|
З юридичної точки зору сучасний світ - це насамперед розмежування, з одного боку, національних правових систем, що існують у рамках юрисдикції суверенних держав, і з іншого - системи міжнародного права. Відносини різноманітного характеру між національними суб'єктами права всередині держав здійснюються на основі певних правових норм, що діють в даному конкретному державі. Відносини між самими державами та похідними від них суб'єктами будуються на базі міжнародного публічного права. Але які ж правові основи відносин, що складаються в динамічній, постійно розвивається сфері міжнародного господарського обороту (тобто економічного та іншого взаємодії - взагалі цивільного обороту в широкому сенсі слова - на рівні осіб), в якій беруть участь суб'єкти національного права різних держав? У міжнародному житті мають місце суспільні відносини самого різного типу. Так, уряди двох держав укладають між собою угоди про надання довгострокового кредиту, про співпрацю в спільному будівництві великого промислового об'єкта на території одного з них, про принципи взаємної торгівлі і торгових відносин взагалі або про відкриття повітряного сполучення один з одним і прокладання нової повітряної лінії і т.д. Це приклади відносин, регульованих нормами міжнародного публічного права, оскільки у всіх цих ситуаціях мова йде про відносини між державами як носіями влади - незалежними суб'єктами права - з приводу їхніх суверенних прав і обов'язків в тій чи іншій області (у даному випадку економічної). Водночас держави можуть вступати у відносини з фізичними та юридичними особами іноземних держав з метою досягнення будь-якої конкретної мети. Скажімо, для розширення території, займаної дипломатичним представництвом держави N, останнє купує прилеглу ділянку землі у її власника - громадянина акредитуючої держави. Інший приклад. Російська Федерація в особі своїх компетентних органів надає концесію на розробку морських ресурсів на континентальному шельфі Курильських островів японським риболовецьким судам. Можливі й такі випадки, коли торгове представництво, скажімо, Російської Федерації в Індії закуповує у місцевих чайних компаній партію індійського чаю і т.п. Подібні ситуації мають місце в реальному житті, однак вони не настільки часто зустрічаються. Набагато більш поширеними є відносини, що лежать в міжнародній сфері, в які за різноманітними приводами вступають між собою фізичні та юридичні особи, що належать до різних держав. У їх числі вчинення правочинів в процесі міжнародної торгівлі, отримання спадків, укладання та розірвання шлюбів, здійснення матеріального утримання подружжя, батьків, дітей тощо, а також вимоги про відшкодування шкоди в результаті дорожньо-транспортних та інших пригод і безліч інших контактів . Про міжнародне приватне право прийнято говорити тоді, коли маються на увазі різноманітні відносини певного роду, які виникають у сфері міжнародного цивільного (господарського) обігу в широкому сенсі слова (тобто цивільних, торгових, земельних, сімейних, трудових і т.п.), що включають особисті, майнові та пов'язані з ними немайнові відносини. Зокрема, головною ознакою таких суспільних відносин крім того, що вони є «міжнародними», тобто виходять за рамки юрисдикції однієї держави, виступає їх цивілістичний характер, а саме та обставина, що, будь це відносини між суб'єктами права однієї держави, вони регулювалися б нормами цивільного чи торгового права (або сімейного, трудового, земельного, господарського чи іншої галузі права конкретної країни), а в загальному і цілому системою-«прародителькою» для компетентного їх регулювання було б римське право - jus civile. Всі національні правові системи світу мають справу з одними і тими ж явищами - актами народжень, смерті, укладення та розірвання шлюбів, деліктів, вчинення договорів, тощо, але суть в тому, що кожна з них вирішує конкретні ситуації по-своєму . Для того щоб проілюструвати сферу дії, можливості, параметри і форми функціонування міжнародного приватного права, слід звернутися до прикладів, з якими можна зіткнутися в щоденній практиці. Наприклад, російська громадянка одружується з шведським підданим на території України. Виникає чимало суттєвих питань юридичного порядку, які для вступають у шлюб набувають значення суто практичних: яке установа буде компетентно зареєструвати даний союз? За яким законом буде визначатися здатність брачащихся одружитися? За якою формою - світської чи церковної - можливе укладання шлюбу між даними суб'єктами? Чи буде визнаний досконалий на зазначеній території шлюб в обох державах, до яких належать майбутні чоловік і дружина, а також у третіх державах? Інша гіпотетична ситуація, в якій з усією виразністю проявляється специфіка і сутність міжнародного приватного права, - це дорожньо-транспортна пригода, наприклад, у Франції, на дорозі до Ніцці, в яке виявилися залучені італієць, що проживає в Італії, і французький громадянин, доміцильований у Франції. При цьому їх автомашини були зареєстровані відповідно в Мілані і Ліоні. Зрозуміло, що першою дією і спонукальним мотивом невинною постраждала від ДТП боку - італійського громадянина - буде бажання і отримання від винуватця події - французького громадянина - відшкодування пошкодження автомобіля та інших збитків. Потерпілий повинен мати на руках відповідне судове рішення проти французького водія, для чого необхідно встановити факт матеріальної відповідальності останнього і її межі, тобто ту суму, на яку італійський водій має право претендувати. Крім того, важливо вирішити, який суд буде компетентний вирішувати дану справу. Цілком очевидно, що, з точки зору італійського громадянина, йому було б переважніше пред'явити позов у своїй державі, тобто в італійському суді. Це обумовлено такими факторами, як знання мови, права, адвокатської, судової та іншої практики власної країни і інш. Однак чи може він порушити провадження проти французького громадянина в зазначених обставин в суді Італії чи повинен пред'явити позов тільки у Франції, або взагалі почати процес у Сполучених Штатах Америки, якщо в результаті події у нього виникло захворювання і він знаходиться на лікуванні в даній країні, до того ж американська практика відома тим, що суди тут присуджують вельми високі суми з відшкодування шкоди? Другий важливий блок питань, який підлягає неминучого вирішенню, стосуватиметься права, якими суд повинен керуватися при визначенні розміру відповідальності французького громадянина. Іншими словами, величина конкретної суми, що може бути стягнутої з відповідача, залежить від змісту норм, які застосує суд, - італійського або французького права або закону третьої держави. І нарешті, після отримання на свою користь рішення того чи іншого суду, будь то власного, італійського, або «чужого» - французької - позивачу належить процедура його примусового виконання, якщо відповідач не дотримає таке добровільно. І в тому і в іншому випадку позивачеві доведеться зіткнутися з неординарною ситуацією: або домагатися в іноземній державі примусового виконання рішення проти іноземного громадянина, винесеного вітчизняним судом, або примусово приводити в дію в межах національної юрисдикції рішення іноземного суду проти іноземного громадянина. В результаті продемонстрованої «международности» розглянутих відносин вони володіють, мабуть, самої виразною рисою, яка дозволяє відокремити їх в рамках окремої категорії суспільних відносин, регульованих правом: зв'язок з правопорядком не одного тільки, а двох або більше (залежно від конкретних обставин справи) держав і системою міжнародних договорів. Дана зв'язок може проявлятися завдяки наявності різних факторів. Найбільш загальними з них служать громадянство особи, тобто особлива правовий зв'язок особи з державою, «осілість» особи - постійне місце проживання або знаходження в іншій державі, вчинення дії або виникнення юридичного факту на території іноземної держави і інш. Сьогодні, мабуть, важко знайти іншу таку ж область права і галузь правознавства, як міжнародне приватне право, в яких при всій зовнішній стійкості існуючого найменування і звичності його використання в практичному і науковому обігу були б настільки суперечливі уявлення про те, що є їх об'єкт, природа, нормативний склад, дефініція, нарешті, і де б в настільки ж значною мірою відсутнє одностайність у перелічених та інших супутніх питаннях. Хоча у формальному відношенні термін «міжнародне приватне право» налічує понад 150 років, оскільки вперше він був запропонований членом американського Верховного суду Джозефом Сторі в 1834 р. в його роботі «Коментар колізійного права» 26, а потім отримав поширення і в Европе27, він не відразу отримав загальне схвалення, на різних етапах у різних державах викликаючи критику всіх його складових елементів - і елемента «міжнародний», і «приватний», і «право». 26 Див: Story J. Commentaries on the conflict of Laws. 1834. 27 Спочатку в роботі франкфуртського адвоката Шеффнера в Німеччині, який назвав свою працю відповідно до німецької «калькою» перекладу з англійської: (Schaffner). Entwicklung des Internationalen Privatrechts (1841), потім в 1843 р. у творі французького автора Фелікса (Foelix) «Trate du droit international prive», а потім і в Італії. У літературі Росії вперше вираз «міжнародне приватне право» з'явилося в роботі Н.П. Іванова «Підстави приватної міжнародної юрисдикції» (Казань, 1865). Як у цій зв'язку, так і характеризує взагалі підхід російських правознавців до даного терміну, хотілося б звернути увагу на те, чому в російській мові прижився саме цей варіант - «міжнародне приватне», а не «приватне міжнародне» право, як це мало б бути, якщо слідувати англійському «private international law». Як видається, справа в тому, що, оскільки російська правова наука того періоду перебувала під бoльшим впливом французької школи права, ніж американської, швидше за все, і російськомовна «калька» перекладу терміну «міжнародне приватне право» була перетворена саме від французького «droit international prive »: на першому місці - прикметник« міжнародне », на другому місці - друга прикметник« приватне », на третьому місці - обумовлений іменник« право », а не в тому порядку, який обумовлений правилами перекладу з англійської мови -« private international law » : «приватне міжнародне право». Так, в радянський період розвитку науки найбільш вразливим моментом в терміні МПП була друга складова - «приватне право». В умовах, коли висловлювання про те, що «ми нічого« приватного »не визнаємо, для нас усе в галузі господарства є публічно-правове», існувало як загальна формула життя суспільства, заперечення проти даного терміну носили цілком виправданий характер. Тим часом, як видається, саме цей компонент, тобто «Приватне право», служить визначальним у найменуванні розглянутої галузі права і науки, оскільки продовжує відоме ще з часів римського права розмежування публічного і приватного в тому його розумінні, яке сформульовано ще Ульпіаном: публічне право відноситься до положення держави, а приватне - до положення окремих осіб (1.1. § 2. D. 1.1). Небеззаперечної виглядала і продовжує залишатися такою в більшості випадків і перша складова терміна - «міжнародний». По поглядам дуже багатьох авторів, міжнародне приватне право насправді має внутрішньодержавний характер, будучи галуззю (іноді, по ряду думок, частиною галузі) національного права. Нарешті, були і погляди, відповідно до яких у вельми певній манері їх автори висловлювалися проти того, щоб вважати міжнародне приватне право «правом» у власному розумінні слова, з огляду на те, що основу МПП складають колізійні норми як його головна конструкція, які за своєю природою є відсильними нормами, в силу чого вони-де не мають регулюючої сили, а служать відповідним прийомом і засобом особливої юридичної техніки. Що стосується численності спроб адекватно відобразити в назві правової області її специфіку і запропонувати відповідно цьому належний термін, то дуже показовим у цьому плані є їх узагальнення В.М. Корецьким, який у своїх «Нарисах міжнародного господарського права» в 1928 р. наводить близько 50 найменувань дисципліни, що висувалися в літературі на той момент, які різнилися між собою аж ніяк не дрібними деталями. Серед них наступні: 1) міжнародне цивільне право, 2) міжнародне господарське право, 3) міжнародний режим приватноправових відносин, 4) междучастное право, 5) застосування іноземного права, 6) дію і застосування законів різних держав згідно принципам міжнародного права, 7) визнання прав за межами держави, 8) вибір права, 9) загальна приватне право іноземців, 10) розмежовує право, 11) теорія конфліктів законів у галузі приватного права, 12) конфлікти прав і т.д. Палітру цих та інших концепцій природи і характеру міжнародного приватного права ми розглянемо дещо пізніше, а зараз слід констатувати, що нині термін «міжнародне приватне право» використовується практично повсюдно, навіть у країнах, що відносяться до англосаксонської системи права, традиційно стоїть на позиціях колізійної, « конфліктної »природи МПП. Інше питання, що сфера його дії, об'єкт регулювання, галузева та / або системна приналежність, нормативний склад та інші важливі з юридичної точки зору явища по-різному визначаються в нормативному матеріалі і практиці відповідних держав і до цих пір залишаються гострими дискусійними проблемами в науці, в тому числі і вітчизняною.
|