Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоМіжнародне приватне право → 
« Попередня Наступна »
Шевчук Д. А. Міжнародне приватне право, 2009 - перейти до змісту підручника

3.2. Основні типи колізійних прив'язок

Колізійні норми можна класифікувати не тільки за змістом та видами, а й за типами колізійних прив'язок.
При безлічі способів вибору застосовного права, що визначаються колізійними нормами різних держав, кожен з них є тим не менше лише однією з варіацій обмеженого числа загальних колізійних формул, які склалися в процесі багатовікового розвитку колізійного права і взаємних впливів . Ці гранично узагальнені і концентровані правила (формули) прикріплення (вибору права) отримали в доктрині МПП найменування «типи колізійних прив'язок». Найбільш поширеними серед них є:
1. Особистий закон фізичних осіб (lex personalis). Ця прив'язка застосовується при регулюванні відносин з участю громадян, іноземців, осіб без громадянства щодо визначення їх право-і дієздатності, особистих прав немайнового характеру (ім'я, честь, гідність), а також деяких відносин у галузі шлюбно-сімейного та спадкового права. Відомі дві основні різновиди цього типу колізійної прив'язки:
а) національний закон або закон громадянства особи (lex patriae). У даному випадку колізійна норма обумовлює необхідність застосування закону тієї держави, громадянином якої є відповідне
фізична особа. Наприклад: «Громадянська дієздатність іноземного громадянина визначається її особистим законом» (п. 1 ст. 1197 ГК РФ 2001 р.);
б) закон місця проживання особи (lex domicilii) передбачає застосування закону країни, на території якої дана фізична особа має «осілість» (проживає або знаходиться). Наприклад: «Особистим законом особи без громадянства вважається право країни, в якій ця особа має місце проживання» (п. 5 ст. 1195 ЦК РФ 2001 р.).
Кожна із зазначених вище різновидів прив'язки lex personalis має свої переваги і недоліки. Так, наприклад, закон доміцілія в більшості випадків здатний досить ефективно забезпечити єдність застосовного права в сім'ї. Однак якщо члени цієї родини мають різне громадянство, то він виявляється вже недостатнім для повноцінного регулювання їх взаємин. Крім того, встановлення змісту елементів, складових домицилий, саме по собі може стати серйозною колізійної проблемою, так як його визначення різному в різних країнах.
Можна вказати на певну географічну сферу переважного поширення зазначених різновидів колізійної прив'язки lex personalis. Так, принципу lex patriae дотримується більшість арабських, латиноамериканських і європейських країн континентальної системи права (крім таких, наприклад, як Норвегія, Данія, Ісландія). У свою чергу, прив'язка lex domicilii поширена в країнах «загального права», а також у таких латиноамериканських державах, як Аргентина і Бразилія. Змішаний підхід до вирішення даної проблеми можна зустріти в законодавстві Росії, Австрії, Швейцарії, Мексики, Венесуели і деяких інших країн. З нього виходить і ст. 7 Кодексу Бустаманте. Ця класифікація, однак, є багато в чому умовною, оскільки мова тут йде про вибір колізійного принципу, що має не імперативне, а переважне застосування.
2. Особистий закон юридичної особи (lex societatis). Даний тип колізійної прив'язки обумовлює застосування права тієї держави, до якого належить юридична особа (в якій вона має статус, який підлягає визнанню за кордоном). Вона використовується головним чином при визначенні цивільно-правового статусу іноземних юридичних осіб.
Ситуація тут ускладнюється тим, що право різних держав по-різному вирішує питання про спосіб визначення національної приналежності юридичної особи, використовуючи такі, наприклад, неспівпадаючі критерії, як місце реєстрації (інкорпорації) юридичної особи; місце знаходження його адміністративного центру; місце здійснення основної діяльності юридичної особи та ін Відповідно до законодавства Росії (п. 1 ст.1202 ЦК України 2001 р.) «Особистим законом юридичної особи вважається право країни, де засновано юридична особа».
3. Закон місцезнаходження речі (lex rei sitae). Передбачає необхідність застосування права держави, на території якого знаходиться річ, що є об'єктом відповідного правовідносини. Зазвичай в обсязі колізійних норм з таким типом прив'язки міститься вказівка ??на правовідносини, що виникають у зв'язку з появою, зміною або припиненням права власності на майно та інших речових прав, визначенням їх обсягу, а також правового становища тих чи інших матеріальних об'єктів. Прив'язка такого типу міститься, наприклад, в п.1 ст. 1206 ЦК України 2001 р.: «Виникнення та припинення права власності та інших речових прав на майно визначається за правом країни, де це майно перебувало в момент, коли мала місце дія або інша обставина послужила підставою для виникнення або припинення права власності та інших речових прав , якщо інше не передбачено законом ».
Сам принцип прив'язки lex rei sitae досить широко поширений в світі і не викликає особливих дискусій. Проблема полягає у визначенні сфери його дії. Справа в тому, що в цілому ряді випадків доводиться розмежовувати дію прив'язки lex rei sitae та інших типів прив'язок в силу специфіки об'єкта і обсягу колізійної норми. Так, наприклад, зовсім інші, відмінні від lex rei sitae, «формули прикріплення« містяться в нормах російського та іноземного права, обсяги яких стосуються відносин, що виникають в процесі придбання власності на річ в порядку спадкування, визначення права власності на майно, що перебуває в дорозі , та ін
4. Закон місця вчинення акта (lex loci actus). Даний тип колізійної прив'язки обумовлює застосування права тієї держави, на території якого укладена угода цивільно-правового характеру. Ця формула прикріплення носить узагальнюючий характер і в зазначеному вигляді практично не застосовується, так як категорія «акт цивільно-правового характеру» - поняття досить широке і охоплює значне коло міжнародних немежгосударственного невладних відносин. Тому прив'язка lex loci actus знаходить свою конкретизацію в різних колізійних нормах залежно від того, про якого роду акті йдеться. Серед її основних різновидів слід виділити:
а) закон місця скоєння договору (lex loci contractus). У даному випадку підлягає застосуванню право тієї держави, де укладений договір. Ця прив'язка використовується в основному при визначенні випливають з нього прав і обов'язків сторін.
Незважаючи на свою простоту і зручність зазначена різновид прив'язки lex lociactus застосовується все рідше. Це пояснюється тим, що з розширенням практики укладання договорів шляхом листування, обміну факсимільними, телеграфними повідомленнями і т. д., багато з них втратили реальну фізичну зв'язок з територією якої держави. Тому поняття «місце укладання договору» в даний час є скоріше юридичної, ніж фактичної категорією.
В даний час ст. 444 нового ЦК РФ внесла деякі зміни до цього питання. Відповідно до неї, «якщо в договорі не зазначено місце його укладення, договір визнається укладеної місці проживання громадянина чи місці перебування юридичної особи, який направив оферту». Однак, хоча ця обставина і надає більшу стабільність питання визначення місця укладення договорів з російською участю, воно не вирішує всіх проблем, що існують в даній області МПП в цілому ..
Проте прив'язка «місце укладання договору» ще зберігається в законодавстві ряду держав (Франція, Італія тощо), де використовується переважно в складі субсидіарних норм опосередковано до волі сторін.
Б) право, встановлює форму акта цивільно-правового характеру, також в основному визначає прив'язка, що відсилає до закону місця його вчинення (locus regit actum).
Так, п. 1 ст. 1209 ЦК РФ 2001 встановлює, що «форма угоди підпорядковується праву місця її здійснення», в той же час п. 2 і 3 ст.1209 ЦК обумовлюють винятки з цього правила, підкреслюючи, що форма зовнішньоекономічних угод за участю російських юридичних осіб та громадян, а також угод з приводу будівель та іншого нерухомого майна, що знаходиться на території нашої країни, визначається за російським праву.
При цьому слід мати на увазі, що стосовно до зовнішньоекономічними угодами ЦК України встановлює обов'язковість дотримання простої письмової форми, невиконання якої тягне їх недійсність. Це припис Цивільного кодексу слід розуміти обмежувально «встановлене правило повинно тлумачитися не як загальне, а тільки як відноситься до угод (незалежно від місця їх здійснення), хоча б однією зі сторін яких є російська юридична особа або російський громадянин»;
в) закон жесту виконання зобов'язання (lex loci solutionis). Відповідно з цим типом прив'язки для регулювання договірних зобов'язань сторін застосовується право тієї держави, де підлягає виконанню зобов'язання, що випливає з договору, або сам договір. Якщо таких місць декілька, то має бути застосовано право країни, де виконується основне зобов'язання (основна частина договору). У той же час деякі правові системи, наприклад США і ФРН, виходять з того, що в подібних випадках має застосовуватися право місця виконання кожного окремого зобов'язання за контрактом.
Часто прив'язка lex loci solutionis використовується в більш вузькому трактуванні стосовно, зокрема, до процесу прийому-здачі товару або здійснення платежу.
Г) закон місця заподіяння шкоди {lex loci delicti commissi). Як відзначають англійські дослідники Дж. Чешир і П. Норт, «значення визначення компетентного закону для деліктних зобов'язань обумовлено тим, що внутрішнє право окремих країн часто по-різному відповідає на питання про тягаря доведення вини заподіювача шкоди, про відповідальність за випадок, про значення вини потерпілого і на інші питання даного роду зобов'язань. Питома вага колізійних проблем у таких відносинах зростає з розширенням операцій міжнародного транспорту і зростанням туризму ».
Відповідно до колізійної прив'язкою lex loci delicti commissi для регулювання відносин, що виникають внаслідок заподіяння шкоди, має застосовуватися право держави, на території якої було завдано шкоду.
Д) закон місця скоєння шлюбу (lex loci celebrationis). Цей тип прив'язки використовується, як правило, при регулюванні питань, пов'язаних з формою укладення шлюбу. Наприклад, п. 1 ст. 156 Сімейного кодексу РФ від 29 грудня 1995 р. встановлює, що «форма і порядок укладення шлюбу на території Російської Федерації визначаються законодавством Російської Федерації». В інших різновидах шлюбно-сімейних правовідносин зазначена колізійна прив'язка застосовується значно рідше.
5. Закон країни продавця (lex venditoris). Цей принцип закріплений, наприклад, в п.1 ст. 8 Гаазької конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу 1986: «Якщо сторони договору міжнародної купівлі-продажу не вибрали застосовне право, то тоді угода регулюється правом держави, в якій продавець мав своє комерційне підприємство в момент укладання договору».
Як видно виданого прикладу, прив'язка lex venditoris використовується головним чином для вибору застосовуваного права, що визначає права та обов'язки сторін по зовнішньоторговельних операціях.
6. Закон, обраний сторонами правовідносини (lex voluntatis). Застосовується у сфері договірних зобов'язань. У даному випадку переважна більшість законодавчих актів різних держав і міжнародних договорів виходять з того, що при визначенні застосовного права воля сторін повинна бути вирішальною. І лише в тому випадку, якщо вона ніяк не виражена, повинні застосовуватися інші типи колізійних прив'язок.
У законодавстві Росії на цій основі побудовані, зокрема, п. 2 ст. 161 Сімейного кодексу РФ (обрання подружжям, що не мають спільного громадянства або спільного місця проживання, права, що підлягає застосуванню для визначення їх прав та обов'язків за шлюбним контрактом).
Тут, однак, необхідно відзначити, що з чисто формальної точки зору сама можливість сторін угоди обирати застосовне право ще не містить вказівки на це право. Воно буде визначено суб'єктами відповідних правовідносин пізніше шляхом позначення права конкретної країни або ж звернення до однієї з формул прикріплення, що містяться в інших колізійних нормах. Тому lex voluntatis - це тільки своєрідна правова передумова для визначення колізійної прив'язки і спосіб її фіксації.
Принцип автономії волі сторін щодо застосовуваного права нерідко використовується проти економічно слабшого учасника угоди. Це найчастіше практикується в так званих «договорах приєднання», які містять умови, викладені у формулярах, що випускаються страховими товариствами, транспортними, фінансовими організаціями та іншими великими компаніями, що займають домінуюче становище на ринку. Їхні клієнти у виробленні подібних договорів не беруть участь, і їм залишається тільки «приєднатися» до таких документів.
7. Закон прапора (lex flagi). Ця прив'язка застосовується головним чином при регулюванні відносин, що виникають у сфері торговельного мореплавства. З принципу lex flagi виходять, наприклад, багато положень глави XXVI «Застосовне право» Кодексу торгового мореплавання РФ.
  8. Закон суду (lex fori). Обумовлює необхідність застосування закону країни, де розглядається спір. Відповідно з цим типом прив'язки, судовий орган, незважаючи на наявність іноземного елемента а справі, що розглядається, буде застосовувати при його вирішенні тільки своє права.
  9. Закон, з яким дане правовідношення найбільш тісно пов'язане (Proper Law of the Contract). Ця формула прикріплення склалася і застосовується переважно в доктрині та практиці міжнародного приватного права англосаксонських країн при регулюванні договірних правовідносин. Норми, що містять подібну прив'язку, отримали найменування «гнучкі» колізійні норми. Це, по всій видимості, пояснюється тим, що в даному випадку зв'язок конкретного правовідносини з правом тієї чи іншої держави встановлюється самим судом або сторонами шляхом тлумачення контракту і всіх належних до нього обставин.
  Як приклад статті, що містить зазначену коллизионную прив'язку, можна назватьп.3 ст. 8 Гаазької конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажі1986 р., який був включений до тексту цього міжнародного договору за наполяганням делегацій Великобританії і США: «Як виняток, якщо у світлі всіх обставин, взятих в цілому, наприклад, ділових відносин між сторонами, договір купівлі-продажу має явно більш тісний зв'язок з правом іншим ніж те, яке було б застосовне до договору згідно з п. 1 і 2 цієї статті (право країни продавця і покупця), договір купівлі-продажу регулюється цим іншим правом ».
  У числі інших типів колізійних прив'язок, що існують у сучасному МПП, можна назвати закон валюти боргу (lex monetae); закон місця здійснення трудової діяльності (lex loci laboris) та ін 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "3.2. Основні типи колізійних прив'язок"
  1.  2.1. Загальні підходи до уніфікації колізійних норм
      основних форм взаємодії суспільств, держав та індивідів до більш глибокому проникненню в особливості міжнародної взаємодії держав, їх правових систем, що призвело до виникнення спеціального напрями наукових досліджень - конфліктології і породило інтерес до феномену юридичної колізії. Ю.А. Тихомиров характеризує юридичну колізію як протиріччя між існуючими
  2.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      основні докази 15. DE FACTO [де факто] - фактично, на ділі 16. DE JURE [де юре] - по праву, юридично, формально 17. DE LEGE FERENDA [де леге ференда] - з точки зору закону, видання якого бажано; з точки зору майбутнього права 18. DE LEGE LATA [де леге лата] - з точки зору існуючого закону 19. ERGA OMNES [ерга омнес] - отже, все; зобов'язання перед
  3.  5.2 Державна приналежність юридичних осіб
      основних суб'єктів міжнародного приватного права. Їх правове становище визначається як внутрішнім правом окремих держав і створюваними на його основі установчими документами юридичної особи, так і, в окремих випадках, міжнародними нормативними угодами. У міжнародне право наступні два поняття є найбільш суттєвими для будь-якої юридичної особи: 1) особистий
  4.  6.2. Колізійні питання права власності
      основних з них може бути умовно зведене до двох основних положень. По-перше, якщо особа правомірно набуває за кордоном яку річ, то при переміщенні її у відповідне держава ця особа може зберегти її у власності навіть у тому випадку, якщо в останньому подібний порядок придбання речі у власність неможливий. Однак при цьому, по-друге, обсяг правомочностей власника
  5.  11. Договори приєднання
      основна ознака такого роду договорів. Це означає: "або погоджуєшся з усім, що я пропоную, або договору не буде". Із зазначеної причини, можливо, більш точним, ніж приєднання, може вважатися термін "продиктований договір" (diktierter Vertrag) в німецькому праві. Він дозволяє висловити обидві ознаки вказаних договорів: і те, що особа підписували, не маючи можливості обговорювати його
  6.  2. Договірні умови
      основними, необхідними для всіх взагалі угод (договорів) певного типу, містять узгоджені сторонами положення, які іноді не збігаються з диспозитивними нормами закону чи звичаями. --- Див: Трав С.К. Указ. робота. С. 72 і сл. Схожі позиції були і є пануючими і в нашій науці. Про це можна судити вже з того, що тричленне
  7.  ВСТУП
      основне число універсальних конвенцій присвячено саме міжнародній купівлі-продажу. Зусилля міжнародних організацій за універсальною уніфікації правового регулювання міжнародної купівлі-продажу товарів, а потім і суміжних з ним агентських договорів спочатку були зосереджені на досягненні однаковості колізійних норм, що мало забезпечити передбачуваність у застосуванні до зазначених
  8.  1.1. Історичні аспекти уніфікації права міжнародних комерційних контрактів
      основних центрів з уніфікації права міжнародних комерційних контрактів обумовлює необхідність осмислення їх діяльності в історичній ретроспективі. Створення в останнє десятиліття минулого століття Співдружності Незалежних Держав виявляє потребу, по-перше, в осмисленні й оцінці нових соціально-політичних і економічних відносин, в які вступили країни Співдружності, і,
  9.  1.2. Основні фактори, що обумовлюють уніфікацію права міжнародних контрактів
      основних факторів, що обумовили рух за уніфікацію приватного права, насамперед права міжнародної торгівлі. Історія еволюції ідеї уніфікації приватного права знову підтверджує справедливість одного з основних постулатів теорії права - про вторинність права і його службової ролі по відношенню до економічних і державним відносинам. Сто - сто п'ятдесят років для історії - термін невеликий, але
  10.  1.3. Методи уніфікації права міжнародних контрактів
      основна увага повинна приділятися предмету уніфікації, а використовуваний при цьому інструментарій або методи досягнення результату мають за наявності загальної зацікавленості держав другорядне значення, практика свідчить про те, що це не так. Важливий не тільки вибір предмета, кола питань, що підлягають уніфікації, не менш важливим видається й вибір найбільш адекватного (що вимагає