|
Питання про зміст і сфері дії МПП в правовій доктрині різних країн вирішується неоднаково. В іноземній теорії та практиці в більшості випадків склалося дуже однозначне становище, що питання статусу іноземців (у тому числі і їх процесуального положення) віднесені до приватного міжнародному праву в країнах як загального, так і континентального права. Разом з тим і тут існують певні нюанси. Наприклад, у Франції правове становище іноземців без коливань включається в сферу дії МПП, хоча у Великобританії і Нідерландах є інший підхід. При цьому в аспекті юридичних осіб так звана проблема міжнародного банкрутства в Нідерландах розглядається як частина міжнародного приватного права, а в Англії, Уельсі, Німеччині та Франції - ні. Нерідко доктринальні судження про сферу дії МПП безпосередньо підтверджуються положеннями, зафіксованими в законодавстві з МПП. Наприклад, у Законі про міжнародне приватне право Угорщини так окреслена сфера його дії: «Метою цього закону є визначення на основі мирного розвитку міжнародних відносин права тієї держави, яка застосовується до цивільних, сімейних або трудовим відносинам, в яких беруть участь іноземні суб'єкти, майна або право (надалі іменовані іноземним елементом) і які підпорядковані правопорядку кількох держав; норм, що визначають підсудність і юрисдикцію, а також процесуальних правил, які повинні регулювати суперечки, що містять іноземний елемент »(ст. 1). У Законі Чехословаччини 1963 р., іменованому Закон про міжнародне приватне право і процесі, вказується, що його метою є« визначити, якому правопорядку підпорядковуються цивільно-правові, сімейні, трудові та інші подібні їм відносини з іноземним елементом, врегулювати правове становище іноземців, передбачити порядок дій чехословацьких органів юстиції при регулюванні цих відносин і їх вирішенні ... »(§ 1). У цьому відношенні показовим також новітнє законодавство з міжнародного приватного права та інших країн (Монголії, ч. 7 Цивільного кодексу якої, присвячена міжнародному приватному праву, так і називається: «Цивільна правоздатність іноземних громадян, осіб без громадянства та іноземних юридичних осіб, а також застосування іноземного права та міжнародних договорів»; Швейцарії, сфера дії закону по МПП якій встановлена недвозначним чином в частині регулювання міжнародних відносин: а) компетенція швейцарських судів чи відомств, б) застосовне право, в) передумова визнання і виконання іноземних рішень, г) арбітражна підсудність та ін, а також Кодекс Бустаманте як класичний зразок аналізованого підходу). Включення до сфери дії МПП процесуальних елементів, хоча і в досить вузькому масштабі, можна констатувати і на прикладі законодавства В'єтнаму. Так, в розд. 2 Торгового кодексу СРВ 1997 (зауважимо, акті матеріального права загального характеру, в якому, однак, є становища, що зачіпають регулювання аналізованих відносин) міститься ряд статей, присвячених вирішенню торговельних суперечок і виконання судових і арбітражних рішень (ст. 238-243) . Поряд із встановленням порядку вирішення торговельних суперечок взагалі даний правовий акт передбачає окремі положення для розгляду торговельних спорів з іноземними комерсантами (ст. 240). У Великобританії, Нідерландах, Франції цивільний процес також охоплюється міжнародним приватним правом. У Німеччині МПП конструюється в принципі як колізійне право, тому відповіді на процесуальні питання повинні бути отримані за допомогою норм цивільного процесуального права ФРН. Проте зважаючи тісному зв'язку відносин, регульованих МПП, з процесуальними аспектами деякі підручники і курси німецьких авторів з міжнародного приватного права містять розділи, присвячені «міжнародному цивільному процесу». У працях англійських, американських, голландських (Дж. Чешир, П. Норт, А. Дайсі, Дж. Біл, Г. Гудріч, М. Коппеноль-Ляфорс тощо) і інших авторів (К. Пшібиловскій, М. Сосьняк, В . Валашек і т.д.) до міжнародного приватного права відносять насамперед колізійні питання (вибір права - choice of law matters) в їх тісній ув'язці з цивільним процесом, зокрема міжнародної підсудністю (jurisdiction). Саме вирішуючи питання про вибір компетентного суду - місцевого або іноземного, - доктрина і практика визначають, чи буде застосовуватися до регулювання істоти даного відношення власне матеріальне право держави суду чи інший правопорядок. До речі сказати, вищенаведений ряд актів з МПП деяких держав може, в свою чергу, свідчити певною мірою і про те, що в цих країнах сфера міжнародного приватного права трактується в таких межах, які дозволяють включати в нього і процесуальні відносини і норми. Безумовне віднесення до МПП норм, що регламентують правове становище іноземців, найбільш типово для Франції та її колишніх колоній (Алжиру, Марокко, Тунісу, Сенегалу). При цьому необхідно звернути увагу на ту обставину, що подібні матеріальні норми, що визначають громадянство (nationalite), і саме французьке громадянство, безпосередньо встановлюють умови перебування, в'їзду та виїзду іноземців, цивільний і торговий статус, їх майнові та інші права, а також пов'язані з цим питання публічного порядку, взаємності, колізій законів і конфліктів юрисдикції займають домінуюче місце у французькому МПП. У французькій доктрині зустрічається також точка зору відносно МПП, яка грунтується на кваліфікації його як права, що застосовується до приватним особам, бере участі у міжнародних правових відносинах (П. Майї) 28. Крім того, є в середовищі французьких авторів і виразники коллізіоністскіх поглядів, які вбачають в МПП саме право, що містить норми про конфлікти законів. Одна з останніх фундаментальних робіт з МПП, написана спільно А. Батіффоль і П. Лягард, демонструє відхід від традиційних уявлень про зміст і межах МПП, хоча певною мірою для одного з авторів, А. Батіффоль, і був характерний частково коллізіоністскій підхід до деяких питань, незважаючи на вихідну тезу про плюралізм методів регулювання в даній області. Більш широкої концепції дотримуються І. Луссуарн і П. бурелом. Співвідношення МПП та міжнародного публічного права, крім традиційних поглядів на його сферу, природу і склад норм, властивих французькій теорії, характерно для розгляду в колі проблем МПП бельгійської науки (Ф. Ріго). Угорська наука МПП не має одностайно розділяється підходу до питання про зміст та сфері дії МПП. Як почасти було показано раніше, ряд вчених стоять на позиціях колізійної сутності МПП і його норм (Л. Рецеі, І. Сасі, Ф. Мадл, Л. Векаш), інші - І. Сас - допускають входження у відповідний коло і матеріально-правових норм, уніфікованих міжнародним договором. Однак не підлягає сумніву, що в сферу дії МПП Угорщини включається і міжнародний цивільний процес, оскільки глава Х її Закону про міжнародне приватне право 1979 р. так і названа: «Норми процесуального права», які стосуються міжнародної підсудності, правової допомоги, визнання і виконання іноземних рішень і т.д. Італійська доктрина МПП в цілому вважає, що в сферу, що відноситься до нього, входять також питання громадянства, статусу іноземців, публічного порядку, дії міжнародного договору та права ЄС. Тим часом ще з кінця 40-х рр.. XX століть в італійській науці МПП було поставлено питання про його взаємозв'язку з процесуальним правом (Р. Монакко). Особливому дослідженню піддалося використання в рамках процесу таких основоположних для МПП понять, як кваліфікація, зворотне відсилання, публічний порядок29. Нині чинний Закон від 31 травня 1995 р. № 218 «Реформа італійської системи міжнародного приватного права» однозначно включає процесуальні відносини за участю іноземних фізичних та юридичних осіб, а також питання конфліктів юрисдикції і дійсності іноземних судових рішень і правових актів у свою сферу дії. У ФРН поряд з традиційно коллізіоністскім підходом до міжнародного приватного права в минулі часи (Л. Раапе, М. Вольф) знаходить застосування і більш широке трактування МПП (Г. Кегель) Все більше місце в наукових дослідженнях учених цієї країни, присвячених МПП або пов'язаному з ним аналізу, займають процесуальні аспекти. Починає вкорінюватися новий термін - «міжнародне цивільно-процесуальне право» 30. Контрольні питання: 1. Які особливості змісту термінів «міжнародний» і «приватний» в понятті «міжнародне приватне право»? 2. З якого періоду веде свій початок «міжнародне приватне право» як позначення відповідної юридичної категорії? 3. Які утримання і сфера дії МПП в різних країнах? 28 Див: Mayer P. Droit international prive. P., 1983. Р. 3. 29 Див: Villa Е. Corso di Diritto Intemazionale private e processuale. Turino, 1983. 30 Див: Geimer R. Internationales Zivilprozess. Кц1п, 1983; Kropholler J. Europдisches Zivilprozessrecht. Heidelberg, 1991. Див також: Шак X. Міжнародне цивільне процесуальне право. Підручник / Пер. з нім. М., БЕК, 2001.
|
- § 1. Поняття комерційного права
змісту, вкладається в ці поняття, вони далеко не завжди збігаються з поняттями підприємницької діяльності, підприємницьких відносин, підприємницького права. Так, на думку прихильників «господарсько-правової концепції», поняття господарської діяльності нерозривно пов'язане з господарським керівництвом. «Господарська діяльність і керівництво нею становлять єдину сферу
- § 2. Джерела комерційного права
змістом, невіддільне від характеру регульованих їм відносин, їх режиму, принципів, методів регламентації. Законодавство, як зовнішня форма вираження права, лежить на поверхні юридичної дійсності, воно порівняно самостійно по відношенню не тільки до змісту (соціально-економічним відносинам), а й до внутрішньої формі права. Оскільки стан законодавства в чому
- § 1. Поняття і принципи місцевого самоврядування. Моделі взаємовідносин державної влади і місцевого самоврядування
утримання місцевого самоврядування та рішення їм питань місцевого значення багато країн виділяють великі кошти. Очевидно, що поточні потреби людей, такі як світло, дороги, тепло та інше, вимагають державного фінансування, незалежно від того, існує на даній території місцеве самоврядування чи ні. Перевага ж органів місцевого самоврядування полягає в тому, що вони
- § 1. Економічна основа місцевого самоврядування
утримання адміністративних комісій цим Законом не віднесені до відання органів місцевого самоврядування. Згідно п. 4 ч. 2 ст. 22.1 Кодексу Російської Федерації про адміністративні правопорушення та п. 15 ст. 5 названого Федерального закону створення адміністративних комісій та прийняття законів про адміністративні правопорушення з питань, пов'язаних із здійсненням місцевого самоврядування,
- § 3. Основні інститути цивільного права зарубіжних держав
дійсні. Неповнолітні повною мірою відповідають за шкоду, заподіяну в результаті делікту. Основні обмеження правоздатності стосуються відносин, пов'язаних з власністю і договірними відносинами. У даному випадку недієздатність є односторонньою - неповнолітній може набувати майнові права, якщо це не веде до применшення його майнової сфери. Передача
- § 1. Поняття і значення цивільно-правового договору
зміст договору. Чинне цивільне законодавство використовує термін "договір" у всіх трьох значеннях. Втім, ні в доктрині, ні в правозастосовчій практиці не виникає особливих труднощів при визначенні значення використовуваного терміну. Зазвичай воно досить просто встановлюється з контексту, в якому вжито даний термін. Водночас не можна недооцінювати необхідність
- Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
зміст багатьох статей Цивільного кодексу, а іноді й найменування більших його рубрик (див. , напр., ст. 357, 454-491, 492-504, 506, 508-524) містять згадка саме про товар, а в числі врегульованих правовідносин переважають обмінні відносини. * (11) Регулятивна функція закону вартості полягає в його об'єктивному впливі на коливання ринкових цін навколо громадської
- § 1. Загальні положення про купівлю-продаж
змісту, який в Цивільному кодексі 1964 р. була різновидом договору купівлі-продажу (див. ст. 253-254) * (2). У чинному Цивільному кодексі даний договір помітно збагатився й відокремився в самостійний інститут ренти та довічного змісту з утриманням (див. гл. 33). Єдність сучасних видів договору купівлі-продажу забезпечує наявність у них спільного фундаменту правового
- § 1. Зобов'язання з надання послуг
вмістом досягнення результату, ризик його недосягнення не покладено на виконавця. Останній має право вимагати оплати за належне вчинення дій (належне здійснення діяльності) незалежно від досягнення їх корисного ефекту. Враховуючи це, законодавець моделює зобов'язання з надання послуг як зобов'язання "максимального докладання зусиль" * (462). Слід
- Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
утримання з утриманням / / Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. Текст, коментарі, алфавітно-предметний покажчик / під ред. О.М. Козир, А.Л. Маковського, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 320. * (130) Див: Синайський В.І. Російське цивільне право. М., 2002 (Серія "Класика російської цивілістики"). С. 396; Побєдоносцев К.П. Курс цивільного права. Частина третя. Договори і
|