| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
2. Джерела кримінального права зарубіжних держав |
||
|
Для держав англосаксонської системи права характерна пріоритетна роль судового прецеденту, хоча до теперішнього часу, безумовно, діє і обширне кримінальне законодавство. Навпаки, в державах романо-германської системи провідним джерелом кримінального права є закон. При цьому діють як кодифіковані, так і некодифицированного кримінальні закони. У ряді держав (Франція, Англія, США та ін.) джерелами кримінального права є підзаконні акти, видані виконавчими органами державної влади. Особливе місце серед джерел кримінального права зарубіжних держав займає конституційне законодавство. У ньому нерідко закріплюються найважливіші кримінально-правові принципи (заборона додання кримінальній закону зворотної сили, заборона карати двічі за одне й те ж і ін) або визначаються ознаки деяких державних злочинів (зради, шпигунства і т.п.). Ряд сучасних держав визнав джерелами кримінального права і міжнародні угоди (Франція, Німеччина, Швеція та ін.) В даний час кримінальна право багатьох зарубіжних держав піддається інтенсивному реформуванню. Так, нові кримінальні кодекси були прийняті в 1992 р. у Франції, в 1994 р. в Ємені, в 1995 р. в Іспанії, в 1997 р. у Польщі. Інші держави вибрали шлях прийняття нових редакцій діючих кодексів (наприклад, Німеччина, Швейцарія, Китай). При цьому прийняття нового КК чи його нової редакції не завжди свідчить про прогресивні зміни в правових системах (наприклад, КК Ємену 1994 р.). До основних джерел кримінального права Англії відносяться судові прецеденти і статути (парламентське законодавство). На сьогоднішній день багато питань Загальної частини отримали свою регламентацію в законодавстві. Ще в 1972 р. Палата лордів - вища судова інстанція в Англії - прийняла важливе рішення про те, що суди більш не можуть визначати конкретні види злочинів, оскільки відтепер це є прерогативою англійського парламенту. Однак це зовсім не означає, що судовий прецедент втратив своє значення як джерело кримінального права Англії. Його роль визначається тим, що він як і раніше покликаний закріплювати основні принципи кримінального права, заповнювати прогалини кримінального законодавства, допомагати суддям у тлумаченні законодавчих норм. Відмінною рисою кримінального права Англії є відсутність єдиного кодифікованого кримінально-правового акту - кримінального кодексу. У 1967 р. з ініціативою розробки єдиного КК для Англії та Уельсу виступив тодішній міністр внутрішніх справ Р.Дженнінс. З 1980 р. серйозні роботи по створенню проекту КК велися Підкомітетом з кримінального права Товариства державних викладачів права. У 1989 р. був опублікований остаточний варіант проекту КК. Розробники проекту не відмовилися від норм загального права і делегованого законодавства як джерел кримінального права. Крім цього в проект було включено велику кількість кримінально-процесуальних норм. І те, й інше - данина англійської традиції * (637). Замість кодексу діє велика кількість кримінальних законів, прийнятих починаючи з XIV в. Найдавнішим з нині діючих кримінально-правових актів вважається Закон 1351 про державну зраду (з наступними змінами). До найважливіших законів, які регулюють переважно питання Загальної частини кримінального права, можна віднести Закон про кримінальне право 1967 р., який визначив нову класифікацію злочинів, Закон про кримінальне право 1977 з наступними змінами, що встановив відповідальність за змову і регламентує деякі інші питання Загальної частини . Закон про злочинний замах 1981 р., вніс істотні зміни в регулювання відповідальності за попередню злочинну діяльність, Закон про компетенцію кримінальних судів 1973 р., котрий дозволив багато питань призначення покарань, та ін Крім статутів джерелами кримінального права Англії є підзаконні акти, які видаються різними урядовими структурами за дорученням парламенту. Ця група нормативних актів іменується делегованим нерідко вводяться в дію кримінальні закони. До джерел кримінального права Англії відносять і деякі класичні доктринальні праці та коментарі. "Коментарі до законів Англії" Блекстоун, опубліковані в 1765 р. На цю роботу нерідко посилаються як на обов'язковий джерело права, і від неї ведуть початок сучасні підручники з англійської праву. - Володіють великим обсягом повноважень щодо прийняття власного кримінального законодавства. У зв'язку з цим цілком Ріко і федеральна юрисдикція Сполучених Штатів Америки. передбаченими кримінальним правом штатів. По дії в просторі федеральні кримінальні закони діляться на дві групи: а) федеральні кримінальні закони, що діють на всій території країни; б) федеральні закони, що діють лише в окремих її частинах. "Федеральним елементом", - посягання, вчинені щодо посадових осіб федеральних органів (наприклад, безпеку всієї країни). Крім того, до першої групи федеральних законів належать і ті, в яких встановлена кримінальна відповідальність за військові злочини. Ці закони діють на території всієї країни і проводяться в життя федеральними органами суду, прокуратури та розслідування. Внаслідок як вимог законів, так і сформованої судової практики до числа злочинів, переслідування яких найчастіше здійснюється федеральним урядом, відносяться також: нелегальне перевезення наркотиків, організована злочинність, великомасштабне шахрайство, фінансові злочини і деякі інші злочини , що представляють "особливий інтерес" для федеральних органів. Крім цього тільки федеральний уряд здійснює переслідування злочинів у митній сфері, злочинів у справах про федеральних податки, а також випадки шпигунства і державної зради. Всі розгляди з питання про видачу злочинця однією державою іншій також проводяться у федеральних судах. До другої групи федеральних кримінальних законів відносяться такі, які застосовуються тільки на територіях, безпосередньо підпорядкованих федеральному уряду. У число цих територій включаються національні заповідники, території, що належать військовому відомству або зарезервовані урядом США, кораблі, що плавають під прапором США, і т.п. Тут діє будь федеральний закон про кримінальну відповідальність (навіть той, в якому відсутня "федеральний елемент"). Роль федерального КК виконує розділ 18 Зводу законів США (далі - СЗ США) "Злочин і кримінальний процес". Він не має чіткого поділу на Загальну і Особливу частини, хоча перша глава "Загальні положення" в основному групує інститути Загальної частини кримінального права, а інші глави акумулюють норми Особливої частини. Перша глава, невелика за обсягом, регламентує питання класифікації злочинних діянь, неосудності, співучасті, дії федерального кримінального законодавства в просторі. Тут же дається тлумачення термінів, які використовуються в тексті закону. Глави, що утворюють Особливу частину, розташовані в алфавітному порядку. Критерій цінності правоохоронюваним інтересам (благ) при побудові Особливої частини не використовується. До недоліків федерального кримінального законодавства слід також віднести значну складність і казуистичность формулювань, суперечливість і колізійність кримінально-правових норм, відсутність термінологічного однаковості. В останні десятиліття в США неодноразово робилися спроби реформи кримінального законодавства та розробки нового КК. У зв'язку з безуспешностью спроб прийняття нового федерального КК адміністрація Президента США зробила ряд кроків по виданню окремих кримінальних законів. Так, в 1984 р. Конгресом був прийнятий Всеохоплюючий закон про контроль над злочинністю, який вніс суттєві зміни в розд. 18 СЗ США. Це стосується, зокрема, введення нової класифікації злочинних діянь, визначення неосудності та інших питань. Велике кримінально-правове значення мав Федеральний закон 1994 про контроль над насильницької злочинністю. Він розширив коло злочинів, за які федеральні суди можуть призначити смертну кару. Число таких злочинів перевищило п'ятдесят видів і включає державну зраду, тяжке вбивство федерального посадової особи високого рангу, вбивство, вчинене при захопленні автомобіля, та інші насильницькі злочини. Крім того, для неповнолітніх осіб, які досягли тринадцятирічного віку, звинувачених у скоєнні кількох насильницьких злочинів, цей закон передбачає ті ж правові наслідки, що стосуються проведення слідства, винесення вироку, відбування покарання, що і для дорослих злочинців * (638). У галузі кримінального права крім федерального КК діє велика кількість федеральних законів, поміщених в інші розділи СЗ США (в основному це стосується інститутів Особливої частини КК). До джерел кримінального права штатів, в першу чергу, відносяться діючі там кримінальні кодекси штатів. У 1960-80-і рр.. практично всі американські штати провели кримінально-правову реформу. Поштовхом для проведення реформи послужив Приблизний КК США 1962 р., розроблений і опублікований Інститутом американського права. Він носить рекомендаційний характер, проте його положення були використані низкою штатів при складанні власних КК. Найбільший вплив Приблизний кодекс надав на КК штату Нью-Йорк 1965 р., що вступив в дію в 1967 р. Підзаконні акти, які видаються Президентом США, міністерствами і відомствами федерального уряду, а також владою штатів, в деяких випадках також можуть встановлювати кримінальну відповідальність за злочинне поведінка, що дозволяє їх офіційно включати в число джерел кримінального права США. Приміром, _ 10 КК штату Нью-Йорк визнає злочином діяння, заборонене під страхом покарання будь нормою права, виданої владою штату, ордонансом органів місцевого самоврядування, а також "будь-яким наказом, правилом або інструкцією, виданими-якими урядовими установами відповідно до наданими їм для цього повноваженнями ". Деякою специфікою володіють джерела кримінального права Австралії. Це викликано тим, що кримінальне право Австралії сформувалося переважно під впливом англійського кримінального права. Правові акти країн романо-германської системи права мали лише часткове вплив на розвиток австралійського кримінального права * (639). Джерелами кримінального права є прецеденти, законодавство і правові звичаї. Історично вже з появою перших англійських колоній в Австралії застосовувалося як загальне право, так і статути. Так, всі норми прецедентного права і парламентські акти, що діяли в Англії на 25 липня 1828 р., підлягали обов'язковому застосуванню в колоніях. До недавнього часу в Австралії копіювалися рішення англійських судів, а постанови Палати лордів та інших британських апеляційних судів мали пріоритет над рішеннями австралійських судів. Силу прецеденту в австралійській системі загального права мають рішення Верховного суду кожного штату, Верховного суду Австралійській столичній території, Верховного суду Північної території, Федерального суду, Сімейного суду і Високого суду Австралії. На думку австралійських правознавців, джерелами загального права Австралії є вирішення аналогічних суден в Новій Зеландії, Канаді та США. Законодавство як джерело кримінального права Австралії має свою особливість, викликану федеральної природою австралійського держави. Законодавство складається із законів (статутів), прийнятих парламентом Союзу і кожним з штатів, а також з підзаконних актів (делегованого законодавства) федерального уряду, уряду штатів і уряди двох союзних територій. Кримінальне законодавство Австралії характеризується відсутністю одноманітності в регулюванні ряду інститутів кримінального права. У 1995 р. був прийнятий КК Австралійського Союзу. Він застосовується на рівні федерації і поширює свою дію на території 6 штатів і 2 союзних територій. Поки прийнято тільки три глави КК. Перша і друга глава є Загальною частиною КК, а третя з них (прийнята під N 8) носить назву "Злочини проти людства". В даний час кримінально-правова реформа ще не завершена. Її результатом має стати прийняття ще 6 глав Особливої частини КК Австралії. Чотири суб'єкта федерації мають свої кримінальні кодекси (Квінсленд 1899 р., Західна Австралія 1913 р., Тасманія 1924 р. і КК Північної союзної території 1983 р.). В інших суб'єктах федерації діють консолідовані кримінально-правові акти (в Новому Південному Уельсі - Закон про кримінальні злочини 1900 р., в Південній Австралії - Консолідований закон про кримінальне право 1935 р., у Вікторії - Закон про кримінальні злочини 1958 р., в Австралійської столичної території - Закон про кримінальні злочини 1900 р.). Звичайне право як джерело кримінального права Австралії * (640) застосовується на локальному рівні, в периферійних сільських районах. Його застосовують сільські суди для уточнення окремих елементів складу злочину або індивідуалізації покарання. До джерел кримінального права Франції ставляться конституційні та міжнародно-правові норми, Кримінальний кодекс 1992 р., інші кодифіковані й некодифицированного кримінальні та некримінальні закони, а також підзаконні акти, прийняті виконавчими органами державної влади. Роль судової практики та кримінально-правової доктрини обмежена. Разом з тим рішення Палати з кримінальних справ Касаційного Суду Франції не тільки користуються великим авторитетом серед суддів, але і часом визначають напрямок судової практики. В історії Франції були випадки, коли ця вища судова інстанція по суті створювала нові кримінально-правові норми. Це, зокрема, відноситься до інституту крайньої необхідності. Серед діючих джерел французького кримінального права особливе місце займає перший конституційний акт - Декларація прав людини і громадянина від 26 серпня 1789 Незважаючи на те, що за останні 180 років французькі конституції неодноразово змінювалися, Декларація завжди лежала в їх основі. Останні дві французькі конституції 1946 і 1958 рр.. у своїх преамбулах прямо посилаються на цей документ як на Закон фундаментального значення. Найбільш важливі кримінально-правові принципи були вперше у французькому праві сформульовані саме в цьому найважливішому конституційному акті. Так, в ній було закріплено принцип, згідно з яким "все, що не заборонено законом, не може зустрічати перешкоди, і ніхто не може бути примушений до виконання того, що законом не наказано" (ст. 5). У Декларації є й інше не менш значуще правило: "Ніхто не може бути звинувачений, заарештований або ув'язнений під варту інакше, як у випадках, визначених законом, і у формі, їм продиктованої" (ст. 7). Декларація забороняє карати інакше, ніж "на підставі закону, прийнятого і оприлюдненого до вчинення проступку і законним чином застосовуваного" (ст. 8), і проголошує принцип рівності всіх громадян перед законом: "Закон має бути однаковим для всіх, захищає він чи карає" (ст. 6). Вперше конституційне значення набув принцип презумпції невинності, що має важливе кримінально-правове та кримінально-процесуальне значення (ст. 9): "Кожна людина вважається невинною доти, поки він не буде оголошений винним". Важливе значення для кримінального права має й інше положення Декларації, що виключає можливість притягнення до кримінальної відповідальності лише за думки, погляди, переконання: "Нікого не можна утискати за його погляди, навіть релігійні, якщо їх прояв чи не порушує громадського порядку, встановленого законом" (ст . 10). Чинна Конституція Французької Республіки від 4 жовтня 1958 * (641) є джерелом французького кримінального права з ряду причин. По-перше, вказувалося, що вона у своїй преамбулі робить відсилання до Декларації як до своєї складової частини. По-друге, Конституція 1958 має значення джерела кримінального права в тій її частині, яка визначає компетенцію органів державної влади і управління в області нормотворчості, структуру та ієрархію правових норм (розділ V). По-третє, в цьому документі містяться положення, що мають пряме відношення до галузі кримінального права. Так, згідно зі ст. 17 правом помилування наділяється Президент Республіки. У розділах IX та Х регламентуються питання кримінальної відповідальності вищих посадових осіб Французької Республіки - Президента та членів Уряду. У Конституції знайшов своє закріплення і принцип, згідно з яким ніхто не може бути безпідставно позбавлений волі (ст. 66). Згідно з чинною французької Конституції джерелами кримінального права Франції є і міжнародні угоди, укладені нею. При цьому вони користуються пріоритетом перед нормами внутрішньодержавного права (ст. 55 Конституції Франції 1958 р.). Разом з тим у французькій юридичній літературі зазначається, що існування міжнародно-правової норми не означає автоматичне її застосування на шкоду нормі внутрішнього національного права у разі, коли друга суперечить першій. Насамперед, протиріччя має бути явним, а невідповідність двох норм легко визначним. Крім того, у зв'язку з обмеженим терміном дії міжнародної угоди пріоритетність останнього може бути лише тимчасовою. І, нарешті, застосувати міжнародно-правову норму безпосередньо практично неможливо хоча б в силу того, що вона не включає санкцію. Отже, держава, що підписала і ратифікувала міжнародну угоду, повинно прийняти відповідний закон, сформулювавши належним чином кримінально-правову заборону і встановивши санкцію. У зв'язку з цим, на думку французької дослідниці кримінального права М.Л.Расса, правильніше говорити не про скасування норми внутрішнього права, що суперечить міжнародно-правовій нормі, а про призупинення її дії * (642). Пріоритетність міжнародно-правових норм над нормами національного права в даний час оцінюється французькими юристами як обов'язок для "внутрішнього законодавця" не брати в майбутньому закони, що суперечать положенням міжнародного договору або конвенції. Міжнародні угоди, що діють в області французького кримінального права, представлені договорами про екстрадицію, правову допомогу, поруч конвенцій по боротьбі з певними видами злочинів. З 1 березня 1994 р. у Франції діє новий Кримінальний кодекс, прийнятий у 1992 р. Він змінив "класичний" кодекс Наполеона 1810, проіснував у Франції більше 180 років. КК Франції 1992 ділиться на дві частини: законодавчу і Регламентаційний. Законодавча частина була прийнята Парламентом - законодавчим органом державної влади Франції, регламентаційна - Державною Радою, представляє виконавчу гілку влади. При цьому регламентаційна частина включає, з одного боку, положення, прийняті Державною Радою в рамках виконання делегованих повноважень Парламенту, з іншого боку, вона містить положення, прийняті в рамках власної компетенції і визначальні ознаки конкретних видів порушень і санкції за них. Основний масив законодавчих положень нового КК був прийнятий в липні 1992 р., коли Президент Франції затвердив чотири закони, кожен з яких відповідав чотирьом складовим частинам кодексу - "книгам". Книга I присвячена загальним положенням КК і, по суті, являє собою його Загальну частину. Книга II відкриває Особливу частину кодексу і встановлює кримінальну відповідальність за злочини та проступки проти людини. Книга III включає положення про кримінальну відповідальність за злочини та проступки проти власності. Книга IV встановлює відповідальність за злочини та проступки проти нації, держави і громадського спокою У грудні 1992 р. текст КК був доповнений Книгою V "Інші злочини і проступки", яка спочатку містила лише дві статті, що встановлювали кримінальну відповідальність за жорстоке поводження з тваринами. У липні 1994 положення даної Книги були доповнені низкою нових статей, і тепер вона включає два розділи: "Про злочинні діяння у сфері охорони здоров'я" та "Інші положення". Книга VI законодавчій частині під назвою "Порушення" не містить норм, оскільки визначення ознак, видів порушень і санкцій за їх вчинення віднесено Конституцією Франції до компетенції виконавчої влади, що видає спеціальні нормативні акти - регламенти. Книга VII "Положення, що застосовуються в заморських територіях і в територіальній спільності Майот" введена в КК спеціальним ордонансом в березні 1996 році Регламентаційна частина була прийнята в 1993 р. за допомогою видання декрету в Державній Раді. Згодом і вона піддавалася змінам. Положення, видані на виконання законодавчого доручення, уточнюють, роз'яснюють і доповнюють законодавчу частину КК. Тому система і структура цієї частини в точності відповідає систему і структуру законодавчої частини КК. Положення, які стосуються конкретних видів порушень і санкціям за їх вчинення, включені до Книги VI "Порушення". Ця книга являє собою встановлення, прийняті в рамках автономної компетенції виконавчої влади. Таким чином, в даний час КК включає сім книг, шоста - повністю регламентаційна. Перші п'ять і сьома включають і законодавчі, і регламентаційні положення. КК Франції 1992 багато в чому розвиває положення свого попередника - Кодексу 1810, докладно регламентуючи питання дії кримінального закону в часі і в просторі, ввівши кримінальну відповідальність юридичних осіб та розробивши для цих суб'єктів кримінальної відповідальності спеціальну систему покарань, уточнивши поняття неосудності і ввівши поняття зменшеної осудності, встановивши нові обставини, що виключають кримінальну відповідальність (крайня необхідність, помилка в праві), закріпивши принцип індивідуалізації кримінальної відповідальності і запропонувавши судді великий вибір способів такої індивідуалізації. Разом з тим КК 1992 р. не містить поняття злочинного діяння, а лише підтверджує сформовану у французькому праві класифікацію діянь, ввівши новий критерій їх диференціації - тяжкість правопорушення. Кодекс не розкриває поняття вини та її форм, за винятком предумисла. КК Франції не містить і загального визначення співучасті, а лише називає види співучасників. Слід відзначити і відсутність норм про кримінальну відповідальність неповнолітніх осіб. Це пов'язано, в першу чергу, з тим, що з питань відповідальності неповнолітніх діє спеціальний нормативний акт. Багато кримінально-правові інститути знайшли своє закріплення в кримінально-процесуальному законодавстві. Крім КК Франції кримінально-правові норми та інститути містяться в інших кодексах, спеціальних кримінальних законах і законах, які не мають, в цілому, кримінально-правового характеру. Джерелом кримінального права традиційно вважається Кримінально-процесуальний кодекс Франції 1958 (із змінами та доповненнями) * (643). У КПК міститься, зокрема, важливий принцип кримінального права, що забороняє карати двічі за одне й те саме діяння: "Ніяка особа, законним чином виправдане, не може бути знову піддана кримінальному переслідуванню: на підставі того ж діяння, навіть якщо воно інакше кваліфіковано" (ст. 368), даються поняття проступку і порушення (відповідно ст. 381 і 521). У КПК включені також норми про умовне звільнення (ст. 729-733), встановлені строки давності притягнення до кримінальної відповідальності та виконання обвинувального вироку для деяких категорій злочинних діянь (див. ст. 706-31). Тут же містяться дуже важливі положення про звільнення від кримінальної відповідальності співробітників поліції, які з метою встановлення осіб, які вчинили злочинні діяння, пов'язані з незаконним обігом наркотиків, а також їхніх співучасників, набувають, зберігають, транспортують чи передають наркотики осіб, що чинять названі злочинні діяння, або здійснюють інші дії, зазначені в ст. 706-32 КПК, за винятком підбурювання (фактично в даному випадку мова йде про обставину, що виключає кримінальну відповідальність і представляє собою різновид крайньої необхідності). У КПК наводиться і шкала термінів примусового ув'язнення, що призначається в порядку заміни штрафу в разі його несплати (ст. 750). Кодекс військової юстиції, що вступив чинності 1 січня 1966 року та чинний із змінами від 21 липня 1982 р., також вважається джерелом кримінального права Франції, оскільки в ньому містяться норми про кримінальну відповідальність за військові злочини. Кримінальна відповідальність встановлюється і іншими кодексами: Дорожнім, Трудовим, Кодексом житлових і нежитлових приміщень, Кодексом інтелектуальної власності, Митним кодексом, Податковим кодексом, Кодексом про захист прав споживачів, Кодексом про охорону здоров'я та ін Кримінальна відповідальність за цілий ряд проступків передбачена окремими законами, що не ввійшли ні в один з кодексів. Наприклад, Законом 1966 про комерційних суспільствах, Законом 1983 про азартні ігри, Законом 1984 року про діяльності кредитних установ і про контроль за ними, Законом 1985 про судової реорганізації та ліквідації підприємств та ін Одним з найбільш старих, діють в галузі кримінального права законів є Закон 1881 про пресу. Важливим джерелом кримінального права є ордонанс N 45-174 від 02.02.1945 р. про неповнолітніх правопорушників (про відповідальність неповнолітніх). Цей нормативний акт зазнав численних змін, особливо після прийняття і введення в дію нового КК Франції. Крім процесуальних даний документ містить чимало кримінально-правових положень. Наприклад, в ньому регламентовані питання призначення покарання неповнолітнім, містяться положення, що обмежують призначення таким особам певних видів покарання, і т.д. Акти місцевих органів управління: розпорядження префектів, ордонанси Паризького префекта поліції і префекта департаменту Сена, розпорядження мерів - є джерелами кримінального права місцевого значення, так як вони регламентують склади поліцейських порушень для своєї адміністративної одиниці. Таку ж роль грають у виняткових обставинах (стан облоги, воєнний час) розпорядження місцевих військових властей. Джерелами кримінального права ФРН є Основний закон (Конституція) 1949 р., Кримінальний кодекс ФРН 1871 р., федеральні кримінальні закони, кримінальне законодавство земель. Кримінальне право ФРН кодифицировано не повністю. Поряд з Кримінальним кодексом існують інші численні некодифицированного кримінально-правові норми, що містяться в різних законах. У зв'язку з цим слід розрізняти власне Кримінальний кодекс (кодифікований акт) і більш широке поняття - кримінальне право, до якого входять як КК ФРН, так і інші численні кримінально-правові приписи. Останні містяться в різних законах, що складають так зване додаткове кримінальне право (Nebenstrafrecht). Основний закон (Конституція) ФРН 1949 є джерелом кримінального права ФРН, насамперед, тому, що в ній міститься ряд основоположних кримінально-правових принципів. Так, ст. 102 Конституції скасувала смертну кару. Стаття 103 (2) проголосила головна вимога принципу законності: "Діяння підлягає покаранню, якщо його караність була встановлена законом до вчинення діяння". Стаття 103 (3) проголосила: "Ніхто не може бути підданий багаторазовому покаранню за одне й те саме діяння, на підставі загального кримінального закону". Стаття 104 допускає позбавлення волі тільки на підставі формального закону і за рішенням суду. ФРН є федерацією земель, тому для неї характерно те, що кримінальне законодавство відноситься до області конкуруючого законодавства (ст. 72, 74 Основного закону (Конституції) ФРН). Це означає, що суб'єкт федерації (земля) може врегулювати питання, які стосуються предмета конкуруючої компетенції, в тому випадку і в тому обсязі, в якому це не врегульовано федерацією. Іншими словами, якщо федеральний законодавець скористався наданими йому повноваженнями і видав норми в якій-небудь галузі кримінального права, то в цій галузі втрачають чинність всі перш видані кримінальні закони окремих земель і надалі в даній області виключається їх законодавча діяльність * (644). В даний час Кримінальний кодекс існує тільки на рівні федерації. Основним джерелом кримінального права ФРН є Кримінальний кодекс (КК) від 15 травня 1871 * (645) в редакції від 13 листопада 1998 Кримінальний кодекс Німецької імперії 1871 р., що лежить в основі сучасного КК ФРН, свої основи черпає у філософії Канта і Гегеля. Він сприйняв ідеї класичної школи кримінального права з її теорією психологічної вини і свободи волі, з об'єктивними підставами кримінальної відповідальності за заподіяння шкоди правовому благу, з концепцією покарання як відплати за зло. Кримінальний кодекс в початковій редакції характеризувався відносним лібералізмом. Наприклад, в перший рік його дії 75% злочинців засуджувалися до штрафних санкцій * (646). У КК 1871 протягом усього періоду його існування вносилися численні зміни, зумовлені появою нових видів злочинних діянь, таких, наприклад, як геноцид, відмивання грошей, транспортні злочинні діяння, злочинні діяння проти навколишнього середовища, злочинні діяння, пов'язані з конкурсним виробництвом і недобросовісною конкуренцією, та ін Тому КК ФРН в останній редакції являє собою сучасний правовий документ, що черпає свої основні правові інститути саме в Кримінальному кодексі 1871 р., а той, у свою чергу, - в Кримінальному кодексі Пруссії 1851 Досягти цього вдалося завдяки проведеному вже з кінця минулого сторіччя процесу зміни КК, тісно пов'язаному з німецької кримінальної політикою в цілому. Перші істотні зміни КК почалися ще в епоху Веймарської республіки (1919-1933 рр..). Саме тоді були прийняті закони про грошовий штраф 1921-1924 рр.. Вони відкрили шлях для широкого застосування цього виду покарання. У 1923 р. приймається Закон про відправлення правосуддя у справах неповнолітніх. У 1933 р. в КК була введена система заходів виправлення і безпеки. З 1933 по 1945 р. діяли окремі правові акти націонал-соціалістської толку, що відрізнялися крайньою реакційністю, притаманною фашистської правової політики та ідеології. Само націонал-соціалістським кримінальне право залишилося тільки проектом. Відповідно до ст. 4 Потсдамського угоди було скасовано більшість кримінальних законів, прийнятих у період 1933-1945 рр.. і діяли до закінчення Другої світової війни. Третій закон про зміну КК * (647) від 4 серпня 1953 запровадив інститут умовно-дострокового звільнення і умовної відстрочки покарання. Була прийнята нова редакція КК від 25 серпня 1953 З цього моменту з назви КК були вилучені слова "для Німецької імперії". Робота з підготовки загальної реформи німецького кримінального законодавства була розпочата в 1953 р. У 1954 р. бундестагом була створена Велика комісія з реформи кримінального права. Перший в післявоєнний період і дев'ятий у низці загальних реформ КК проект не був представлений бундестагу у зв'язку із закінченням терміну повноважень останнього. Урядовий проект під назвою "Проект-1962" ("Е-162") обговорювалося в уряді, однак він не був схвалений зважаючи критики з боку ряду офіційних осіб і вчених ФРН. На противагу "Проекту-1962" чотирнадцять професорів кримінального права ФРН та Швейцарії опублікували в 1966 р. свій проект Загальної частини КК, що отримав назву "Альтернативний проект" (АЕ). Він поставив чотири основні цілі: 1) досягнення мети ресоціалізації злочинців на раціональних засадах (принцип "ultima ratio"), 2) деморалізірованіе кримінального права, яке виходило б не з етичних оцінок, а з конкретної загрози діяння соціальному правопорядку; 3) лібералізація і 4) гуманізація кримінального права * (648). Важливим кроком на шляху зміни кримінального права стало прийняття Першого закону про реформу кримінального права від 25 червня 1969 р. і Другого закону про реформу кримінального права від 4 липня 1969 р., які заклали основу для докорінної зміни Загальної частини КК. Так, Другий закон істотно перетворив Загальну частину КК, у тому числі були змінені порядок і нумерація параграфів. Крім того, даним законом були внесені зміни в Особливу частину КК. Наступні закони про реформу кримінального права, Закони про зміну Кримінального кодексу і Закон про введення в дію Кримінального кодексу 1974 призвели до прийняття нової редакції КК від 2 січня 1975 Можна сказати, що з прийняттям цієї редакції КК реформа Загальної частини КК по суті підійшла до свого завершення. Норми Особливої частини змінюються до теперішнього часу. Найбільш суттєві новації були внесені Законом від 28 березня 1980 про злочинні діяння проти навколишнього середовища (колишній розд. 28, _ 321-330С) і про посадових злочинних діяннях (колишній розд. 29). Законами від 13 квітня 1986 р. і від 15 травня 1986 р. в КК були введені нові норми про господарські злочини. Закон про захист потерпілих від 18 грудня 1986 доповнив перелік пом'якшуючих обставин поняттями "відшкодування шкоди" і "примирення з потерпілим". Були декриміналізовані деякі дрібні діяння у сфері дорожньо-транспортних та майнових злочинів. Все це призвело до прийняття нової редакції КК від 10 березня 1987 Після 1987 зміни КК ФРН стосувалися, перш за все, таких норм: Закон від 9 червня 1989 запровадив інститут головного свідка при терористичних актах і посилив відповідальність за викрадення людини з метою вимагання (_ 239а) і захоплення заручників (_ 239b). Закон від 13 червня 1990 розширив дію _ 316с: до охорони суден у повітряному просторі була додана охорона громадянського річкового судноплавства. Двадцять п'ятий закон про зміну КК від 20 серпня 1990 розширив норму, закріплену в _ 201, про порушення конфіденційності слова. Двадцять шостим законом про зміну КК від 14 липня 1992 р. була посилена відповідальність за торгівлю людьми (_ 180b, 181). Істотні новації були внесені Законом про боротьбу з нелегальною торгівлею наркотиками та іншими формами прояви організованої злочинності від 15 липня 1992 р. в такі склади діянь, як особливо тяжкий випадок крадіжки, скоєної бандою (_ 244), приховування майна, здобутого злочинним шляхом, скоєне бандою , у вигляді промислу (_ 260а) і відмивання грошей (_ 261). Була посилена відповідальність за вчинення корисливих злочинних діянь бандою. Цим же Законом в Загальну частину КК була введена новела: у систему покарань було внесено новий вид - майновий штраф (_ 43а) * (649). Майновий штраф застосовується за вчинення бандою передбачених нормами Особливої частини КК ФРН тяжких злочинних діянь у сфері організованої злочинності, в тому числі і пов'язаних з наркотиками. Майновий штраф призначається поряд з довічним позбавленням волі або позбавленням волі на строк не менше двох років. Це покарання виражається у сплаті призначеної судом грошової суми, розмір якої визначається вартістю майна, що належить особі, яка вчинила злочинне діяння. Важливе значення має введення норми про розширеної конфіскації (_ 736). Вона застосовується за вчинення певних тяжких злочинних діянь, в більшості випадків скоєних бандою. Двадцять сьомий закон про зміну КК від 23 липня 1993 поширив дію _ 174, абз. 1 і 3 про розпусних діях щодо опікуваних осіб та _ 176, абз. 1-4, 5 п. 2 і 6 про розпусних діях щодо дітей на діяння, вчинені громадянином ФРН за кордоном незалежно від законодавства країни, де було скоєно діяння. Цим же Законом було внесено зміни до _ 184 про поширення порнографічних видань. Була встановлена відповідальність за розповсюдження видань, що містять зображення порнографічного насильства над дітьми. Чимало проблем виникло у зв'язку з об'єднанням Німеччини в 1990 р. Це було викликано, насамперед, розходженням у правових системах двох держав на територіях Східної та Західної Німеччини. КК ФРН в редакції від 10 березня 1987 р. З наступними змінами вступив в дію з 3 жовтня 1990 р. З деякими винятками на території нових федеральних земель Бранденбург, Мекленбург - Передня Померанія, Саксонія, Саксонія-Ангальт, Тюрингія і колишньої східної частини Берліна. Винятки стосуються, перш за все, того, що деякі норми КК ФРН до теперішнього часу не застосовуються на території колишньої НДР. Деякі норми КК НДР від 12 січня 1968 на підставі Договору про об'єднання зберегли свою дію на території колишньої НДР і після об'єднання Німеччини, наприклад, статті про незастосування строків давності до злочинів проти миру, людяності і прав людини і до військових злочинів (_ 84), про просте зловживанні (_ 149), про створення ситуації, пов'язаної із заподіянням небезпеки навколишньому середовищу (_ 191а), про порушення суддівської незалежності (_ 238). Згодом у 1990-і рр.. були прийняті закони про боротьбу з організованою злочинністю, з корупцією, з екологічними злочинними діяннями, "комп'ютерними" правопорушеннями та ін Названі закони внесли зміни, насамперед, в Особливу частину КК ФРН. Були виключені з КК такі, наприклад, склади, як гомосексуальні дії (_ 175), викрадення жінки проти її волі (_ 237), дітовбивство (_ 217), схиляння особи до еміграції шляхом обману (_ 144) та ін Певні зміни вносилися і в Загальну частину. Приміром, на підставі Закону від 6 червня 1995 р. по виконанню Конвенції ООН з міжнародного морського права від 10 грудня 1982 р. і Конвенції від 28 липня 1994 р. по здійсненню частини XI Конвенції з міжнародного морського права була прийнята нова редакція п. 11 _ 5 КК ФРН. Згідно з цією нормою кримінальне право Німеччини діє незалежно від права місця скоєння діяння щодо наступних діянь, скоєних за кордоном: "Злочинні діяння проти довкілля у випадках, передбачених _ 324, 326, 330 і 330А, які були скоєні у виключній економічній зоні Німеччини, оскільки не переслідуються в якості злочинних діянь з міжнародної Конвенції з захисту моря ". Була продовжена робота і з гармонізації меж покарання * (650). Вперше це завдання було покладено на Закон про боротьбу з організованою злочинністю від 28 жовтня 1994 Однак, на думку німецьких правознавців, межі покарання за злочинні діяння проти особи залишалися набагато нижче, ніж за делікти проти власності та майна. Тому Шостий закон від 26 січня 1998 розглядав цю задачу з точки зору створення нової системи меж покарання, в якій більш істотне значення надавалося правоохоронюваним благ особистості, таким, як життя, тілесна недоторканність, особиста свобода, статеве самовизначення, а не матеріальним правовим благам (власність, майно та ін.) Це не означало, однак, автоматичного підвищення санкцій одних норм і зниження інших. Основне завдання гармонізації меж покарання, поставлена перед названим законом, була вирішена наступним чином: З метою гармонізації рамок покарання з урахуванням цінності і значущості різних правових благ були усунені суперечності між покараннями за тілесні ушкодження, вбивства і сексуальні делікти, з одного боку, і покараннями за делікти проти власності, майна та підробку документів - з іншого. Усередині цих груп злочинних діянь були належним чином узгоджені межі покарання. Прийнятий у той же день, що й Шостий закон, Закон про боротьбу з сексуальними деліктами та іншими небезпечними злочинними діяннями вніс зміни головним чином в Загальну частину КК ФРН, реформувавши норму про умовно-дострокове звільнення від покарання при від'їзді термінового позбавлення волі (п. 2 абз. 1 _ 57), поширив застосування превентивного ув'язнення на певні сексуальні делікти, тілесні ушкодження і відповідні злочинні діяння, вчинені в стані сп'яніння. Цим же Законом судам була надана можливість встановлювати нагляд на невизначений термін (_ 68с) в тому випадку, якщо засуджений не згоден із зазначенням пройти курс лікування стриманістю або не слід такого вказівкою (абз. 2 _ 68с). Свідченням того, що реформа КК Німеччини ще не завершена, стало те, що вже після вступу двох законів від 26 січня 1998 р. у силу в КК ФРН було внесено численні новації * (651). У зв'язку з цим було прийнято нову редакцію КК від 13 листопада 1998 * (652) Однак і після цього в КК ФРН знову були внесені деякі зміни * (653). Зміни КК ФРН триватимуть і надалі. Вони торкнуться, насамперед, складів Особливої частини. Пропонується ввести в КК ФРН норми, які б мали своєю метою захист інтересів Європейського співтовариства. Обговорюється питання про необхідність створення Європейського кримінального права як самостійної галузі права. Висловлюються думки про необхідність реформування норм про створення злочинних співтовариств (_ 129), створенні терористичних товариств (_ 129а), повному сп'янінні (_ 323а). До додаткового кримінального права відносяться всі ті закони (крім Кримінального кодексу), які містять правові приписи, що ставлять певні дії під загрозу покарання. Такі кримінально-правові приписи містяться в багатьох законах, число яких важко назвати німецькі правознавці. Ці закони в більшості своїй містять норми, які містять не кримінально-правові відносини, а публічно-правові або цивільно-правові відносини (наприклад, в галузі економічного права (_ 45 Закону про атомну енергію, _ 35 Закону про федеральному банку, _ 54 Закону про кредитних установах), у галузі охорони здоров'я (_ 63 Федерального закону про боротьбу з епідеміями), в галузі виробництва продовольчих товарів і предметів споживання (_ 11 Закону про відповідність продовольчих товарів вимогам гігієни та якості) та багато інших. До законів додаткового кримінального права відноситься також Закон про відправлення правосуддя у справах неповнолітніх від 4 серпня 1953 р. в редакції від 11 грудня 1974 Зазначений закон застосовується щодо неповнолітніх, тобто осіб, які досягли до часу вчинення злочинного діяння чотирнадцяти років, але не досягли ще вісімнадцяти років, і щодо молоді, які на час вчинення злочину досягли вісімнадцяти років, але не досягли двадцяти одного року (_ 1 Закону про відправлення правосуддя у справах неповнолітніх). Даний Закон відрізняється певною специфікою. Він є правовим документом, який містить норми кримінального, кримінально-процесуального та кримінально-виконавчого права, на підставі яких здійснюється правосуддя у справах неповнолітніх та молоді. Основним джерелом кримінального права Австрії є кримінальний кодекс. Він набув чинності 1 січня 1975 Офіційна назва цього документа - Федеральний закон від 23 січня 1974 про діяння, що знаходяться під загрозою покарання, призначуваного судом. Даний закон став результатом проведеної з 1945 р. повної реформи австрійського кримінального законодавства. З КК 1974 "були виключені ті діяння, які не становлять суттєвої небезпеки інтересам держави, суспільства та окремих громадян, значно знижені санкції за багато злочинів, замінено штрафом короткострокове позбавлення волі і т.п. У кодекс увійшли багато, проте далеко не всі кримінально-правові норми, раніше містяться в інших, крім кримінального законах ... "* (654). Остання редакція австрійського Кримінального кодексу була прийнята в 2000 р. * (655) Джерелами австрійського кримінального права є й інші закони, що містять кримінально-правові норми (наприклад, Федеральний закон про відправлення правосуддя у справах неповнолітніх від 20 жовтня 1988 * (656), Федеральний закон про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори 1997 * (657), Федеральний закон про боротьбу з порнографією від 31 березня 1950 * (658) і багато інших). Така система джерел кримінального права характерна, як уже зазначалося, і для ряду інших розглянутих зарубіжних країн. До джерел кримінального права Швейцарії належать Конституція Швейцарії 1874 р., Кримінальний кодекс Швейцарії 1937 р., Положення до Кримінального кодексу Швейцарії від 13 листопада 1973 р., 6 грудня 1982 16 грудня 1985 р., кримінальні закони федерації (Федеральний закон про кримінальному правосудді 1934 р., Військово-кримінальний кодекс від 13 червня 1927 * (659), Військовий кримінально-процесуальний кодекс від 23 березня 1979 * (660), Федеральний закон про відправлення правосуддя у справах неповнолітніх та ін.), кантональне кримінальне законодавство, іноземне кримінальне законодавство. Основним джерелом кримінального права Швейцарії є Кримінальний кодекс, прийнятий 21 грудня 1937 законопроектної роботи з розробки чинного КК почалися ще наприкінці XIX в. Їх очолив бернський професор Карл Штоосс. 5 серпня 1893 він представив проект общешвейцарского КК. У 1896 р. проект КК був схвалений експертною комісією. Він був складений на базі порівняльного аналізу сучасного йому кримінального права та кантонального кримінального права. Проект К.Штоосса значно випереджав розвиток кримінально-правової думки того часу. У зв'язку з цим він створив передумови для дії КК протягом досить тривалого історичного періоду аж до наших днів. Свідченням цього є, наприклад, те, що з моменту набрання КК законної сили, тобто з 1942 р., в Загальну частину КК Швейцарії вносилися лише незначні зміни. Винесення проекту КК на всенародний референдум вимагала ст. 64bis Конституції Швейцарії. Названа стаття була прийнята в якості поправки до Конституції Швейцарії в 1898 р. Згідно з цією нормою: "Союз має право законодавства з усіх питань кримінального права" * (661). Наприкінці XIX - початку XX в., Незважаючи на наявність проекту К.Штоосса, було розроблено ще кілька проектів КК. В результаті проведеної законопроектної роботи всенародне обговорення общешвейцарского КК почалося тільки в 1920-і рр.. і тривало більше десятиліття. КК Швейцарії, як зазначалося, був прийнятий Федеральними зборами Швейцарського Союзу 21 грудня 1937 Він набув чинності 1 січня 1942 * (662) після того, як в кожному кантоні були видані закони про введення його в дію і застосування на території відповідного суб'єкта федерації. Згодом в КК, насамперед в Особливу частину, вносилися зміни, і в даний час його остання редакція представляє собою сучасний правовий документ. Можна виділити наступні основні моменти в розвитку КК Швейцарії. У 1950 р. були посилені покарання за так звані "політичні" злочину. Одночасно з цим судам була надана більш широка можливість призначення умовного засудження. У 1960-і рр.. в КК були внесені "норми, спрямовані на посилення виховного впливу позбавлення волі, що призначається неповнолітнім і молодим людям у віці до 25 років" * (663). Реформа 1971 внесла зміни до норм про виконання покарань і в систему санкцій: "... по суті скасовані відмінності в умовах утримання в каторжній в'язниці і при" звичайному "тюремному ув'язненні, передбачено широке застосування режиму" напівсвободи "для ув'язнених, окреме утримання осіб, вперше засуджених до позбавлення волі, тощо "* (664) Судам було надано можливість призначати умовне засудження при призначенні покарання у вигляді позбавлення волі на строк не більше 18 місяців (ст. 41 КК). Наступні зміни КК торкнулися переважно введення в КК нових складів злочинних діянь і реформування вже існуючих. Так, наприклад, в 1970-90-і рр.. була встановлена кримінальна відповідальність за "полювання" за голосами виборців (ст. 282bis) * (665), порушення приписів щодо захисту наймачів жилих приміщень та офісів (ст. 325bis) * (666), "відмивання" грошей (ст. 305bis), недостатню сумлінність у фінансових угодах (ст. 305ter) * (667), участь у діяльності злочинної організації (ст. 260ter) та ін У 1981 р. в КК Швейцарії була введена ст. 260bis, що встановлює кримінальну відповідальність за підготовчі дії до тяжких злочинів, таким, як вбивство, тяжке тілесне ушкодження, розбій, незаконне позбавлення волі, захоплення заручників, підпал * (668) З 1 січня 1999 р. була введена в дію ст. 260quater про загрозу громадській безпеці, пов'язаної із застосуванням зброї, внесена в КК Швейцарії Федеральним законом від 20 червня 1997 * (669) Загальна схема побудови швейцарського Кодексу не зазнала істотних змін з моменту його прийняття. Він складається з трьох книг, що носять назви: "Загальні постанови", "Особливі постанови" і "Набуття чинності та застосування Кримінального кодексу". Отже, КК Швейцарії сприйняв поділ на Загальну і Особливу частини, назвавши їх, однак, по-іншому, що не змінює їх сутності. Книга перша, наприклад, містить правові приписи про злочини і проступки, межах дії кримінального закону, караності діянь, покараннях, заходи безпеки та інших кримінально-правові заходи, про застосування КК до неповнолітніх, а також про порушення. Книга друга фактично є Особливою частиною КК, оскільки встановлює перелік злочинних діянь і визначає покарання за їх вчинення. Книга третя містить норми про введення в дію і застосування КК Швейцарії (наприклад, про співвідношення КК і інших федеральних законів, співвідношенні КК і кантональних законів, про співвідношення КК з раніше діючими законами, про федеральної і кантональній підсудності та ін.) Статті 335 говорить про те, що кантони зберігають право на законотворчість в галузі кримінального права остільки, оскільки це не є предметом федерального законотворчості. На підставі цієї норми в віданні кантонів перебуває встановлення покарань за порушення кантональних адміністративних і процесуальних приписів, а також за порушення кантонального податкового законодавства. КК Швейцарії містить норми не тільки матеріального, але процесуального та кримінально-виконавчого права, зокрема, про скаргою потерпілого (ст. 28-31), про відбування різних видів покарання, про реабілітацію та ін Характерною рисою даного КК є також і те, що він встановлює широкі межі суддівського розсуду, особливо при призначенні покарання або заходів. У середині 1998 р. було завершено роботу з підготовки проекту змін КК Швейцарії і ряду федеральних законів * (670). Ці зміни торкнулися, перш за все, деяких загальних приписів КК Швейцарії (зокрема, системи кримінально-правових санкцій), норм про запровадженні та застосуванні КК Швейцарії, норм про переривання вагітності, евтаназії, геноциді, норм про злочинні діяння проти статевого самовизначення і злочинних діяннях , пов'язаних з корупцією. На підставі ст. 64bis Конституції Швейцарії дані питання були винесені на референдум, і ряд з них в даний час знаходиться в процесі обговорення. Останні зміни були внесені в КК Швейцарії в 1999-2000 рр.. низкою законів. Наприклад, у книзі першій КК Швейцарії зміни торкнулися ст. 27bis (про захист джерел інформації) * (671), була прийнята її нова редакція. У книгу другу КК Швейцарії були введені нові склади злочинних діянь, зокрема, підкуп швейцарських посадових осіб (ст. 322ter), копіювання банкнот, монет або службових знаків оплати без мети їх підробити, ввезення, придбання, зберігання фальшивих грошей (ст. 244) . У книзі третьою була прийнята нова редакція ст. 359, 360, 360bis, 363 про автоматизований реєстр обліку судимості * (672), ст. 394 про право помилування * (673), ст. 340 про федеральної підсудності * (674). Всі вони вступили в силу в 2000 р. В Іспанії 24 травня 1996 набув чинності новий Кримінальний кодекс, прийнятий в 1995 р. * (675) Цей кодекс змінив КК 1870 р., що діяв з численними поправками * (676). В цілому, новий КК Іспанії являє собою прогресивний і демократичний правовий документ. У преамбулі, де сформульовані основні ідеї реформи, на перше місце поставлено завдання зміни всієї системи покарань. З одного боку, така система спрощена, з іншого - передбачає широкі можливості заміни позбавлення волі іншими видами покарань. При цьому КК Іспанії відмовився одночасно і від смертної кари, і від довічного позбавлення волі. Друга ідея реформи є триєдиної: декриміналізація застарілих злочинних діянь, криміналізація нових суспільно небезпечних дій (наприклад, генетичних маніпуляцій) і уточнення ознак інших злочинних діянь (наприклад, розкрадань). Третьою, не менш значущою, стала ідея захисту основних прав і свобод особистості. Це завдання визначила появу в КК нових положень про відповідальність за різні посягання на основні права людини і громадянина. Система Особливої частини характеризується пріоритетом охорони особистості * (677). Іспанська КК складається з трьох книг. У першій містяться положення Загальної частини, що відносяться до двох категорій злочинних діянь - злочинів і провин. Друга книга, що відкриває Особливу частину Кодексу, встановлює ознаки конкретних видів злочинів і санкції за їх вчинення. Найменша за обсягом третя книга передбачає відповідальність за проступки. Укладачі іспанського КК прагнули до його повної універсальності. Цим пояснюється включення в текст закону положень про конкуренцію кримінально-правових норм, про час вчинення злочинного діяння, про фактичну та юридичної помилки, про замах і добровільну відмову, про змову, провокації і т.д. Докладно викладені підстави звільнення від кримінальної відповідальності, що пом'якшують і обтяжують відповідальність обставини. У КК включені навіть положення, що стосуються порядку виконання покарань та заходів безпеки, до підстав цивільно-правової відповідальності осіб, які вчинили злочинні діяння, про судові витрати і т.п. Однак відсутнє визначення вини та її форм, поняття співучасті. Крім того, незважаючи на прагнення іспанського законодавця до повної кодифікації кримінально-правових норм, текст КК прямо говорить про існування спеціальних законів та кримінально-правових норм інших нормативних актів (регламентів), не включених до даний кодекс. Маються на увазі, в першу чергу, норми про відповідальність за фінансові, валютні і тому подібні правопорушення, оскільки ці норми схильні найбільш частих змін. Для Іспанії існування спеціальних кримінальних законів, що діють паралельно з КК, є традиційним. Таким чином, джерелами кримінального права Іспанії є КК 1995 р., спеціальні кримінальні закони, некримінальні закони, що містять окремі кримінально-правові норми і підзаконні акти (регламенти). До таких джерел може бути віднесена і Конституція Іспанії 1978 р., що містить ряд кримінально-правових принципів. У Швеції діє Кримінальний кодекс, прийнятий в 1962 р. і набув чинності з 1 січня 1965 Цей кодекс змінив КК 1864 р., складається під впливом австрійського КК 1803 р., баварського КК 1813 і прусського КК 1851 КК Швеції 1864 р. в цілому відображав головні положення класичного напряму в кримінальному праві, містив достатньо чіткі ознаки окремих злочинів і припускав вельми обмежені межі суддівського розсуду. Цей нормативний акт проіснував рівно 100 років: з 1 січня 1865 р. за 1 січня 1965 КК Швеції 1962 * (678) випробував на собі вплив школи нового соціального захисту та основних ідей шведських соціал-демократів, переважно перебували при владі в період підготовки проекту кодексу (1932-1962 рр..) * (679). Згодом текст Кодексу неодноразово змінювався і доповнювався, деякі норми були скасовані. Чинний КК Швеції являє собою оригінальний нормативно-правовий акт з нестандартним розташуванням матеріалу. Даний документ складається з трьох частин. Кримінально-правові норми та інститути Загальної частини містяться в частині першій КК Швеції під назвою "Загальні положення", що складається з двох розділів ("Про злочини та санкції за злочин" і "Про застосування шведського права"), і в частині третій "Про санкції ", що нараховує тринадцять глав. При цьому переважна кількість норм, що відносяться до Загальної частини кримінального права, регламентує питання покарання і застосування інших кримінально-правових заходів (види, зміст, призначення, порядок виконання, звільнення тощо). Друга частина шведського КК під назвою "Про злочини" по суті являє собою Особливу частину і містить визначення окремих видів злочинних діянь і санкцій за їх вчинення. Проте в другій частині знайшли своє закріплення норми про незакінченому злочині, змові і співучасті. Нумерація глав в КК наскрізна, а нумерація статей - самостійна всередині кожної окремо взятої глави, у зв'язку з цим при посиланні на нормативний матеріал КК наводяться номер статті та номер глави. Шведське право відчувала і відчуває донині сильний вплив правових систем інших скандинавських держав. Це знайшло своє відображення, зокрема, у встановленні такого принципу дії кримінального закону в просторі, згідно з яким шведський закон застосовується і до злочинів, скоєних поза межами Королівства підданими Данії, Норвегії, Фінляндії та Ісландії, якщо зазначені особи перебувають на території Швеції (ст. 2 гл. 2 КК Швеції). У КК Швеції дається формальне визначення злочину. Поняття вини та її форм Кодекс не містить. Слід відзначити і відсутність норм про неосудність і її критерії. У ст. 3 гл. 31 КК йдеться лише про те, що особа, яка вчинила злочин, за який санкція не може бути обмежена штрафом, яка страждає серйозним психічним розладом, може бути передано "на судово-психіатричне піклування", якщо, "враховуючи його психічний стан та особисті обставини", потрібно приміщення такої особи до психіатричного закладу, що поєднує позбавлення волі з іншими примусовими заходами. Крім того, у переліку пом'якшуючих обставин, які повинні враховуватися судом при визначенні "кримінальної значущості діяння", є таке: "... обвинувачений внаслідок психічного розладу або емоційного хвилювання або з якоїсь іншої причини меншою мірою здатний керувати своїми діями" (п. 2 ст. 3 гл. 29 КК Швеції). Наведена норма, таким чином, встановлює пом'якшення покарання при зменшеній осудності. Шведська кодекс передбачає відповідальність і за приготування, і за змову (ст. 2 гол. 23). При цьому як у тому, так і в іншому випадку призначається більш м'яке покарання в порівнянні з покаранням за закінчений злочин. Якщо ж небезпека планованого злочину була незначною, то, згідно з КК Швеції, покарання взагалі не має призначатися. Досить грунтовно регламентовані в КК Швеції питання співучасті. Встановлюється відповідальність не тільки виконавця, а й підбурювача, і пособника. У разі примусу до співучасті, вчиненого шляхом обману, зловживання малолітнім віком, становищем залежності і тому подібними обставинами, покарання "вимушеного" співучасника пом'якшується. У малозначних випадках воно взагалі не призначається. До джерел кримінального права Швеції крім КК відносяться і ряд інших законів, а також підзаконні акти. Наприклад, відповідальність неповнолітніх регламентована Законом про соціальний службі 1980 р. і Законом про опіку над неповнолітніми 1990 р., застосування заходів медичного характеру до наркоманів - Законом про лікування осіб, що зловживають наркотичними засобами, 1988 р., застосування судово-психіатричних заходів - Законом про судово-психіатричному опікою 1991 Норми міжнародного права також визнаються чинними джерелами кримінального права Швеції, яка здійснює співробітництво в області виконання вироків (Закон про міжнародне співробітництво з виконання вироків у кримінальних справах 1972 р.), нагляду над умовно засудженими (Закон про міжнародне співробітництво з нагляду над умовно засудженими або умовно звільненими особами 1978 р.) і т.д. Крім того, при встановленні відповідальності за ряд злочинів шведський законодавець прямо відсилає до діючих міжнародно-правовим нормам. Наприклад, встановлюючи відповідальність за незаконне поводження з мінами (ст. 6b гл. 22 КК Швеції), законодавець уточнює, що мова йде тільки про тих мінах, які зазначені у Конвенції від 18 вересня 1997 р. "Про заборону використання, зберігання, виробництва та транспортування протипіхотних мін та про їх знищення ". У розглянутому Кодексі передбачається також відповідальність за порушення договору ООН про повну заборону ядерних вибухів, яке виразилося в участі або співпрацю у проведенні випробувань ядерної зброї або інших формах здійснення ядерних вибухів (ст. 6с гл. 22). Встановлюється відповідальність і за незаконне поводження з хімічною зброєю, зазначеним в Конвенції ООН "Про розробці, виробництві, володінні та використанні хімічної зброї та її знищення". У Японії діє КК 1907 з численними поправками. Останні зміни були внесені в текст Кодексу в 1995 р. (нова редакція КК діє з 1 червня 1996 р.) Водночас названий Кодекс - не єдине джерело японського кримінального права. Поряд з КК діють спеціальні кримінальні закони, число яких досягає тридцяти, а також кримінально-правові норми, включені в конституційні, адміністративні та інші закони. КК Японії, становить під великим впливом німецького кримінального законодавства, підрозділяється на Загальну і Особливу частини. В даний час перша частина КК Японії "Загальні положення" налічує близько 80 статей, друга частина "Злочин" - близько 210 статей. Таким чином, КК Японії - вельми короткий кримінально-правовий акт. Основними рисами японського КК є використання застарілої термінології, нерозробленість основних інститутів кримінального права (осудності, вини, співучасті тощо), несістематізірованность норм Особливої частини по главам або розділами. За оцінкою як вітчизняних, так і зарубіжних дослідників, КК Японії, незважаючи на прийняття нової редакції, залишається складним для сприйняття і розуміння як простими японцями, так і працівниками правоохоронних органів документом, оскільки вимагає звернення до спеціальних кримінальним законам і судових прецедентів * (680) . Основним джерелом кримінального права Китаю є Кримінальний кодекс 1979 р., нова редакція якого була прийнята 14 березня 1997 КК КНР у його новій редакції набрав чинності з 1 жовтня 1997 р. До цього моменту (з 1 січня 1980 р.) діяв КК КНР 1979 КК КНР 1979 р. був оновлений докорінно: було 192 статті - стало 452. Як наголошується в спеціальній юридичній літературі, "зміни та доповнення торкнулися норм Загальної частини і найбільше Особливої частини КК, головним чином у розділах про економічні злочини. Основні напрями реформування: модернізація з урахуванням кардинальних соціально-економічних реформ, розпочатих два десятиліття тому Ден Сяопіном, і більше послідовна реалізація принципу законності "* (681). Після вступу КК КНР в силу Постійним комітетом Всекитайських зборів народних представників були прийняті Поправки до Кримінального кодексу КНР від 25 грудня 1999 р. і роз'яснення до ч. 2 ст. 93 КК КНР від 29 квітня 2000 * (682) Ще одним джерелом китайського кримінального права є прийняті Постійним комітетом Всекитайських зборів народних представників постанови (наприклад, постанова про покарання за придбання обманним шляхом, витік за кордон і незаконну торгівлю іноземною валютою від 29 грудня 1998 р.). З набранням чинності нової редакції КК КНР на підставі Додатку N 2 до КК КНР містяться в даних постановах і рішеннях положення про кримінальну відповідальність і включені тепер в КК КНР скасовуються. Традиційні джерела мусульманського права мають релігійне походження. Дослідники мусульманського права зазвичай ділять їх на три основні групи. До першої, найбільш значущою, групи джерел належать Коран і сунна. Коран - головна священна книга мусульман, що містить висловлювання пророка Мухаммеда, обрядові та правові приписи, молитви і притчі, їм вимовлені і записані його найближчими прибічниками. Сунна - збірник переказів про рішеннях пророка. Таким чином, перша група джерел мусульманського права включає релігійні норми, що мають священний характер. Друга група джерел представлена нормами, сформульованими мусульманської правової доктриною. До цієї групи відносяться иджма і кияс. Иджма - це одностайна думка найбільш авторитетних знавців ісламу щодо, не регламентованим Кораном і сунной. Кіяс являє собою тлумачення Корану і сунни, або так звані судження за аналогією. Третя група джерел включає звичаї - урф. До таких звичаїв, чинним до цих пір в Судані, Ємені та інших мусульманських державах, відноситься, наприклад, звичай кровної помсти * (683). Поряд з традиційними джерелами мусульманського права - священними книгами, доктриною і звичаєм - діє кримінальне законодавство. Однак в останні десятиліття кримінальне законодавство ряду мусульманських країн все частіше і частіше пов'язується з нормами шаріату. Так, в Саудівській Аравії діють закони про відповідальність за вживання спиртних напоїв, про статеві збочення, про встановлення викупу за кров, прийняття яких було безпосередньо пов'язане з приписами шаріату. У Судані в 1983 р. набрав чинності новий КК, заснований практично цілком на шаріатських законах. Кодекс встановлює кримінальну відповідальність за перелюб, релігійні проступки, зловживання спиртними напоями та ін У числі кримінальних покарань можна зустріти тілесні покарання (закидання камінням, членоушкодження, порку), легалізовану кровну помсту та ін Новий КК був прийнятий в 1994 р. в Ємені. До його прийняття на півдні Ємену застосовувався КК 1976 р., близький за своїми положеннями до європейських кодексам, а на півночі основними джерелами кримінального права служили звичай і норми шаріату. Чинний КК Ємену в більшості своїх встановлень грунтується на релігійних нормах. В якості покарань широко застосовується смертна кара з її кваліфікованими видами, відплата рівним, плата за кров. _ |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "2. Джерела кримінального права зарубіжних держав" |
||
|
||