| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
1.2. Основні фактори, що обумовлюють уніфікацію права міжнародних контрактів |
||
|
--- "*" Will MR International Sales Law under CIGS. The First 284 or so Decisions. 4-th edition. Faculte de Droit. Universite de Geneve, 1996. Визначення факторів, що обумовлюють сучасні процеси "уніфікації і прогресивного розвитку права міжнародної торгівлі" (як вказується в резолюції ГА ООН про створення ЮНСІТРАЛ), передбачає звернення до витоків зародження даної ідеї та розгляд основних факторів, що обумовили рух за уніфікацію приватного права, насамперед права міжнародної торгівлі. Історія еволюції ідеї уніфікації приватного права знову підтверджує справедливість одного з основних постулатів теорії права - про вторинність права і його службової ролі по відношенню до економічних і державним відносинам. Сто - сто п'ятдесят років для історії - термін невеликий, але він охоплює непросту історію даної сфери права в його взаєминах з державами, в якої виразно проглядається кілька етапів. І на кожному етапі виникнення і розвитку уніфікація права міжнародної торгівлі нерозривно пов'язана з еволюцією ролі держави в світогосподарських економічних відносинах. Перший досліджуваний зазвичай у зв'язку з історією уніфікації період, що передував появі національного законодавства і знаменовавший собою створення law merchant, відноситься до середніх століть, коли, з одного боку, були відсутні централізовані держави і право і, з іншого боку, росли і зміцнювалися зв'язки між містами і князівствами. Відсутність, а згодом слабкість держави змушували шукати самостійні шляхи регулювання насамперед комерційних відносин. Тому для даного періоду характерним є саморегулювання, що виявлялося в сеньйоріальної прав, у звичайному та канонічному праві. У цей час існувала велика кількість властивих даній місцевості, даному географічному району, даній групі осіб звичаїв, кутюмов, правил, що визначали різні області поведінки людини і його взаємин із собі подібними професійного, сімейного та іншого характеру. У сфері регулювання даної групи відносин значну роль грали приписи віри, церковні встановлення "*". Крім того, в містах діяла отримала найменування law merchant система звичайних правил поведінки у сфері комерційного обороту, в діяльності професійних цехів в рамках внутрішнього й зовнішнього господарського обороту, що дозволяв забезпечувати середньовічного обивателя всім необхідним для життя і певним чином будувати відносини з сеньйорами. Виникаючі спочатку в рамках окремих територій і напрямків господарювання подібні локальні звичаї з часом набували все більшу схожість і в кінцевому рахунку ставали характерними для певної сфери господарювання і географічного району та набували значення домінуючих. Особливо виразно дана тенденція виявилася в Англії, де поширення загального права (сommune ley) на всю територію королівства середніх віків зменшило значення місцевих звичаїв до другорядного рівня. --- "*" Як зазначав Р. Давид у роботі "Джерела права", існування вищого права є самоочевидним для всіх правових систем, пов'язаних з релігією. Канонічне, мусульманське, індуїстська права засновані на тому, що людина повинна обов'язково схилятися перед божественною волею (David R. Sources of Law / / International Encyclopedia of Comparative Law. Vol. II. The Legal Systems of the World. Their Comparison and Unification. P . 14). На Європейському континенті внаслідок значного етнічної своєрідності, притаманного населяли його народам, і більше диверсифікованого економічного обороту в порівнянні з Англією не могло виникнути загальне право. Проте звичайні правила поведінки розвивалися в основному шляхом перегруповування місцевих звичаїв, регіональні звичаї ставали домінуючими і замінювали незліченна безліч локальних звичаїв старого часу. Тому завдяки певній спільності застосовувалися звичаїв можна говорити про значне однаковості в саморегулировании комерційного обороту. Це саморегулювання стало основою для виникнення загальних засад правового регулювання комерційного обороту, а згодом - для формування національних правових систем. Трьома основними факторами, що забезпечили успіх розвитку даної сфери правового регулювання, з'явилися: наявність "права ярмарків", яке було майже таким самим універсальним, як і церковне право; універсалізм звичаїв мореплавання; наявність спеціальних судів, що розглядали комерційні суперечки. Дане "право ярмарків" розвивалося безпосередньо діловими колами, а не юристами, обмежувалося їхньою територією і містило власні властиві їм правила, а в кінці періоду середньовіччя стало справжнім фундаментом для поширення торгівлі по всьому західному світу "*". Ще однією складовою існувало в той період права, практично не надавав реального впливу на регулювання реальних цивільно-правових і комерційних відносин (що проявилося на пізнішому етапі створення систем національного права), було академічне транснаціональне право, досліджуване в університетах, однакове у всіх державах і розглядається юридичною наукою як загальне для всіх право цивілізованих держав (jus commune, Gemeinrecht). Згідно науковим поглядам того часу, засноване на ідеї справедливості право в принципі має бути однаковим в усьому християнському світі (Christendom), проте це не було суворим принципом, і юристи визнавали існування в різних суспільствах спеціальних правил, що доповнюють jus commune або відступаючих від нього. --- "*" Schmitthoff CM The Unification of the Law of International Trade. P. 105 - 107. Таким чином, в той період склалася система регламентування правових відносин у вигляді тріади. Відносини, що зачіпають особистість людини, - сімейні, майнові, кримінальні, процесуальні тощо, спочатку регулювалися звичайними нормами, властивими кожній окремій місцевості, в значній мірі доповнює, а іноді і замінює їх церковними правилами, які в цій сфері відносин в XVI - XVII ст. стали практично повсюдно пануючими. Відносини комерційні та виробничі, пов'язані з професійною діяльністю з виготовлення та збуту різних виробів як всередині професійних цехів і співтовариств, так і між роздробленими князівствами і міні-державами Європи, відносини, пов'язані з "заморської торгівлею" , визначалися самостійними правилами і законами, властивими як кожної професійної групи, так і окремим видам комерційної діяльності, а також загальноприйнятими правилами торговельного обороту, що дало сучасним дослідникам підставу відносити дану сферу відносин до самостійного law merchant. Другий етап, безпосередньо пов'язаний з історією уніфікації, знаменує собою становлення національних держав і виникнення в зв'язку з цим національного права, покликаного, з одного боку, акумулювати численні і розрізнені звичаї, правила, встановлення окремих регіонів і місцевостей і з іншого - встановити єдині для країни правила. Даний етап характеризується Р. Давидом як прагнення кожної країни знизити відмінності між локальними і регіональними звичаями "*". Цьому сприяло не тільки розвиток матеріальних, економічних відносин, а й духовну єдність, проистекавшее з ідей християнства. Християнство з його ідеями всесвітньої справедливості і братерства, церква з її концепцією релігійної єдності відіграли значну роль у розвитку міжнародних відносин. Релігією були встановлені зв'язки і взаємодію між різними расами і народами через єдину загальну релігію, привнесена ідея їх рівності перед богом, звідси залишився один крок для визнання громадянської рівності між громадянином та іноземцем, один крок, для подолання якого знадобилося 18 століть. Французької революції також належить заслуга в стирання існували раніше феодальних відмінностей, у визнанні громадян незалежно від станів, у приведенні законів у відповідність з християнським космополітизмом. У цьому зв'язку Р. Давид вважав, що право, засноване на ідеї справедливості, в принципі має бути однаковим в усьому християнському світі, що не було суворим принципом, і юристи визнавали існування в різних суспільствах спеціальних правил, що доповнюють jus commune або відступаючих від нього . Подібний підхід забезпечив можливість розвитку національних правових систем. --- "*" David R. The International Unification of Private Law. P. 4. Ibid. Найкращим чином ідеї необхідності існування саме національного права висловив Ш. Монтеск'є. У роботі "Про дух законів" він підкреслював, що закони повинні бути пристосовані саме для тієї країни, для якої вони створені, і вкрай рідко, щоб створений для однієї нації закон підходив до іншої. Необхідно, щоб вони співвідносилися з істотою і принципами управління, встановленими або які тільки хочуть встановити, незалежно від того, виражені вони у вигляді політичних законів або у вигляді законів цивільних. Вони повинні підходити законам країни, холодного, печені або помірного клімату, якості грунту, розташуванню території країни, її величині, способу життя народів, трудівників, мисливців і пастухів; вони повинні відповідати тій мірі свободи, яка може бути надана конституцією, релігією і нахилами її мешканців, їх чисельності, багатству, їх торгівлі, їх звичаїв і манерам "*". Дана думка Ш. Монтеск'є можна доповнити висловлюванням іншого енциклопедиста того часу, Блеза Паскаля, який, обгрунтовуючи необхідність існування власного права в кожній країні, помічав, що не уявляється нічого справедливого чи несправедливого в тому, щоб змінювати якість, змінюючи клімат. Три градуси вище до полюса стрясають всю юриспруденцію . --- "*" Див: Монтеск'є Ш. Про дух законів. Кн. 1. Гол. III / / Монтеск'є Ш. Вибрані твори. М.: Держ. вид-во політичне життя. літератури, 1955. С. 168 і сл. Див: Паскаль Б. Думки. Ст. VIII. П. 8. Характеризуючи підстави необхідності створення національних правових систем (а становлення самостійних держав у Європі відноситься до кінця XVIII - середині XIX в. (Франція, Італія і т.п.)), необхідно в першу чергу виділити потреба в регулюванні відповідних виробничих відносин, відносин комерційного обороту. У роботі "Савіньї в міжнародне приватне право" В.М. Корецький підкреслював нерозривний зв'язок становлення та еволюції права з готівкою світового господарства. Поділяючи точку зору про те, що початок ХIХ в. слід вважати моментом виникнення світового господарства, він зазначав, що міжнародний майновий оборот існував і раніше, але він не створював ще економічної взаємозалежності між усіма державами "*". --- "*" Див: Корецький В.М. Цит. соч. С. 82. Другим вирішальним фактором, який зумовив виникнення національних правових систем, стало становлення національних держав в основних країнах Європи, зміцнення ідей суверенітету, розвиток теорій співвідношення правомочностей суверена і народу, ідей справедливості в регламентуванні всього кола відносин, насамперед у сфері цивільного та торгового обороту та комерційних контрактів. У становленні даної сфери правового регулювання можна виділити кілька характерних рис. По-перше, сама поява відповідних норм було викликане саме наявністю господарських зв'язків, становленням шляхів просування товарів, зростанням ярмарків, зацікавленістю держав в товарному обміні. По-друге, чітко простежувалося прагнення держав шляхом прийняття відповідних колізійних норм підпорядкувати ці відносини власним, національному праву. Доречно в цьому зв'язку навести висловлювання В.М. Корецького про те, що тоді зародкового промисловому капіталу потрібно було насамперед зміцнення позицій у межах своєї країни, наявність привілеїв і митних зборів. Тому кожна держава проводило в XVII - XVIII ст. політику національної ізоляції (система меркантилізму). У сфері колізійного права цього відповідало переважання територіального принципу "*". По-третє, що розробляється державами в рамках національного законодавства юридичний інструментарій головним чином був спрямований на прив'язку відносини "з іноземним елементом" до національного права: обмеження автономії сторін при виборі застосовного до їх угоді права або шляхом вказівки в законі, що ця угода повинна мати певну зв'язок з правом даної держави proper law of the contract, повинна бути "близькою закону даної держави" approximity of the law, прагнення до можливо більш частого розгляду даної категорії справ на підставі lex fori (що отримало належну оцінку в роботах вітчизняних вчених, і насамперед в працях Л.А. Лунца ). --- "*" Див: Корецький В.М. Цит. соч. С. 82 - 83. Див: Лунц Л.А. Курс міжнародного приватного права. Загальна частина. С. 262 - 266. Кодифікація національного права почалася у Франції в період Великої Французької революції, а потім у XIX і на початку XX в. в інших країнах континентальної Європи. Прийняття кодексів підняло уніфікацію на національний рівень, тому збереження регіональних законів або місцевих звичаїв у деяких країнах стало радше винятком (lander law - у Німеччині, cantonal law - у Швейцарії, derechos forales - в Іспанії). Однак результат кодифікації відрізнявся від очікуваного: правила jus commune виявилися заміненими в зазначених країнах національним законодавством. Право перетворилося на національний феномен, контрольований політиками і відображає існування держави і принцип національного суверенітету. Ідея природного права, заснованого на справедливості, змінилася і перетворилася на моральну категорію. Міжнародне приватне право взяло на себе регламентацію міжнародних комерційних відносин шляхом створення правил, що встановлюються з волі національного законодавця в кожній окремій країні. У країнах Західної Європи воно перетворилося на національну систему колізійних норм, а його завдання звелася до того, щоб визначити, яке національне право застосовується до конкретної операції. Таким чином, період становлення національного законодавства обернувся руйнуванням сформованих у вигляді law merchant загальних правил і багато в чому їх закріпленням у внутрішньому цивільному і торговому праві. Право даного періоду - національне право. Третій період уніфікації (кінець XIX - кінець ХХ ст.) - Період інтернаціоналізму уніфікації. Це було пов'язано з інтернаціоналізацією міжнародних комерційних відносин і їх виходом за рамки окремої країни та окремого континенту. До причин розвитку процесу інтернаціоналізму Шмиттгофф відносив наступні: зменшення, стиснення земного простору в результаті безпрецедентного розвитку науки і технології, внаслідок чого світ стає все менше, а сусідство країн і народів набуває не тільки географічне, а й цілком реальне наповнення; потреба в нових ринках для реалізації масового виробництва сільськогосподарських і промислових товарів та уточнення і стабілізація правил виступу на таких ринках; розширення масштабів міжнародної торгівлі внаслідок зростання обміну товарами і послугами у зв'язку зі зростанням стандартів життя в багатьох країнах. На додаток до зазначених факторів можна виділити появу нових засобів комунікації, перш за все Інтернету, поширення техніки домашнього споживання, іноді навіть на шкоду нормальним потребам людського буття. Міжнародні комерційні відносини реалізовувалися через встановлення і підтримання відносин в рамках національних економік, а основними господарюючими суб'єктами були національні підприємства та організації. Відбувалися протягом даного періоду міжнародні процеси та події (насамперед створення універсальних та регіональних міжнародних організацій, виникнення міжнародних організацій, що мають в якості основної мети уніфікацію: у першій половині даного періоду - колізійних питань, а в другій - матеріально-правових питань права міжнародних контрактів) відображали позиції національних держав в основному в рамках національних політик і процесів. Хоча починаючи з 60-х рр.. ХХ в. економічний розвиток здійснювалося в рамках зростаючої інтеграції та взаємозалежності як між окремими господарюючими суб'єктами (прикладом є поява нових видів цивільно-правових договорів: спеціалізації і кооперування виробництва, створення спільних підприємств, дистриб'юторські договори і договори франчайзингу), так і між окремими державами (що найбільш яскраво проявилося у створенні ЮНСІТРАЛ), проте комерційні відносини продовжували бути прив'язаними до певних національних територіям, а в правовому регулюванні міжнародних і внутрішніх комерційних відносин були значні відмінності (доказом є не тільки правове регулювання договору міжнародної поставки в рамках РЕВ і особливості правового регулювання зовнішньоекономічних угод в рамках даного економічного союзу, а й аналогічні підходи у правозастосовчій практиці інших країн). Саме в цей період були прийняті Гаазькі конвенції з колізійним питанням договору міжнародної купівлі-продажу товарів, Женевська конвенція про право, застосовне до відносин з посередниками при міжнародній купівлі-продажу товарів. Розвиток міжнародних світогосподарських зв'язків даного періоду рухається вгору - від національного на міжнародний рівень, відбувається в рамках взаємодії держав і отримує закріплення за допомогою інструментарію міжнародного права у вигляді міжнародних конвенцій. У цей же період з'являються перші явища, властиві наступного, четвертому періоду уніфікації. Щодо відокремлені національні економіки і мають національну приналежність учасники об'єднуються для створення міжнародної економіки. В організаційно-правовій сфері дана тенденція виражалася у створенні економічних союзів держав (РЕВ, ЄЕС, ОАД) і у виникненні транснаціональних компаній: юридичних осіб, економічно об'єднують учасників з різних держав, але юридично "прив'язаних" до певної держави, іншими словами, транснаціональна компанія являє собою організаційне об'єднання формально самостійних юридичних осіб різної національності. Однак у них зберігаються економічна єдність, однакові принципи управління. Таким чином, в даний період розвитку уніфікації основною економічною рушійною силою розвитку міжнародних світогосподарських зв'язків є капітал, який має національну основу, а міжнародні комерційні зв'язки оформляються за допомогою міжнародно-правового методу. Природним було прагнення національних правових систем підпорядкувати міжнародні комерційні відносини їх внутрішньому праву, і найкращим правовим інструментом вважався колізійних метод, при якому шляхом колізійних прив'язок (особливо односторонніх) ставало можливим забезпечувати застосування національного закону. У цей період відбулася значна інтенсифікація діяльності створених протягом другого періоду універсальних міжнародних організацій (Гаазька конференція з міжнародного приватного права, УНИДРУА), виникла універсальна міжнародна організація, що займається питаннями уніфікації права міжнародних контрактів, - ЮНСІТРАЛ, подальший розвиток отримав метод міжнародно-правової уніфікації та його успішної реалізації у вигляді численних конвенцій, що визначають різноманітні аспекти права міжнародних контрактів. Одночасно відбувалося зародження елементів четвертого періоду уніфікації права міжнародних комерційних контрактів. Вперше в історії уніфікації виник позадоговірні або неконвенційною метод уніфікації, результатом якого з'явилися розроблені ЮНСІТРАЛ модельні закони "*", регіональний підрозділ ООН - Європейська економічна комісія - підготувало кілька типових контрактів міжнародної купівлі-продажу окремих видів товарів, активізувалася діяльність "формулирующих агентств" у вигляді МТП , Міжнародної федерації інженерів-консультантів - FIDIC, ИМКО - Міжнародної морської організації, міжнародного морського комітету. В якості основи регулювання було запропоновано нове право - транснаціональне міжнародне торгове право і lex mercatoria; дана ідея отримала найбільш широке визнання в четвертому періоді розвитку уніфікації. Подібні способи регулювання відносин з міжнародних комерційних контрактів надають, на думку їхніх прихильників, з одного боку, найбільшу свободу учасникам такого обороту, з іншого боку, практично виключають вплив держави на зазначені відносини. Їм відповідає став практично універсальним для даної сфери відносин спосіб вирішення спорів, минаючи державні суди і державні арбітражі, в рамках міжнародного комерційного арбітражу. --- "*" ЮНСІТРАЛ розроблено п'ять типових законів: Про міжнародний комерційний арбітраж 1985 р., Про міжнародні кредитових перекладах 1992 р., Про закупівлі товарів, будівельних робіт і послуг 1994 р., Про електронну торгівлю 1996 р., Про транскордонної неспроможності 1997 МТП підготовлено п'ять типових контрактів з коментарями і проводами, в яких відображена договірна практика підприємців з усього світу: комерційного агентства, дистриб'юторський, франчайзингу, купівлі-продажу готових виробів, з випадковим посередником (публікації МТП N 496, 518, 556, 557, 619 відповідно). Всі вони опубліковані вид-вом "Консалтбанкір" з перекладом на російську мову, що зробило можливим їх використання в договірній практиці вітчизняних учасників міжнародних комерційних контрактів (див. гл. III). Саме в даний період були укладені основні міжнародні конвенції та прийнято в багатьох країнах національне законодавство, що забезпечують дві основні складові успіху міжнародного комерційного арбітражу: можливість розгляду спорів арбітражем, включаючи ad hoc, і можливість реалізації винесеного таким чином рішення (Женевська конвенція 1961 р. про зовнішньоторговельному арбітражі "*", Нью-Йоркська конвенція ООН 1958 про визнання і приведення у виконання іноземних арбітражних рішень , Модельний закон ЮНСІТРАЛ 1985 про міжнародний комерційний арбітраж, Угода країн СНД 1992 про порядок вирішення спорів, пов'язаних із здійсненням господарської діяльності). Успіху становлення міжнародного комерційного арбітражу в країнах Центральної та Східної Європи сприяла багаторічна практика функціонування міжнародних комерційних арбітражних судів, що діяли на основі Московської конвенції 1972 р. про дозвіл арбітражним шляхом суперечок між господарськими організаціями країн-учасниць, що випливають з договірних та інших цивільно-правових відносин у процесі економічного та науково-технічного співробітництва, а також Уніфікованого регламенту арбітражних судів при торгових палатах країн - членів РЕВ 1974 р. . --- "*" Див: Лебедєв С.Н. Міжнародне співробітництво в галузі комерційного арбітражу. С. 109 - 117. Там же. С. 125 - 132. Див: Хлестова І.О. Арбітраж у зовнішньоекономічних відносинах країн - членів РЕВ. М.: Наука, 1980. Четвертий період уніфікації розпочався наприкінці ХХ в. і характеризується зниженням ролі міжнародно-правової уніфікації і розвитком автономної системи регулювання відносин з міжнародних комерційних контрактів. Виділення даного періоду уніфікації з новим властивим йому методом пояснюється виникненням небаченого раніше економічного феномена у вигляді глобалізації економіки. Для виділення нової глобалізованої економіки від інших раніше сформованих типів міжнародних економічних відносин існує кілька визначень "*". На думку Європейської комісії, глобалізація означає процес, за допомогою якого ринки і виробництва в різних країнах стають все більш взаємозалежними внаслідок розвитку динаміки торгівлі товарами і послугами, рухом капіталу і технологій. Глобалізація не є новим феноменом, а продовжує ті тенденції розвитку, які існували протягом значного періоду , іншими словами, є продовженням процесу інтернаціоналізації, але під іншим найменуванням і з іншим змістом. --- "*" Thompson G. Introduction: situating globalization / / International Social Science Journal. Special issue. June 1999. N 160. P. 139 - 152. Європейська комісія, 1997. С. 45. Згідно з другим визначенням глобалізація являє постійний процес або набір постійної практики, в результаті яких досягнення результатів багатостороннього рівноваги залежить від напрямку, по якому піде цей процес. Справжня ж фаза глобалізації представляє одну з багатьох можливих її форм. Дане визначення розглядає глобалізацію як процесу, який протікає вже протягом багатьох століть під впливом зростаючої інтенсивності інтернаціоналізації економічних відносин. В якості основної рушійної сили запропонований підхід виділяє міжнародну взаємодію, і в цьому сенсі він досить традиційний і відповідає динаміці розвитку економічної теорії. Згідно з третім визначенням глобалізація являє стирання міждержавних кордонів, звільнення економічних відносин від будь-яких зв'язків з державами, заняття ними місця поза і вище держави. Межі більш не є основною рисою інтернаціональної системи, глобалізація накладається на міжнародні та внутрішньонаціональні відносини і перевершує їх. У широкому сенсі глобальний дорівнює локальному, відбувається глолокалізація, тобто виникає самостійне правове простір. Ця економіка існує автономно від національних учасників, хоча і спирається на них, визнаючи за ними роль учасників світогосподарських відносин, надаючи їм особливий характер і форму і "охоплюючи" їх своєю власною динамікою; таким чином, вона спрямована вниз. Вона уникає "управління", її мотором є неорганізовані і неконтрольовані ринкові сили, а основними приватними учасниками - транснаціональні корпорації. На зміну функціонувати в третій період розвитку уніфікації національному капіталу приходить капітал країн Тріади, що не має національної основи і шукає в різних частинах земної кулі конкурентні переваги у вигляді дешевої сировини і робочої сили, ефективні місця розташування виробництв; виникають і оформляються нові інвестиційні потоки. Другою складовою є придбання фінансовою системою воістину всесвітніх масштабів. Функціонування цих двох систем сучасності з організаційної точки зору забезпечується Інтернетом, а з юридичної точки зору - подальшим розвитком типових документів, наданням їм основними учасниками процесу глобалізації значення основного регулятора виникають при цьому контрактних відносин. Основна ознака глобалізації полягає в придбанні економікою характеру не інтернаціонального, а глобалізованого, в значному зниженні ролі держави в здійсненні транснаціональної економічної діяльності та її пристосуванні до потреб світової економічної взаємодії. За державами зберігається активна роль у розвитку Світової організації торгівлі, основною метою якої є створення єдиних умов здійснення торгівлі та надання послуг у всесвітньому масштабі. У сфері ж міжнародних комерційних контрактів держава виявляється занадто маленьким, щоб охопити глобальний ринок. Поділ економічно єдиного простору на національні правопорядки стає гальмом у реалізації економічних відносин між ними, а управління глобальним простором припускає однакове і адаптоване до потреб економіки регулювання, яке не залежить від національних правових систем. Тому в четвертому періоді уніфікації першочерговий розвиток отримують два елементи правового регулювання глобального ринку, що виникли в третьому періоді уніфікації права міжнародних комерційних контрактів: до першого відноситься розширення сфери діяльності "формулирующих агентств" - урядових і неурядових міжнародних організацій, які пропонують державам модельні закони, а комерсантам - типові контракти; до другого - зростання ролі індивідуальних контрактів, в яких узгоджуються регулюють взаємовідносини сторін юридичні правила і відбивається прагнення укладачів надати сторонам можливість узгодження "повністю автономного і не залежного від держави порядку взаємовідносин". Теоретичне обгрунтування цього ми знаходимо в теорії lex mercatoria, у визнанні за контрактом значення саморегульованого і самодостатнього інструменту. Даний період знаходиться в початковій фазі розвитку. На відміну від третього періоду уніфікації, де основним був метод міжнародно-правової уніфікації, результатом якого було конвенційне міжнародно-правове регулювання міжнародних комерційних контактів, справжньому (четвертого) періоду відповідає метод розробки неконвенційною уніфікації, стандартизації, результатом якого є глобалізованому право міжнародних контрактів, названий автором приватноправових методом. Виникнення і становлення уніфікації права міжнародної торгівлі обумовлювалося декількома факторами. Першим таким фактором стало розвиток міжнародних відносин, забезпечення новими засобами комунікації рухливості населення, капіталів і товарів, виникнення численних міжнародних зв'язків. Другим фактором стало усвідомлення необхідності для міжнародних комерційних відносин власного правового регулювання, сконструйованого однаково в різних державах. Висловлюючись за уніфікацію права міжнародної торгівлі, К.М. Шмиттгофф підкреслював, що справжній світовий порядок все ще заснований на традиційній концепції національної держави, вірність якої ми повинні зберігати, однак неможливо ігнорувати зростаючі тенденції до інтернаціоналізації, яка, незважаючи на окремі невдачі, розвивається в нових формах глобальних і регіональних організацій. Причини такого розвитку добре відомі: у результаті безпрецедентного розвитку науки і технології світ стає все менше, масове виробництво сільськогосподарських та промислових товарів вимагає більш великих ринків, стандарти життя повсюдно зростають, що також вимагає постійного розширення міжнародної торгівлі, населення менш розвинених країн більш не бажає миритися з бідністю і відсутністю можливості користуватися нормальними умовами життя і дивиться на більш багаті нації з надією на допомогу і сприяння "*". У вітчизняній доктрині економічні фактори як основоположні у виникненні та розвитку руху за уніфікацію відзначали всі дослідники міжнародного приватного права, насамперед Л.А. Лунц, Б.С. Крилов, В.М. Корецький, О.Н. Садиков, А.Л. Маковський, С.Н. Лебедєв, А.С. Комаров . --- "*" Schmitthoff C.M. Op. cit. P. 107 - 110. Див: Лунц Л.А. Курс міжнародного права. Загальна частина. С. 23 - 25; Корецький В.М. Савіньї у міжнародному приватному праві / / Вибрані праці. Т. 1. С. 82 - 83; Садиков О.Н. Уніфіковані норми в міжнародне право. С. 38 - 49; Лебедєв С.Н. Уніфікація правового регулювання міжнародних господарських відносин. С. 15 - 43; Маковський А.Л. Питання теорії міжнародно-правової уніфікації права і складу міжнародного приватного права. С. 26 - 33; Комаров А.С. Міжнародна уніфікація правового регулювання зовнішньоекономічної діяльності / / Законодавство. 1999. N 11. С. 28 - 32; N 12. С. 23 - 28; Він же. Правове регулювання зовнішньоекономічних операцій та уніфікація права міжнародної торгівлі / / Зовнішня торгівля Росії на рубежі століть. М.: Економіка, 2001. С. 381 - 400. Крім чисто економічних причин виникнення і усвідомлення потреб в уніфікації, необхідно виділити і фактори правового характеру, серед яких найважливішим є неможливість засобами лише національного права забезпечити адекватне регулювання міжнародних комерційних відносин. Це проявилося в протиріччі між інтернаціональним характером відносин міжнародного економічного обороту і національним у своїй основі способом регламентування виникають у цьому зв'язку комерційних, цивільно-правових відносин. Вперше на це було звернено увагу в доповіді Т. Попеску на II конгресі порівняльного права, що відбувся в 1976 р. в Римі під егідою УНИДРУА: недостатність сучасного регулювання зовнішньої торгівлі, значне число правових систем (наприклад, при поставці товару сухопутним шляхом він перетинає кілька кордонів , підпадаючи в кожній новій країні під власне регламентування), тобто міжнародні комерційні відносини регламентуються нормами внутрішнього права, звідси виникає протиріччя між інтернаціональним характером юридичних відносин, за допомогою яких вони реалізуються (контракт тощо), і національним або внутрішнім правом, яке регулює ці юридичні відносини. Це фундаментальне протиріччя є постійним джерелом невпевненості у міжнародних комерційних відносинах. Міжнародна торгівля з її економічними, соціальними, технічними аспектами, з її потребами та вимогами розвивається в міжнародній атмосфері, тому і акти, за допомогою яких вони реалізуються, переростають національні рамки. Право міжнародних економічних відносин саме по собі має тенденцію перетворитися на право, що перевершує компетенцію будь-якої держави, але воно не може бути внутрішньою правом, так як зароджуються в його рамках відносини вимагають дозволу також міжнародними засобами, що значно відрізняються від засобів, якими реалізуються відносини внутрішні. Ці відносини прагнуть піти від національного закону, щоб проголосити своє право на створення таких юридичних рамок, яких потребує міжнародна торгівля для свого розвитку. Виникаючі в ході інтернаціоналізації відносини вимагають їх врегулювання також міжнародними засобами, що мають значні відмінності від засобів правового регулювання внутрішніх відносин. Ці відносини прагнуть піти від суверенітету національного закону, щоб проголосити своє право на створення таких юридичних рамок, в яких міжнародна торгівля потребує для свого розвитку "*". --- "*" Popesku T.R. Le Droit du commerce international: une nouvelle tache pour les legislateurs nationaux ou une nouvelle "Lex mercatoria"? / / New Direction in International Trade Law. Acts and Proceedings of the 2nd Congress of Private Law held by UNIDROIT. Rome, 7-10.09.1976. Oceana Publications. Dobbs Ferry. N. Y., 1977. P. 25. Другим правовим чинником, що зумовив виникнення і розвиток ідеї уніфікації розглянутої групи відносин, є різноманіття національних правових систем, що призводить до юридичної невизначеності. Крім існування різних правових систем, значне різноманіття існує і у федеральних державах - США, ФРН, Швейцарії, більше того, і в одній країні часто також співіснують і діють різні системи права, наприклад, на території Сполученого Королівства діють п'ять незалежних систем: право Англії, Шотландії, Північної Ірландії, островів Протоки і острови Мен. В Іспанії, крім ГК, є додатки, які застосовуються до окремих районах (Арагон, Каталонія, Наварра) або до окремих співтовариствам - православні вірмени, мусульмани-суніти, євреї тощо У такому унітарній державі, як Ліван, є не менше 22 громад, в кожній з яких діє самостійне право, яке регламентує особистий статут їх членів "*". --- "*" David R. The International Unification of Private Law. P. 3. Як приклад можна привести неоднаковий порядок укладення договору по праву різних держав, різні підходи їх законів до підстав матеріальної відповідальності і до її формам, різні види збитків; такі поняття англійського права, як "істотне і просте умова договору", "зустрічне задоволення", "істотне порушення договору", "марність договору"; таке поняття французького права, як "підстава договору", або німецької, як "mise en demeure або nachfrist", неоднакове ставлення до неустойку в континентальному праві і в загальному праві і т.д. Третім правовим чинником, що зумовив виникнення і розвиток ідеї уніфікації права міжнародних комерційних контрактів, стало визнання недостатності колізійного способу регулювання даної сфери відносин (навіть за наявності уніфікованих правил). На це звертали увагу Е. Рабель, Шмиттгофф, Р. Давид, Т. Попеску, А. Боджіано, у вітчизняній доктрині - Б.С. Крилов, Л.А. Лунц, О.М. Садиков, С.Н. Лебедєв, М.М. Богуславський, А.С. Комаров, В.П. Звеков. Загальновизнаними причинами такої недостатності є: по-перше, неоднакові колізійні критерії, що встановлюються законодавством різних держав для однієї і тієї ж групи правовідносин (наприклад, щодо колізійного критерію для визначення місця укладення договору в законодавстві КНР та Росії містяться різні відсилання: ст. 5 Закону КНР про зовнішньоекономічному договорі 1985 "*" та ст. 1211 ГК РФ). Дане явище може виникнути у двох ситуаціях: в силу простого відмінності колізійних норм, а також в силу відображення в національному законодавстві колізійних норм, спрямованих на підпорядкування відносин з іноземним елементом національному праву. Останнє має місце при прийнятті в законодавстві односторонньої колізійної норми, що відсилає виключно до національного закону, наприклад при виникненні правовідносини на території даної держави, відносно ряду правовідносин - незалежно від місця їх виникнення та реалізації; внаслідок введення обмежень застосування іноземного закону згідно застереженню публічне порядку або з інших підстав. --- "*" Цивільне законодавство КНР / Пер. з кит. М.: Міжнародні. центр фін.-екон. розвитку, 1997. С. 328 - 334. По-друге, серйозною перешкодою є застосування іноземного закону. Сам пошук і виявлення змісту того чи іншого закону іноземної держави досить складні, проте труднощі значно зростають, коли мова йде про застосування іноземного закону, по-перше, іноземними суддями, правова культура яких часто заснована на зовсім інших принципах, і, по-друге, часто в ізоляції іноземного закону від тієї "міжнародної навколишнього середовища" у вигляді сформованих правових категорій і традиційних правил їх тлумачення. Правила внутрішнього законодавства кожної країни мають своєю метою регламентування двох неравновелікіх видів правовідносин: в першу чергу і в основному вони визначають права і обов'язки національних учасників комерційного обороту і регламентують виникають між ними в ході його реалізації взаємини; в другу чергу і в значно меншому обсязі вони спрямовані на регулювання відносин з іноземним елементом, які також можуть бути поділені на два основних підвиди: відносини, що зачіпають права та обов'язки особистості, включаючи статус іноземця та його захисту в іншій державі, його сімейні та трудові права, процесуальні права при зверненні до судів; відносини комерційного обороту. Протягом тривалого періоду вони здійснювалися в рамках традиційної торгівлі, а в останні 50 - 70 років - у рамках різних форм кооперації, спільної діяльності та функціонування транснаціональних компаній. Уважний погляд на історію держави і права дозволяє дійти висновку, що якщо питання статусу особистості держави завжди прагнули поставити під свій контроль "*", то відносини комерційного, торгового обороту в силу своєї неминучої інтернаціоналізації завжди мали тенденцію вийти з-під контролю держави. Найбільш яскраво це виявляється в тому, що спочатку міжнародний комерційний оборот, насамперед міжнародна купівля-продаж, регламентувався практично повністю торговими звичаями, які не лише протягом тривалого часу зберігали своє значення як основний регулятор виникають між сторонами договору купівлі-продажу (як і іншого договору) відносин, а й зберегли своє значення в сучасний період, що дало підставу в 60 - 70-і рр.. ХХ в. говорити про виникнення lex mercatoria, а в 1994 р. призвело до прийняття УНИДРУА Принципів міжнародних комерційних договорів , які, не маючи нормативного значення, відіграють дуже важливу роль в регламентуванні відносин, що виникають при реалізації міжнародних комерційних договорів. --- "*" Встановлюючи норми міжнародного приватного права з певних питань, держава наказує своїм суддям, владі, громадянам слідувати цим нормам і застосовувати іноземне право лише в крайньому випадку. Внутрішня кодифікація використовує різні прийоми для зменшення випадків звернення до іноземного закону: 1) одностороння колізійна норма, що відсилає, наприклад, до місцезнаходження нерухомого майна (норма ст. 3 ФГК): правоздатність французьких громадян визначається за французькому закону навіть у разі їх постійного проживання за кордоном ; 2) відносно колізії, яка може мати місце на території даної держави, законодавець визначає коллизионную норму, наприклад, відповідно до загального правила ст. 1224 ЦК РФ: відносини з спадкоємства визначаються за правом країни, де спадкодавець мав останнє місце проживання. Таким же чином визначається у зазначеній статті здатність особи до складання і скасування заповіту, а також форма такого заповіту або акта його скасування. Принципи міжнародних комерційних договорів / Пер. з англ. А.С. Комарова. М.: Міжнародні. центр фін.-екон. розвитку, 1996. Оскільки міжнародні конвенції у сфері права міжнародної торгівлі являють собою правила, вироблені на основі узагальнення правил ряду національних правових систем, остільки не тільки їх підписання, ратифікація, але, головне, їх застосування в державах, що належать до різних правових систем і традицій, означає взаємовплив і взаємозбагачення, а в кінцевому рахунку - зближення правових норм і створення правового режиму, доступного і зрозумілого тим, для кого призначені ці правила, - комерсантам, які реалізують відповідні комерційні взаємини. Найбільш яскравими прикладами є Конвенції ООН: 1980 р. - про договори міжнародної купівлі-продажу товарів; 1986 р. - про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу товарів; 1988 р. - про міжнародний фінансовий лізинг та міжнародний факторинг. Однак дане явище не можна абсолютизувати, тому природно, що національні правові системи зберігають свою специфіку і своє значення, придбані століттями вироблення властивих саме їм правових конструкцій і формул, що відображають національну самобутність і особливості. Значне прискорення отримав процес внутрішньонаціональної кодифікації цивільно-правових норм, спрямованих на врегулювання не тільки внутрішніх відносин обміну товарами і послугами, а й відносин з іноземним елементом. Причому цей процес характеризується не тільки прийняттям значним числом держав нових цивільних кодексів та інших законів (Канада - новий Цивільний кодекс Квебеку, США - доповнення Єдиного торгового кодексу, Нідерланди - новий Цивільний кодекс, Росія - новий Цивільний кодекс, Україна - Закон про зовнішньоекономічних договорах, Білорусь - новий Цивільний кодекс, Казахстан - новий Цивільний кодекс, Китай - Закон про зовнішньоекономічний договір тощо), а й значним впливом і проникненням у внутрішній законодавство правил міжнародних конвенцій, що мають подібний предмет регламентування (це простежується, наприклад, в ЦК Росії, Аргентини, Білорусі, Казахстану та інших країн "*"). Це дозволяє зробити висновок про те, що, з'явившись спочатку відповіддю на потреби держав у встановленні уніфікованих правил міжнародного комерційного обороту, насамперед у сфері обміну товарами, сама уніфікація цих правил перетворилася на досить ефективний інструмент впливу на внутрішнє законодавство. --- "*" Див: Богуславський М.М. Роль міжнародних договорів у формуванні міжнародного приватного права; Воробйова О.В. Розвиток внутрішнього законодавства як джерела міжнародного приватного права; Кодифікація внутрішнього законодавства у галузі міжнародного приватного права в країнах Східної Європи та Китаї; Кабатова Є.В. Кодифікація міжнародного приватного права в країнах Західної Європи; Шебанова Н.А. Кодифікація внутрішнього законодавства у галузі міжнародного приватного права в країнах Латинської Америки / / Гол. 7 "Формування та кодифікація норм міжнародного приватного права" / / Міжнародне приватне право. Сучасні проблеми. М.: Law, 1994. С. 311 - 385. Таким чином, в якості причин виникнення і розвитку уніфікації можуть бути виділені наступні основні фактори двох видів: фактори першого виду стосуються загальноекономічних і загальнополітичних аспектів взаємодії, фактори другого виду мають юридичний характер. До факторів першого виду належать: 1) наявність мирного співіснування між націями, можливість реалізації торгово-економічних відносин в умовах нормальної співпраці, що не обтяженого економічними санкціями, блокадами, військовим вторгненням, навіть і миротворчих сил ООН; 2) розвиток співробітництва безпосередньо між господарюючими суб'єктами різних держав, рух капіталів і громадян, зокрема іноземне інвестування, зростання числа і диверсифікація економічних відносин і виробничих зв'язків, перехід від традиційних відносин торгового обміну до нових видів комерційного взаємодії, ускладнення відносин, що носили раніше характер звичайної купівлі-продажу товарів, і внаслідок цього зростаюче різноманіття операцій та оформляють їх договорів; 3) усвідомлення неможливості перебувати в ізоляції, розуміння того, що життя і діяльність різних країн і народів проходять на Землі, що є спільним домом, досить невеликим, де всі країни і народи є сусідами і взаємно (іноді - позитивно, а іноді - негативно) впливають один на одного; 4) протиріччя між інтернаціональним характером складаються в результаті співпраці відносин і внутрішньонаціональні способом і регулювання, і вирішення виникаючих у цьому зв'язку питань. До факторів другого виду належать: 1) множинність правових систем у світі, наявні серйозні відмінності в регламентуванні тих чи інших питань, відсутність не тільки необхідної інформації, а й навичок застосування іноземного законодавства як комерсантами, так і судовими та арбітражними органами (звідси різні колізійні доктрини, покликані забезпечити застосування lex fori до відносин з іноземним елементом, неоднакова судова та арбітражна практика в різних державах); 2) недостатність наявних в сучасному світі способів та інструментів вирішення спірних питань колізійним методом і потреба у створенні нового міжнародно-правового інструментарію, більш повно охоплює різноманіття комерційних відносин; 3) нездатність досягти однакового врегулювання шляхом використання "позадержавних джерел" (В.М. Корецький) або "незаконодательной уніфікації" (М. Бонелло), практики міжнародного комерційного обороту; 4) потреба в наявності загального режиму в рамках світогосподарських зв'язків по найпоширеніших комерційних операціях і відносин, усвідомлення необхідності створення адекватного світогосподарських зв'язків механізму та інструментарію їх правового регулювання; 5) необхідність визнання в різних державах актів і угод, скоєних в інших державах, наприклад цесії, видачі векселя або коносамента, обов'язкової сили іноземного судового чи арбітражного рішення, необхідність забезпечення однакового застосування міжнародно-правового інструментарію, створюваного міжнародним співтовариством. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "1.2. Основні фактори, що обумовлюють уніфікацію права міжнародних контрактів " |
||
|
||