному випадку, буде мати підпорядковане значення або навіть не прийматися в розрахунок взагалі. Досить сформулювати кілька загальних правил «відсилання», укладаються в досить прості схеми, - і завдання колізійної норми може вважатися виконаною. Якщо ж виходити з протилежного - регулятивного впливу розглянутих норм на приватно-правові відносини даної категорії, - вміст колізійних норм неминуче повинно бути більш складним, диференційованим і варіюватися в залежності від конкретного фактичного складу відносини в кожному індивідуальному випадку, взятому за основу для цілей правового регулювання. Колізійні норми у світлі зазначеного об'єктивно повинні розташовувати засобами обліку та відображення різноманітності фактичних обставин, що мають місце в аналізованої сфері. Вивчення сучасних зразків колізійних норм вельми достовірно свідчить про те, наскільки значні зрушення в цьому напрямку, що відбулися в останні роки. У нинішніх умовах заперечувати регулюючу природу колізійних норм не представляється можливим навіть в силу чисто зовнішніх причин. Зокрема, досить поширеним явищем стало ускладнення структури колізійних норм. Тим самим «технічний» прийом сам по собі перетворюється на якийсь регулятор поведінки сторін відносини і всіх інших підлягають суб'єктів, який діє в певних обставинах, - норму як таку. Аналогічним чином можна кваліфікувати і випадки альтернативних колізійних прив'язок. Так, ст. 50 Цивільного кодексу Іспанії свідчить, що «якщо обидві особи, що вступають у шлюб, є іноземцями, то шлюб може бути укладений ними відповідно з іспанським законодавством або відповідно до особистого закону будь-якого з них» 134. В силу викладеного виведення російських вчених про те, що колізійні норми не просто відсилають до певної правової системи, а відшукують «право, яке найбільш прийнятно для регулювання даних відносин ... беруть участь у механізмі правового регулювання, що відбиває особливості суспільних відносин з іноземним елементом », видається цілком підтвердженим правовим матеріалом різних держав і обгрунтованим з наукової точки зренія135; тотожне думка була висловлена свого часу і видатним німецьким автором Л. Раапе136. Нарешті, регулятивний вплив колізійної норми полягає насамперед у тому, що вибір права, обумовлений нею, являє собою правило, від якого не можна відступити (з урахуванням, природно, змісту наявних у ній приписів, які визначають її 133 Див: Kalensky P. Trends of private international law. Prague, 1971. P. 287-290. 134 Цит. по: Цивільне, торгове та сімейне право капіталістичних країн. Збірник нормативних актів. Цивільні і торгові кодекси. М., 1986. С. 193. 135 Див : Міжнародне приватне право. Сучасні проблеми. С. 148. 136 Див: Міжнародне приватне право. М., 1960. С. 16. юридичну силу) ні сторонам, ні правозастосовні або іншим органам конкретної держави. В. Регулятивний характер колізійних норм як норм відсилань. Деякі автори висловлюють з порушеного питання про функції колізійних норм точку зору, яка може вважатися «проміжної». Зокрема, Л.Раапе зазначає: «Встановлюючи матеріальну норму, законодавець сам безпосередньо регулює таким шляхом лежить в її основі життєве ставлення, що, звичайно, не виключає що робиться законодавцем відсилання до інших встановленим ним матеріальним нормам ... Встановлюючи ж коллизионную норму, законодавець регулює наявне на увазі життєве відношення лише опосередковано, саме шляхом вказівки того правопорядку, з якого повинна бути взята матеріальна норма ».137 Наведене вище думку Л.А. Лунца при всій його закінченості, вичерпної ясності і, здавалося б, бездоганності таки знайшло своїх опонентів. Зокрема, А.Б. Левітін, не ставлячи під сумнів висновок Л.А. Лунца про кваліфікацію МПП в якості самостійної галузі права та індивідуалізації його завдяки колізійних норм, коригує його позицію щодо розуміння «спільної дії» колізійних і матеріальних норм, наполягаючи на безпосередньому регулюванні, здійснюваному колізійними і матеріальними нормами. «Але це спільне і безпосереднє регулювання, - підкреслює А.Б. Левітін, - не можна розглядати спрощено у тому сенсі, що обидві норми (колізійна і матеріальна) повинні спільно виконувати регулюючі функції безперервно протягом усього процесу регулювання. Регулює дію колізійної норми виражається в помилковому, важкому процесі вибору відповідного права ... Але, зробивши це справа, обравши необхідний закон, колізійна норма вже припиняє своє що регулює дію. Регулювання надалі виробляють лише норми матеріального права138. Тим самим, як видно, що триває і в принципі єдиний процес регулювання, який забезпечується в спільній дії (поєднанні) колізійної та матеріальної норм, якщо базуватися на поглядах Л.А. Лунца та ін, замінюється поділом його на дві особливі стадії: дія колізійної норми, а потім - матеріальної. У цьому, зрозуміло, важко угледіти «спільність» і «безперервність» регулюючого впливу на суспільні відносини колізійної норми в сукупності з матеріальної, про які говорив Лунц і які в результаті не заперечував і Левітін, проте формулювання на доказ висловленої точки зору характеризуються саме таким чином . Як видається, подібна позиція більш укладається в рамки «відсильні» теорій щодо функцій колізійних норм, оскільки акцент в них робиться саме на регулюючий ефект матеріальної норми, попереднім умовою якого виступає відсилання до неї за допомогою колізійного припису. Г. «розмежовуються» функція колізійних норм. У деяких випадках визнання регулюючого ефекту колізійних норм обгрунтовується тим, що вони забезпечують розмежування національних правопорядков різних держав. Зважаючи на ці обставини такі теорії, думається, можуть бути об'єднані в одну категорію позицій, які являють собою різновид концепцій регулятивних функцій колізійних норм. Не випадково, наприклад, що Л. Раапе випадки врегулювання питань про що підлягає застосуванню право іменує «прикордонними», а самі норми - «розмежовують» (використовуючи цей термін поряд з такими назвами, як «конфліктні», «норми застосування права», «правила прив'язки ») 139. І.С. Перетерский, даючи визначення одностороннім колізійним нормам, безумовним чином кваліфікував їх як норми, що встановлюють «тільки межі застосування права певної держави» 140. 137 Раапе Л. Міжнародне приватне право. М., 1960. С. 15. 138 Див: Левітін А.Б. До питання про предмет міжнародного приватного права / / Правознавство, 1959, № 3. С. 96. 139 Див: Раапе Л. Указ соч. С. 48. 140 Перетерский І.С., Крилов С.Б. Міжнародне приватне право. М., 1959. С. 48.
|
- 2.1. Загальні підходи до уніфікації колізійних норм
функції колізійних норм: вони можуть бути своєрідним арбітром у відносинах законодавчих систем всередині федерального держави і виступати таким в відносинах національного законодавства з іноземним і міжнародним правом. Найчастіше колізійна норма застосовується разом з нормами матеріального права, утворюючи загальне правило поведінки. Вона зобов'язує виконати приписи матеріальної
- § 1. Поняття колізійної норми
функцію переадресування (відсилання) регулювання до інших національно-правовим розпорядженням даної держави, колізійні норми володіють іншими якостями принципового порядку, які не дозволяють кваліфікувати їх технічними прийомами, опосередковують більш зручну юридичну техніку правотворчості. При цьому твердження, що колізійні норми міжнародного приватного права мають
- § 1. Муніципальне право: ознаки, предмет і функції
функцій місцевого самоврядування, а також в інших випадках, пов'язаних із здійсненням населенням місцевого самоврядування, як рівнозначні. Тому можна було б іменувати галузь права, регулюючу відносини місцевого самоврядування, не муніципальним, а місцевим правом. Можливі й інші найменування - земське право, комунальне право, право місцевого самоврядування.
- § 3. Муніципальні норми
функції, цілі правового регулювання вони забезпечують. Оскільки базові для права в цілому функції позитивного регулювання та охорони реалізуються і засобами аналізованої галузі, то первинним є розподіл її норм на регулятивні та охоронні. Регулятивні норми закріплюють компетенцію муніципальних утворень, інших суб'єктів місцевого самоврядування, правовий статус громадян у сфері
- § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
функціях; саме тому правовий звичай прийнято вважати неосновної формою права. Найбільше значення правові звичаї мають у цивільному (приватному) праві, причому особливо при регулюванні спеціально-цивільних (підприємницьких) відносин, де вони відомі як звичаї ділового обороту (див. ст. 5 ЦК). Пряме визнання як форми права правовий звичай має в міжнародне право
- Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
функції багато в чому підривається правилом п. 2 ст. 1243 ЦК, згідно з яким користувачеві надається можливість укласти ліцензійний договір безпосередньо з правовласником, хоча його права перебувають у сфері колективного управління. Це створює значні технічні труднощі для колективного управління авторськими та суміжними правами. * (173) Як уже зазначалося, поняття
- Список термінів і скорочень
функціонуванню в системі, що забезпечує використання живої праці. Інкорпорація - реєстрація юридичної особи та його установчих документів. Інтелектуальна власність - об'єднання об'єктів авторського та патентного права в одну групу. Колізійна норма - правила поведінки, що встановлюють, право якої держави має бути застосоване до даного конкретного правовідносин.
- 2. Розвиток системи приватного права в Росії
функцію економічного осередку суспільства. Ці обставини призвели до появи думки про те, що в сучасних умовах сімейне право являє собою не самостійну правову галузь, а лише підгалузь цивільного права (що, до речі, відповідає і традиціям європейського континентального права). Проте дана позиція не поділяється більшістю вітчизняних правознавців. Сімейне право
- 11. Договори приєднання
функціонування суб'єктів природних монополій. --- Закон "Про природні монополії" / / Відомості Верховної Ради України. 1995. N 34. Ст. 3426. Сфера дії зазначеного Закону строго обмежена. Вона включає транспортування нафти і нафтопродуктів магістральними трубопроводами, а також газу трубопроводами, послуги з передачі електричної та
- 2. Договірні умови
функціонування організацій з видобутку (переробки) вугілля передбачено, що споживачі вугілля укладають з такого роду організаціями довгострокові договори поставки вугілля та (або) продукції його переробки. При цьому особливо встановлено необхідність дотримання в цих випадках вимог Цивільного кодексу. --- Див: Відомості Верховної Ради Федерації. 1996.
|