Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Є. Н. Абрамова, Н. Н. Аверченко, Ю. В. Байгушева. Цивільне право: підручник: у 3-х томах
Том 2. Частина 2., 2010 - перейти до змісту підручника

§ 3. Зміст договору комерційної концесії

Класифікація прав і обов'язків сторін. Зміст договору комерційної концесії утворюють права і обов'язки сторін, які можуть бути класифіковані по декількох підставах. Насамперед, явно виділяються первинні і поточні права та обов'язки. Перші являють собою, як правило, разові дії, які необхідно вчинити на першому етапі співробітництва сторін, на який лягає основне навантаження по "запуску" підприємства. Відкриття нового підприємства і перші місяці його роботи - найбільш складний етап для підприємця, оскільки він повинен адаптувати наявні ресурси, організувати і налагодити діяльність персоналу за новою, невідомою йому моделі. У цей період на правовласника доводиться основне навантаження. Взаємодія сторін на цьому етапі найбільш інтенсивно, однак продовжується і надалі, в рамках поточних зобов'язань, які носять триває характер.
Як початкові, так і поточні права і обов'язки можна розділити на обов'язки щодо вчинення юридичних і фактичних дій. Нарешті, серед поточних обов'язків можна виділити розпорядчі норми, які передбачають активні дії боржника по їх реалізації, і забороняють норми, які наказують йому пасивну поведінку, тобто утримання від певних дій.
Права та обов'язки правовласника. Найважливішою первісної обов'язком правовласника є надання користувачеві комплексу майнових прав. Цей обов'язок, яка на перший погляд може вважатися виконаною вже в силу самого факту підписання договору, насправді вимагає цілком певних дій правовласника протягом усього терміну концесії - в іншому випадку права користувача виявляться номінальними і він не зможе реально застосовувати переданий йому майновий комплекс в своєї господарської діяльності. Деякі аспекти цього обов'язку прямо врегульовані законом, інші можна вивести зі змісту законодавства.
Так, якщо договором комерційної концесії не передбачено інше, правовласник зобов'язаний:
- забезпечити державну реєстрацію договору комерційної концесії (п. 2 ст. 1028 ЦК);
- передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав (п. 1 ст. 1031 ЦК).
Ці норми деталізують головну обов'язок правовласника - надати користувачеві комплекс виключних прав. Обов'язок правовласника забезпечити державну реєстрацію договору передбачає, що останній повинен здійснити дані дії своїми силами і за свій рахунок, і несе ризик несприятливих наслідків відсутності реєстрації. Дана норма є диспозитивною: договором здійснення відповідних дій і тягар витрат державної реєстрації можуть бути покладені і на користувача. У цьому випадку правовласник повинен надати користувачеві довіреність та інші необхідні документи.
Очевидно, що, крім юридичних дій - оформлення прав користувача посредствам державної реєстрації договору, правовласнику необхідно здійснити і ряд фактичних дій. Якщо в число переданих об'єктів надаються прав входить комерційна таємниця, то правовласник і зовсім є її єдиним носієм і джерелом. Дані про об'єкти виключних прав можуть бути доступні з публічних джерел (наприклад, відомості про винахід, корисної моделі, товарному знаку і т.д.). Однак наївно припускати, що, маючи їх на руках, можна в розумні терміни налагодити нове ефективне підприємство. Успішне використання даних об'єктів у практичній діяльності неможливе без інформації про прийоми, обладнанні, матеріалах і т.п. Тому закон прямо передбачає обов'язок правовласника передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії.
На практиці правовласник зазвичай не тільки надає виробничо-технологічні інформаційні матеріали, а й надає методичну підтримку з технічною допомогою з організаційних питань (ведення обліку та звітності, маркетинг, управління збутом, організація системи обслуговування і т. п.). Ключовим елементом може виявитися неформалізовані досвід і навички практичної діяльності Тому закон наказує правовласнику проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням наданих прав. Найважливішим аспектом тут стає навчання персоналу користувача, яке може проводитися як на місці, так і на діючих аналогічних підприємствах правовласника. Від останнього може знадобитися сприяння у виборі місць концесійного підприємства, в його оснащенні обладнанням та спеціальними засобами, укомплектуванні товарних запасів, у впровадженні типових форм обліку та звітності, у наданні інструкцій і методик і т.д.
При укладенні конкретних договорів сторонам слід узгоджувати як порядок передачі - термін, місце, матеріальний носій, - так і склад переданих відомостей і документів, можливість подальшого самостійного тиражування цих матеріалів користувачем. При передачі відомостей, що представляють собою комерційну інформацію, необхідно попереджати про її конфіденційності.
Слід особливо відзначити, що в російському законодавстві відсутні положення щодо преддоговорного розкриття інформації правовласником, які є ключовим елементом законодавства про франчайзинг більшості держав. Тому в Росії користувачі повинні при переговорах щодо узгодження умов контракту приділяти цьому особливу увагу. За кордоном обов'язок завчасного розкриття комерційної та іншої інформації є важливим інструментом захисту інтересів потенційних користувачів, які можуть приймати зважене і ефективне рішення про початок нового підприємства на підставі повної і достовірної інформації про стан справ і умови договору. Законодавством регулюється як мінімальний обсяг розкриття інформації, так і термін "на охолодження" (тобто право односторонньої відмови від договору протягом певного часу після його укладення). Загальні для більшості правових систем правила в даній області кодифіковані в Типовому законі про розкриття інформації про франчайзинг, прийнятому УНИДРУА в 2002 р. * (904)
У Росії попереднє розкриття інформації здійснюється, а умови про конфіденційність, навчанні та допомоги, рекламі, обслуговуванні, розгляді скарг споживачів звичайно включаються в договір з ініціативи сторін. Виконання правовласником обговорюваних функцій: сприяння у підборі та підготовці персоналу, налагодження бізнес-процесів, надання технічного сприяння та консультацій - особливо важливо в початковий, стартовий період співробітництва сторін.
Подібна допомога з боку правовласника має суттєве значення і в подальшому. Він повинен забезпечити постійне технічне та консультативне сприяння користувачеві, включаючи сприяння у підборі та підготовці персоналу; контролювати якість товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються, надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії.
Слід звернути увагу на те, що обов'язок правовласника надавати користувачеві поточне технічне та консультативне сприяння протягом усього терміну договору, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників користувача, сформульована у вітчизняному законодавстві диспозитивно. На наш погляд, у більшості випадків це не відповідає базовим причин, за якими користувач спочатку включається у франчайзингову схему і тому останньому слід наполягати на закріпленні відповідних положень у договорі.
Постійне триваюче навчання та підвищення кваліфікації працівників користувача реалізується в різних формах. Це може бути відрядження фахівців правовласника для роботи "на місці", реалізація програм обміну персоналом, організація "гарячої лінії" для оперативних консультацій.
Протягом терміну договору продовжується і співробітництво сторін по іншим напрямкам. Правовласник може рекомендувати користувачеві перевірених (або бажаних) контрагентів, тобто зарекомендували себе і співпрацюють з правовласником на постійній основі суміжників, постачальників напівфабрикатів, запасних частин, представницької продукції (сувеніри, ділові подарунки, символіка).
Можна суверенністю припустити, що справа правовласника не стоїть на місці, а розвивається. З'являються нові прийоми і методи ведення справ, удосконалюються технології. З обговорюваної норми можна вивести обов'язок правовласника інформувати користувача про нові розробки, вдосконалення та бізнес-процесах правовласника, і повністю супроводжувати їх впровадження.
Нерідко договори комерційної концесії надають користувачеві "добровільно-примусову можливість" участі в рекламних компаніях правовласника, його дисконтних програмах.
Норма п. 2 ст. 1031 ЦК, відповідно до якої правовласнику здійснювати контроль якості товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються, надаються) користувачем, є диспозитивною, тобто може бути змінена договором. Це пов'язано з тим, що в розгалужених франчайзингових мережах, які налічують сотні або навіть тисячі франшизних точок (наприклад, газетних кіосків), тотальний контроль просто не реальний. Імперативний характер цієї норми в раніше діяв законодавстві був обгрунтований її "суспільно-корисною" функцією, так як в контролі зацікавлений не стільки користувач, скільки його клієнти (споживачі). Лібералізація правового регулювання викликана, мабуть, тим, що правовласник сам зацікавлений у здійсненні контролю, тому що несе відповідальність перед контрагентами користувача при недоліках продуктів користувача. Такий контроль може здійснюватися в самих різних формах: інспектування представниками правовласника виробництва і офісів користувача, перевірка документації, що має відношення до виконання користувачем умов договору, зокрема, право вимагати надання копій такої документації, контрольні закупівлі або навіть постійна присутність представника правовласника у відділі технічного контролю на підприємстві користувача.
Договори комерційної концесії нерідко включають пільгові умови поставки товару і комплектуючих, витратних матеріалів; участь у проведення акцій, спрямованих на залучення покупців; участь концесіонера в розміщенні рекламної інформації в мережі інтернет, друкованих виданнях, виставках і т . д.
Правовласник зобов'язаний утримуватися від будь-яких дій, здатних ускладнити здійснення ліцензіатом наданого йому права використовувати результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації у встановлених договором межах (п. 2 ст. 1237 ЦК). Систематичне тлумачення норм Цивільного кодексу, присвячених комерційної концесії та ліцензійним договором, дозволяє укласти, що для досягнення цієї мети правовласник зобов'язаний не тільки утримуватися від дій, які можуть спричинити зазначені негативні наслідки, але і здійснювати певні активні дії. Іншими словами, протягом усього терміну договору на правовласників лежить поточна обов'язок вживати всі зусилля для підтримки в силі правової охорони всього комплексу об'єктів виняткових прав - комерційного позначення, товарного знака, секретів виробництва. Це, зокрема, означає, що правовласник зобов'язаний подбати про своєчасну сплату мит, забезпечити збереження розрізняльної здатності відповідних позначень, вживати заходів до збереження в таємниці секрету виробництва. Причому (на думку деяких авторів) у функції правовласника входить не тільки формальне забезпечення дійсності виняткових прав, але і турбота про їх "якості", а відповідно - цінності, - які можуть постраждати, наприклад внаслідок заподіяння шкоди діловій репутації правовласника або несанкціонованого використання товарного знака іншою особою * (905).
Права та обов'язки користувача. Найважливішою обов'язком користувача є сплата винагороди правовласнику. Договір комерційної концесії як підприємницький завжди є оплатним. Примірний перелік способів встановлення винагороди в договорі наведено у ст. 1030 ЦК, проте він не є вичерпним. Розмір винагороди може фіксуватися як у твердій сумі (одноразової або обчислюється з кожної одиниці продукції, обслугованого споживача (чека) і т.д.), так і у відсотках від виручки або прибутку правовласника, - причому шкала відсотків може бути як твердої, так і плаваючою. При фіксуванні винагороди у твердій сумі весь ризик успіху комерційного підприємства бере на себе користувач, однак правовласник позбавляється можливих надприбутків в разі несподіваного успіху проекту. Уникнути цього можливо, встановивши комбіноване винагороду, тобто зафіксувавши верхню чи нижню межу винагороди. Вибір правильної комбінації способів винагороди, обгрунтованих ставок роялті та розміру одноразового платежу в чому визначають успіх проекту.
  Якщо інше не передбачено договором, встановлений винагороду покриває всі види зустрічного надання правовласника. Окрему оплату за технічну допомогу, навчання і т.д., користувач не виробляє. У той же час подібні договори часто передбачають відшкодування "за собівартістю" витрат правовласника на "обслуговування" підприємства користувача, постачання витратних матеріалів і запасних частин. Періодичність обчислення і виплати винагороди зазвичай збігається з чинними для користувача термінами надання податкової та бухгалтерської звітності - раз на місяць, квартал або рік. Порушення обов'язку щодо сплати винагороди у встановлений договором строк є істотним порушенням договору і надає правовласнику можливість в односторонньому порядку відмовитися від ліцензійного договору і вимагати відшкодування збитків, завданих розірванням такого договору (п. 4 ст. 1237 ЦК).
  Зазвичай договори передбачають механізм контролю правовласника за правильністю обчислення і виплати роялті користувачем. Нерідко користувачеві пропонується вести спеціальний облік продукції, реалізованої в рамках договору за формами і стандартам, застосовуваним правовласником, і надавати правовласнику звіти про використання наданих йому результатів інтелектуальної діяльності і засобів індивідуалізації. При цьому, якщо в договорі відсутні конкретні умови про термін і порядок подання, що передбачає подання звітів про використання результату інтелектуальної діяльності або засоби індивідуалізації, то за змістом ст. 1237 ЦК користувач зобов'язаний представляти такі звіти на вимогу. На користувача покладається обов'язок з надання правовласнику фінансової та іншої звітності. При виникненні сумнівів у її правильності та достовірності (а також у правильності згадуваних вище звітів) правовласник може проводити аудит фінансово-господарської діяльності користувача своїми силами або із залученням незалежних аудиторів. За практиці, якщо такі ревізії не виявляють суттєвих розбіжностей у розрахунках користувача, витрати з організації та проведення перевірки несе правовласник, в іншому випадку вони покладаються на користувача.
  Другий найбільш істотною обов'язком користувача є використання наданих за договором прав на засоби індивідуалізації (п. 1 ст. 1032 ЦК). У літературі висловлювалася позиція, згідно з якою реалізація користувачем переданих йому прав здійснюється на його розсуд, тобто є його правом, але не обов'язком. Так, С.А. Сосна і Е.Н. Васильєва відзначають, що законодавець не встановлює обов'язки користувача неодмінно використовувати наданий комплекс прав * (906). З цим тлумаченням закону не можна погодитися, оскільки вихолощується сама мета договору - розширення ринку продуктів під маркою правовласника. Дійсно, важко собі уявити сумлінного підприємця, який набуває за винагороду франшизу (можливо, виняткову) на певну територію без наміру її практично використовувати у своїй справі. За змістом закону, дана умова слід вважати що маються на увазі в будь-якому договорі комерційної концесії. На практиці ж мінімальний обсяг використання наданих прав - наприклад, зобов'язання користувача досягти до певного терміну мінімального обсягу продажів (або кількості торгових точок, потужності виробництва тощо), укласти певне число субконцессіонних договорів (ст. 1029 ЦК) і т.д . - Як правило, спеціально обмовляється сторонами і закріплюється в договорі. Невиконання цієї умови може спричинити передбачені договором санкції аж до дострокового припинення комерційної концесії з ініціативи правовласника.
  У обговорюваної норми є й інший аспект. Користувач не має права виходити за межі використання, передбачені договором комерційної концесії. Нагадаємо, що порядок і способи використання переданих за договором позначень визнаються істотною умовою договору. Самостійного господарювання користувача під наданої йому маркою не тільки тягне для правовласника репутаційні ризики, а й загрожує йому дуже відчутними фінансовими втратами. Показово, що в силу п. 3 ст. 1237 ЦК при використанні концесіонером об'єктів виняткових прав з перевищенням визначених договором меж правовласник може вдатися не тільки до традиційних способів договірної відповідальності, а й до спеціальних заходів відповідальності, передбачених частиною четвертою ГК для переслідування порушень виключних прав будь-якими третіми особами, зокрема, вимагати виплати компенсації . Таким чином, дану обов'язок користувача щодо предмета договору в цілому можна сформулювати як обов'язок використовувати надані йому об'єкти строго у встановлених договором межах, які можуть стосуватися обсягів та видів використання, виду господарської діяльності, терміну та території дії наданих за договором прав. При цьому права на використання результатів інтелектуальної діяльності або засобів індивідуалізації, прямо не зазначені в договорі, не рахуються наданими користувачеві (п. 1 ст. 1235 ЦК).
  Дуже близькі за своїм призначенням і правила про те, що користувач зобов'язаний дотримуватися інструкцій та вказівок правоволодільця, спрямованих на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав діловій практиці правовласника * (907), а якість і асортимент вироблених ним товарів, виконуваних робіт , надаваних послуг повинні бути не нижче, ніж у правовласника. У виробничому франчайзинг, сфері послуг забезпечення якості вимагає впровадження системного комплексу заходів з методичного забезпечення, планування та контролю. У збутовому франчайзинг це завдання може бути також реалізована через припис користувачеві закуповувати продукцію тільки у постачальників, що визначаються правовласником, або вказівки на те, що реалізація продукції, що не виробленої правовласником, допускається тільки з письмового дозволу правовласника. Інструкції та вказівки правовласника можуть також стосуватися єдиних стандартів "бізнес-стилю": вивісок, архітектурно-планувальних рішень, єдиного фірмового стилю внутрішнього оформлення, включаючи екіпіровку персоналу, і устаткування. Вони можуть даватися як при укладенні договору, так і надалі в ході його виконання.
  Користувач також повинен надавати своїм контрагентам (покупцям або замовникам) такі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, якби придбали товар або послугу безпосередньо у самого правовласника. Види таких послуг слід конкретизувати в договорі * (908). Це можна зробити не тільки явним чином - шляхом перерахування, - але й шляхом відсилання до документації правовласника або іншим способом. Додатковими послугами може бути, наприклад, стосовно до ресторану швидкого харчування - доставка замовлень додому, до магазину - подарункова упаковка товарів, підготовка технічно складних виробів до експлуатації, збірка (наприклад, корпусних меблів), підбір супутніх товарів за кольором, фасоном, сумісності та т.д., доукомплектування та навіть збірка (наприклад, установка кріплень на гірські лижі в магазині спортивного інвентарю).
  Обговорювані правила, з одного боку, гарантують інтереси споживачів, ас іншого боку, - захищають комерційні інтереси правовласника в підтримці високої репутації своєї марки (бренду). Таке "подвійне призначення" взагалі характерно для договору комерційної концесії - багато з адресованих користувачеві приписів гл. 54 ГК носять досить загальний характер і спрямовані на взаємодію користувача з третіми особами. Вони не припускають безпосереднього майнового надання правовласнику, який, тим не менш, має опосередкований інтерес в їх дотриманні.
  Характерний тому приклад - обов'язок користувача інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації в силу договору комерційної концесії. Обов'язок користувача інформувати споживачів про свій власний фірмовому найменуванні випливає і з ст. 9 Закону РФ від 7 лютого 1992 р. "Про захист прав споживачів" (з ізм. Та доп.) * (909). Як вірно зазначається в літературі, "інформування споживачів користувачем про те, що він діє на підставі договору комерційної концесії, необхідно також на випадок подальшого виявлення недоліків придбаних товарів, виконаних робіт або наданих послуг, оскільки в подібних випадках на правовласника покладається субсидіарна відповідальність (ст. 1034 ГК) "* (910). У той же час це правило служить інтересам правовласника, підкреслюючи його чільне положення на ринку і сприяючи впізнаваності його марки як такої. Не варто скидати з рахунків і переваги наявності прямого каналу для спонтанної "зворотного зв'язку" (скарг і пропозицій) із споживачами, що обслуговуються концесіонером.
  На практиці сторони зазвичай передбачають обов'язок користувача співпрацювати з правовласником в питаннях правової охорони та підвищення вартості марки правовласника. Зокрема, користувачеві може бути заборонено застосовувати товарні знаки правовласника спільно зі своїми товарними знаками і товарними знаками інших осіб, а одно вживати прямо або побічно будь-які дії, спрямовані на набуття права на товарні знаки і комерційні позначення правовласника. Мова йде не тільки про реєстрацію східних засобів індивідуалізації на власне ім'я, а й про їх фактичне використання у власних інтересах як неохоронюваних позначень або складової частини фірмового найменування. Забороняються і інші дії, які можуть підірвати престиж і репутацію торгової марки правовласника. Наприклад, навряд чи доречне розміщення рибної лавки в торговому залі відкритого за концесії бутіка модного і дорогого одягу.
  Обов'язок не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію діє в силу закону, навіть якщо вона і не передбачена договором. Користувач зобов'язаний вжити як організаційні (обмеження доступу в приміщення і до носіїв інформації, маркування відповідних документів грифами "конфіденційно", "таємно", "для службового користування"), так і юридичні (укладення з працівниками та контрагентами угод про конфіденційність, що забороняють розголошення відповідних відомостей) заходи щодо запобігання розголошення цієї інформації. Порушення цього обов'язку тягне обов'язок користувача відшкодувати правовласнику збитків.
  Серед основних обов'язків користувача звичайно згадують також забезпечення умов для здійснення правовласником контролю за діяльністю користувача. Так, п. 1 ст. 1237 ЦК передбачає обов'язок ліцензіата представляти ліцензіару звіти про використання результату інтелектуальної діяльності, якщо інше не передбачено в договорі. Субсидіарне застосування цієї норми до договору комерційної концесії розширює можливості правовласника при здійсненні контролю за діяльністю користувача, і в цілому створює умови для появи більш якісних товарів, робіт і послуг на ринку.
  Договором може бути також передбачений обов'язок користувача надати обумовлену кількість субконцесії (подр. про договір субконцесії див. § 5 цієї глави).
  До додаткових обов'язків користувача, зазвичай встановлюються договором, відносяться також обов'язки з підвищення кваліфікації працівників, участі у профільних виставках, що проводяться на території концесії, організації сервісного обслуговування товарів правовласника, які придбані у інших користувачів і т.п.
  Обмежувальні умови. Договір комерційної концесії є одним з небагатьох видів зобов'язань, для яких Цивільним кодексом прямо передбачена можливість прийняття сторонами договірних обмежень на здійснення підприємницької діяльності. Зазначені обмеження можуть бути передбачені договором у вигляді деяких додаткових обов'язків, які покладаються на одну зі сторін договору (п. 1 ст. 1033 ЦК). З юридичної точки зору більшість обмежувальних умов відноситься до числа так званих негативних зобов'язань, тобто зобов'язань не здійснювати певних дій (п. 1 ст. 307 ЦК). У літературі зазначається, що ст. 1033 ЦК являє собою випадок, коли законом допускається можливість обмеження правоздатності сторін на підставі договору комерційної концесії * (911). Однак така кваліфікація цієї норми є спірною.
  Обмежувальні умови в договорі комерційної концесії можуть ставитися до груп товарів і (або) послуг, щодо яких надаються права, до способів і масштабами використання прав. Вони можуть бути адресовані як правовласнику, так і користувачеві. З комерційної точки зору, обговорювані положення надають правовласнику такі інструменти для реалізації стратегічних планів у сфері розвитку і структурування бізнесу, якими завдяки наявності дочірніх підрозділів зазвичай розташовують лише інтегровані холдингові компанії, але не бізнес-оператори, що працюють з юридично незалежними суб'єктами права; а користувачеві - гарантії ексклюзивності.
  Найбільш типові обмежувальні умови вказані в ст. 1033 ЦК. Вони діють щодо території концесії та виду діяльності, який є її предметом. Договором можуть бути встановлені:
  - Заборона прямої конкуренції. Стосовно до правовласнику він означає, що видана ліцензія є виключною, а також неможливість самостійно здійснювати аналогічну діяльність (надавати послуги, поширювати товари і т.д.) в обхід концесіонера. Відносно користувача може передбачатися: 1) неможливість конкурувати з правовласником в даній галузі господарської діяльності під іншою маркою (або зовсім без такої); а одно 2) відмова користувача від ведення в недоговірної діяльності з продуктами правовласника * (912) або з використанням переданого останнім комерційного досвіду;
  - Ексклюзивність. Таке обмеження передбачає заборону правовласнику надавати аналогічні концесії іншим особам. Для користувача ж воно може означати заборону, по-перше, на укладення концесійних договорів з іншими правовласниками, що працюють на ринку тих же товарів, робіт або послуг по-друге, запретна "суміщення" профільної діяльності за договором комерційної концесії із здійсненням в рамках даного підприємства інших видів діяльності.
  Ще раз підкреслимо, що зазначені обмеження мають місце лише у випадках, прямо передбачених договором. Це відповідає загальним правилом про те, що якщо ліцензійним договором не передбачено інше, ліцензія передбачається простий (невиключної) (п. 2 ст. 1236 ЦК).
  Ці обмежувальні умови спрямовані на стримування конкуренції по відношенню до товарів (робіт, послуг), реалізованим в рамках договору комерційної концесії, а тому повинні у всіх випадках застосовуватися з урахуванням правил антимонопольного законодавства. Правовласникам і користувачам забороняється укладати угоди або здійснювати узгоджені дії, якщо такі угоди або дії призводять або можуть призвести до фіксування цін, розподіл ринку за територіальним принципом, за асортиментом товарів або за колом контрагентів, до економічно або технологічно які обгрунтованого відмови від укладання договорів з певними контрагентами (ч. 1 ст. 11 Федерального закону від 26 липня 2006 р. "Про захист конкуренції"). Такі угоди недійсні.
  Інші угоди та узгоджені дії, які призводять або можуть призвести до обмеження конкуренції за загальним правилом також заборонені (ч. 2 ст. 11 Федерального закону "Про захист конкуренції"). Проте в даному випадку Закон робить виняток: відповідно до ст. 12 Федерального закону "Про захист конкуренції", допускаються "вертикальні" угоди у письмовій формі (за винятком "вертикальних" угод між фінансовими організаціями), якщо ці угоди є договорами комерційної концесії.
  Цивільним кодексом встановлено два критерії неприпустимість включення в договір будь-яких обмежень в інтересах тієї чи іншої сторони договору. По-перше, це надання правовласнику можливості визначати ціну продаваних користувачем товарів, виконуваних ним робіт і надаваних послуг. По-друге, покладання на користувача обов'язки обмежувати коло споживачів (покупців, замовників) залежно від їх приналежності до певної категорії або від місця знаходження (проживання) * (913). Такі обмежувальні умови визнаються Цивільним кодексом нікчемними (п. 2 ст. 1033 ЦК).
  Відповідальність сторін. Оскільки договір комерційної концесії є підприємницьким, діють загальні для підприємців правила про відповідальність за невиконання або неналежне виконання зобов'язань незалежно від вини (п. 3 ст. 401 ЦК). Якщо сторони не узгодять в договорі інші підстави, форму і розмір майнової відповідальності, то до сторони, не виконала зобов'язання або виконала їх неналежним чином, санкції будуть застосовуватися, виходячи із загальних норм зобов'язального права.
  Особливістю даного виду договорів є покладання на одну зі сторін відповідальності за невиконання (неналежне виконання) іншою стороною її зобов'язань перед контрагентами цієї іншої сторони. Така відповідальність виникає на підставі двох договорів: власне договору комерційної концесії та договору користувача з третьою особою (покупцем або субконцессіонером) * (914).
  Так, правовласник несе субсидіарну відповідальність перед третіми особами за пред'являються до користувача (а також вторинним користувачам за договорами субконцесії) вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що продаються (виконуються, надаються) користувачем за договором комерційної концесії * (915).
  Це означає, що контрагенти користувача мають можливість задовольнити свої домагання як за рахунок користувача, так і правовласника, причому за вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції (товарів) правоволодільця, відповідальність правовласника є вже солідарною. Це пов'язано з тим, що правовласник зобов'язаний контролювати якість товарів, робіт, послуг користувача. Дані норми встановлюють виняток із загальних правил цивільно-правової відповідальності, і їх не слід тлумачити розширено: при пред'явленні до користувача (вторинного користувачеві) вимог з інших підстав, не пов'язаних з якістю товарів (робіт, послуг), наприклад, у зв'язку з простроченням і т.д., правовласник відповідальності не несе. Обговорювані положення закону є імперативними і, незважаючи на важку їх реалізацію на практиці, істотно знижують привабливість використання комерційної концесії як правової основи побудови мережі розповсюдження товарів (робіт, послуг) для правовласників. У літературі пропонувалося виключити або пом'якшити зазначені правила, особливо враховуючи те, що такі обов'язкові в зарубіжних державах для правовласників норми, як надання постійного технічного та консультативного сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників користувача і контроль за якістю товарів (робіт, послуг) , в Росії носять диспозитивний характер, тобто підлягають виконанню, якщо договором не передбачено інше.
  У свою чергу, користувач, якщо інше не передбачено договором комерційної концесії, відповідає перед правовласником за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів (субконцессіонеров), з якими він уклав відповідні угоди.
  Субсидіарне застосування норм частини четвертої ЦК про ліцензійному договорі також надає додаткові способи захисту виключних прав правовласника за договором комерційної концесії. Так, у разі порушення користувачем виключного права правовласника на результати інтелектуальної діяльності та засоби індивідуалізації в разі використання ліцензіатом об'єктів виняткових прав способом, не передбаченим договором, або за припинення дії договору, він буде нести таку ж відповідальність як якби взагалі не мав договору з правовласником (п. 3 ст. 1237 ЦК). Наприклад, у разі порушення виняткових прав на товарний знак (ст. 1515 ЦК) як альтернативу відшкодуванню збитків виступає санкція у вигляді виплати компенсації в розмірі від 10 тис. до 5 млн. руб. або в двократному розмірі вартості товарів, на яких незаконно розміщений товарний знак, або в двократному розмірі справедливої ??вартості права використання товарного знака. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 3. Зміст договору комерційної концесії"
  1.  ПРОГРАМА КУРСУ "ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО"
      зміст і види цивільних правовідносин Поняття цивільних правовідносин. Елементи й структурні особливості цивільних правовідносин. Зміст цивільних правовідносин. Поняття, зміст і види суб'єктивних цивільних прав. Поняття, зміст і види суб'єктивних цивільних обов'язків. Структура цивільних правовідносин. Поняття і зміст цивільної
  2.  § 2. Зміст договору комерційної концесії
      договору комерційної
  3.  § 9. Комерційна концесія
      зміст договірних відносин у названих видах угод різному. У чому проявляється ця відмінність? По-перше, в предметі договору. Предметом комерційної концесії є відчужувані виняткові права (комплекс виняткових прав), в той час як предметом простого товариства є з'єднання вкладів товаришів і спільні дії для отримання прибутку або досягнення іншої, що не
  4.  § 5. Об'єкти інтелектуальної власності підприємця
      договорів, як і речові об'єкти. Однак маркувати послугу, яка являє собою, згідно ЦК, певну діяльність, неможливо. Тому говорять про знаки обслуговування, які, як правило, використовуються в різного роду рекламних матеріалах, прикрашають обладнання та інвентар, що використовуються для надання послуг. Економічне значення використання знаків обслуговування і комерційна
  5.  § 1. Поняття договору в сфері підприємництва
      змісті). Відносини, пов'язані із здійсненням підприємницької діяльності, обумовлюють відповідну правову форму - договір у сфері підприємництва. При визначенні поняття торгової угоди використовуються два різних критерію такої угоди - об'єктивний і суб'єктивний. Об'єктивно-торговельною є угода, якої закон надає торговий характер незалежно від того, ким вона
  6.  § 2. Способи та механізм захисту прав та інтересів підприємця
      змісту ст. 12 та ряду інших статей ЦК дозволяє сформулювати поняття способів захисту цивільних прав такий спосіб: під способами захисту цивільних прав розуміються такі передбачені Цивільним кодексом та іншими законами Російської Федерації правові засоби, застосування яких, заснований на визнання прав, призводить до відновлення становища, яке існувало до порушення
  7.  § 2. Прояви монополістичної діяльності та відповідальність за порушення антимонопольного законодавства
      змісту, часу, місця і способу розповсюдження, встановлених законодавством Російської Федерації (ст. 2, 6 Закону про рекламу). Державний контроль у галузі реклами покладено на антимонопольні органи (ст. 26 Закону про рекламу). Відповідальність за порушення антимонопольного законодавства. За порушення антимонопольного законодавства передбачена цивільно-правова,
  8.  § 3. Правові форми інноваційної діяльності
      змісті яких відбулися якісні зміни, є лист від 31 березня 1997р. № 26-21/26-54-3 «Про інноваційні виданнях в області гуманітарної освіти» [9]. Цим листом Міносвіти інформує про вихід з друку нових серій видань, які отримали високу оцінку з боку провідних вітчизняних вчених і викладачів-практиків, і рекомендує їх до використання як у процесі
  9.  § 2. Предмет цивільного права
      змісту або змісту угоди між учасниками не випливає інше (п. 3 ст. 423 ЦК). Безоплатні відносини не грають суттєвої ролі в цивільному обороті, не є для нього типовими (поширеними) і в кінцевому рахунку похідні від відносин відплатних. Зрозуміло, що перш ніж подарувати річ, її треба створити або придбати, а перш ніж надати гроші в борг, їх треба
  10.  § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
      змісту можуть бути конституційними і звичайними (відповідно перше регулюють найважливіші відносини і приймаються в більш строгому порядку, другий - розвивають положення першого); підзаконні нормативні правові акти (всі інші акти, які повинні відповідати законам і поступатися їм у разі протиріччя). Крім того, у федеративних державах закони залежно від рівня їх