Головна
ГоловнаТеорія та історія держави і праваТеорія права і держави → 
« Попередня Наступна »
А.Х. Саїдов. Порівняльне правознавство (основні правові системи со-тимчасовості): Підручник, 2003 - перейти до змісту підручника

Джерела права

Традиційним для права англосаксонської правової сім'ї є розподіл на писане і неписане з їх відносно мирним, органічним співіснуванням при домінуванні прецеденту. Проблема співвідношення закону і прецеденту стає однією з найбільш дискусійних в країнах загального права.
До статутному праву відноситься Конституція - акт, що займає в національній правовій системі особливе місце. В Австралії (подібно США) діє одна з найстаріших конституцій - Конституція 1900 р. в Новій Зеландії, як і в Сполученому Королівстві, писана Конституція в принципі відсутня, є тільки ряд актів англійської та новозеландського парламентів. У Канаді Конституція відрізняється значною своєрідністю, тому що являє собою не один акт, а цілий ряд законів, прийнятих у період з 1867 по 1982 рік
Особливість Конституцій Канади та Австралії полягає в тому, що, будучи розроблені національними органами, вони були остаточно прийняті англійським парламентом і містяться в його актах.
Конституція Австралії міститься в акті про Конституцію Австралії, який складається з дев'яти статей. Перші вісім статей присвячені деяким загальним положенням, що стосуються акта, корони і Союзу, а сама Конституція міститься в ст. 9. Акт про Британську Північну Америку 1867 р. (конституційний акт 1867 р.), а також подальші акти, що становлять канадську Конституцію, теж мають ферму актів англійського парламенту. Конституційний акт 1982 міститься в додатках А (французькою мовою) і Б (англійською мовою) до акта про Канаду, що складається з чотирьох статей.
У Новій Зеландії немає писаної конституції. Це багато в чому результат специфіки правових систем загального права, перш за все наслідок загального ставлення судів до писаної нормі. Ще англійськими судами була вироблена система жорстких рамок, вимога визна-
ленной структури акту, характеру викладу норм. Затвердження положення про те, що суд пов'язаний кожним словом закону, призвело до того, що і закони стали досить конкретними, у всякому разі в них містилося безліч визначень застосовуваних понять. В іншому випадку суд тлумачив їх виходячи з установок прецедентного права. Судове прочитання закону у свою чергу ставало прецедентом. Прецедент був достатній над писаним правом і визначав його розвиток.
Для конституцій даних країн характерні риси конституцій так званого першого покоління. Вони, як правило, обмежуються визначенням повноважень державних органів і принципів взаємодії федерації та її суб'єктів. У цьому плані Канада стоїть на особливому місці, так як конституційний акт 1982 першим розділом включає в себе Хартію прав і свобод, складену, однак, у дусі загального права з орієнтацією насамперед на судове застосування і розвиток.
У правовій сім'ї загального права конституція займає особливе місце. Ідея верховенства конституції тут зіткнулася з правовою діяльністю, яка визначається пануванням прецеденту. Конституції країн Співдружності відіграють значну роль не стільки для внутрішнього права, скільки для вираження їхньої політичної незалежності.
В Австралії та Канаді, де діють писані Конституції, їх верховенство по відношенню до актів парламенту було підкріплено розвитком інституту конституційного нагляду.
Проблема конституції і конституційного нагляду пов'язана з англійською доктриною парламентського суверенітету, так як країни Співдружності наполегливо намагалися застосувати її у себе. Принцип парламентського суверенітету (або законодавчого верховенства) утвердився у Великобританії. Суть його зводиться до наступного: парламент - правової суверен, тобто тільки він може приймати, змінювати, доповнювати закони; парламент може приймати закони з будь-якого питання, який вважатиме за потрібне; ніякий орган не може поставити під сумнів дійсність актів парламенту. З цього принципу випливає найголовніше наслідок - він обгрунтовував існування закону в прецедентному праві, що для Великобританії було дуже важливо.
Не менш важливим це виявилося і для її домініонів, хоча тут розвиток прецедентного права не передувало статутному - вони розвивалися спільно. У найбільш «чистому» вигляді даний принцип був сприйнятий в Новій Зеландії з її унітарним устроєм і від-
відсутністю писаної конституції, де парламент міг на свій розсуд приймати будь-які закони без будь-якого обмеження.
У Канаді та Австралії визнання суверенітету парламенту було ускладнене, по-перше, тим, що внаслідок федерального характеру державного устрою в цих країнах діяв не один парламент, а кілька (федеральний і законодавчий органи провінцій і штатів) , по-друге, законодавча компетенція парламенту була визначена в Конституції, отже, влада парламенту не була суверенно-безмежної, по-третє, в результаті дій інституту конституційного нагляду акти парламенту могли бути визнані недійсними. Проте і в цих країнах намагалися затвердити принцип парламентського верховенства.
Якщо австралійська Конституція, слідуючи американської моделі, встановлює для федерального парламенту певний перелік питань, по яких він може приймати закони, залишаючи залишкові повноваження за штатами, то канадський конституційний акт 1867 формально встановив більш централізовану державу . Він визначив перелік питань виключного законодательствованія федерального парламенту і легислатур провінцій, встановивши при цьому, що федеральний парламент повноважний приймати закони з усіх питань, що не входять до переліку виключного законодательствованія провінцій. Канада встановила 29 пунктів виняткових законодавчих повноважень федерації, 16 - легислатур провінцій; Австралія - ??39 для федерації; США - 18. При цьому австралійська Конституція (ст. 51) допускає делегування законодавчих повноважень парла-ментів штатів федерального парламенту; в Канаді ні Конституцією, ні подальшої судової практикою подібне положення не встановлено.
Законодавчий бум носить чисто кількісний характер, він не зачіпає збільшення юридичної сили закону. В австралійському штаті Вікторія з 1857 р. ведеться суцільна нумерація актів парламенту і можна легко простежити їх зростання. У перші 50 років було прийнято 2074 акту. У наступні 50 років число їх майже подвоїлася - 4029 актів (всього 6103). Потім за 20 років було прийнято стільки законів, скільки за перші 50 років (2865). Число щорічно прийнятих актів зросла з 40 до 143.
Із зростанням кількості законів загострюється проблема їх систематизації. На відміну від глави Співдружності - Великобританії, яка до цих пір не знає жодного кодексу, в даних країнах процес кодифікації не новий. У всіх країнах діють кримінальні кодекси, кодифіковані процесуальні норми. У Новій Зеландії коди-
фіціровать також торговельні, земельні норми. Кодифікація в загальному праві являє собою з'єднання в єдиному акті норм прецедентного і статутного права, а реальна дія кодексу все ж визначається прецедентним правом.
Особливість закону в загальному праві полягає в тому, що його необхідно розглядати в тісному зв'язку з практикою його застосування. Саме суддя є арбітром при визначенні того, що означає акт. При цьому важливі ті методи, якими оперує суддя з законом, способи тлумачення. Судове тлумачення являє собою ту правову конструкцію, історично розроблену у Великобританії з урахуванням її специфіки (дія «жорсткого прецеденту» і принципу пар-ментських верховенства), яка була перенесена в інші стра-ни.
Зростання писаного права в країнах загального права відбувається за рахунок не тільки законів, а й актів виконавчих органів (делегованого законодавства). Сьогодні це визнаний джерело права, хоча ще на початку XX в. законність його існування в країнах загального права ставилася під сумнів. На відміну від романо-германської правової сім'ї виконавчі органи країн загального права не мають повноваження видавати «акти на виконання закону». Для того щоб видати акт, виконавчий орган повинен бути наділений відповідними законодавчими повноваженнями, що робиться парламентом через закон. Закон ви-ступає в якості основи виконавчого нормотворчості.
Незважаючи на збільшення значення статутного права, прецедентне право все ж визначає своєрідність всіх правових систем англосаксонської правової сім'ї.
За основними положеннями доктрина прецеденту в Австралії, Канаді та Новій Зеландії подібна англійської та американської. Тут прийняті ті ж характеристики прецеденту. Визнання його джерелом права не викликає сумніву. Принцип прецеденту не тільки був запозичений із Сполученого Королівства, а й розвивався під його контролем.
Судовий прецедент створюється не будь-яким судом і не в будь-якій справі. Як правило, в країнах англосаксонського права чітко встановлено, рішення яких судів є прецедентами. У зв'язку з цим суди діляться на нижчі та вищі. Тільки вищі суди вносять внесок у прецедентне право. Звідси те значення, яке в Австралії, Канаді та Новій Зеландії надається судовій ієрархії. Запозичивши з Великобританії принцип прецеденту, країни багато взяли з англійської судової системи.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " Джерела права "
  1. § 3. Джерела муніципального права.
    Джерелом права. Проте в даний час постанови і ухвали Конституційного Суду Російської Федерації відіграють важливу роль у правовому регулюванні місцевого самоврядування в Росії. З їх допомогою вирішуються правові колізії в сфері місцевого самоврядування, викликані прийняттям нормативних правових актів, що суперечать Конституції Російської Федерації. 3. Конституції (статути), закони
  2. ЛІТЕРАТУРА для поглибленого вивчення курсу
    джерело права: загальнотеоретичний аспект / / Правознавство. 2000. N 2. Масловська Т.С. Нормотворчість органів місцевого самоврядування Російської Федерації. Сургут, 1999. Сивицький В.А. Проблеми забезпечення системності нормативних правових актів муніципальних утворень / / Місцеве право. 2000. N 7. До глави 14 Багмет А.М. Правові та організаційні питання забезпечення органами
  3. § 2. Джерела комерційного права
    джерел комерційного права. Джерелом права в спеціально юридичному сенсі є зовнішня форма вираження права, тобто сукупність нормативних актів, в яких містяться норми права. У законодавстві правові норми знаходять своє офіційне вираження. Законодавство, як зовнішню форму вираження права, не можна змішувати з самим правом. Право безпосередньо пов'язане зі своїм
  4. § 3. Розгляд економічних спорів арбітражними судами
    джерела. Яковлєв В.Ф Підвищення ефективності правосуддя і посилення дієвості судового захисту (Про підсумки роботи арбітражних судів у 1995 голу і їх завданнях на 1996 рік) / / Вісник ВАС РФ. 1996 № 3 З 5-15, Важливий етап у здійсненні судової реформи та становленні арбітражних судів / / Вісник ВАС РФ. 1997 № 4 З 5-14. [4] Линьков Олександр. У дзеркалі російської економіки / / Російська газета
  5. § 1. Поняття і джерела правового регулювання бухгалтерського обліку
    джерелом права, який має найвищу юридичну силу і норми якого регулюють відносини з бухгалтерського обліку, є Конституція РФ. Пункт «р» ст. 71 Конституції РФ відносить бухгалтерський облік до ведення Російської Федерації (як і інформацію в цілому - див п. «і» цієї ж статті). Закон про бухгалтерський облік є основним джерелом права, що регулює діяльність з
  6. § 1. Введення в цивільне (приватне) право
    джерелах) права (зокрема, в законах та інших нормативних правових актах). Право як системне утворення складається з різних відокремлених елементів (підрозділів). У зв'язку з цим виділяються підрозділи, які регулюють великі ділянки (групи, категорії) суспільних відносин, а також інші підрозділи, які регулюють певні види суспільних відносин, відокремлені
  7. § 3. Метод цивільного права
    джерел) права поряд з нормативно-правовим актом правових звичаїв, а також очевидне зміщення центру ваги в процесі правового регулювання з нормативної (публічної) площині до договірної (індивідуальну, приватну) характерні тільки для цивільного (приватного) права і не характерні для інших галузей права, в багатьох з яких виняткове значення в регулюванні суспільних
  8. § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
    джерела) права. Одним із специфічних ознак норм права в системі соціально-нормативного регулювання суспільних відносин є їх формальна визначеність, тобто зовнішня вираженість (закріпленість) в тих чи інших формах (джерелах) права. До числа таких у загальній теорії права прийнято відносити: а) нормативний правовий акт; б) нормативний договір; в) правовий звичай; г) судовий
  9. § 2. Цивільне законодавство і ненормативні (приватні) регулятори цивільних відносин
    джерела) права. Договір - найбільш поширений індивідуальний акт. У цивільному законодавстві він визначається як юридичний факт і визнається угодою двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (див. п. 1 ст. 420 ЦК). Всякий договір як юридичний факт складається з ряду умов, які утворюють його зміст і є
  10. § 1. Основні правові системи сучасності
      джерел, провідних галузей і правових інститутів, правозастосування, понятійно-категоріального апарату юридичної науки * (101). Виходячи з цих взаємопов'язаних критеріїв існує кілька класифікацій правових сімей сучасності. Найбільшого поширення набула класифікація Рене Давида, що виділяв такі правові сім'ї: континентального права (романо-германська), загального права