| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
2. Договір дарування в деяких зарубіжних законодавствах |
||
|
Німецьке цивільне укладення столітньою історією свого існування і застосування в якості одного з центральних законодавчих актів німецького правопорядку довело, що воно є одним з кращих зразків кодифікації цивільного права в рамках континентальної правової системи. Важливе значення має і те, що з усіх зарубіжних законодавств російському цивільному праву найбільш близько саме німецьке цивільне законодавство. На цю обставину звертають увагу відомі правознавці В. Бергман і Е.А. Суханов: "Сучасні соціально - економічні перетворення в Росії зажадали і нового цивільного законодавства, заснованого на відродженні приватноправових почав. У цьому зв'язку необхідним стало нове звернення до історичних та теоретичних витоків приватноправового регулювання, найбільш близьким з яких для вітчизняного правопорядку є ГГУ" "*" . --- "*" Німецьке право. Частина 1: Цивільне укладення / Пер. з нім. М., 1996 (Сучасне зарубіжне та міжнародне приватне право). С. 5. Навпаки, Цивільний кодекс Квебеку "*" відноситься до новітніх кодифікація цивільного права (діє з січня 1994 р.). Крім того, незважаючи на те що цивільне право канадської провінції Квебек є правом континентальним, ГКК, звичайно ж, відчуває на собі сильний вплив права загального і враховує деякі його особливості. Тим цікавіше аналіз положень даного Кодексу, що регулюють договір дарування. --- "*" Див: Цивільний кодекс Квебеку / Пер. з англ. і фр. М., 1999 (Сучасне зарубіжне та міжнародне приватне право). Отже, Німецьке цивільне укладення відрізняється досить детальним регулюванням договору дарування. Даним договором присвячена окрема глава ГГУ (гл. 2 "Дарування" розд. VII "Окремі види зобов'язань" книги другої "Зобов'язальне право"), що включає в себе 19 параграфів (516 - 534). Під договором дарування в ГГУ розуміється надання, за допомогою якого одна особа за рахунок свого майна збагачує інше, якщо обидві сторони згодні з тим, що надання вчиняється безоплатно (п. 1 § 516). З даного визначення видно, що відносини, пов'язані з даруванням, розглядаються в ГГУ в якості договірного зобов'язання, неодмінною ознакою якого є наявність згоди обох сторін. Обов'язковими ознаками договору дарування є також його безоплатність і збільшення майна обдаровуваного за рахунок майна дарувальника. Німецьке цивільне укладення розрізняє договір дарування як реальну угоду і обіцянку дарування (консенсуальної договір дарування). У першому випадку передбачено спрощений порядок укладення договору, який допускає у тому числі надання дару без згоди обдаровуваного, коли дарувальник надає обдаровуваному відповідний строк, протягом якого останнім має бути зроблено заяву про прийняття дару. Причому відсутність будь-яких заяв з боку обдаровуваного розглядається як прийняття дару: дар вважається прийнятим, якщо обдаровуваний не заявить прямо про свою відмову прийняти його. При наявності такої заяви договір дарування вважається не відбувся, а майно, передане в якості дару, підлягає поверненню дарувальнику за правилами, регулюючим безпідставне збагачення (п. 2 § 516). У другому випадку, коли мова йде про обіцянку дарування, потрібно нотаріальне посвідчення такої обіцянки, тобто договір дарування вбирається в кваліфіковану форму під страхом його недійсності. Проте недотримання нотаріальної форми не тягне недійсності договору дарування, якщо обіцяне за договором виконано (§ 518). У ГГУ чітко відмежована сфера дії договору дарування шляхом вказівки на подібні правовідносини, до яких договір дарування не застосовується. Зокрема, передбачено, що дарування не має місця, якщо хто-небудь на користь іншої особи утримується від придбання майна, або відмовляється від належного, але остаточно ще не придбаного права, або відмовляється від спадщини або від заповідального відмови (§ 517). Як об'єкт дарування (дару) розглядаються не тільки речі, що належать дарувальнику на праві власності, а й майбутні речі, які дарувальник ще повинен придбати. Причому ГГУ не тільки передбачає можливість дарування майбутніх речей, а й містить спеціальні правила стосовно до відповідальності дарувальника, що враховують особливості такого роду об'єктів. Крім того, дарування може відбуватися також шляхом передачі боргового зобов'язання або визнання існуючого боргу (п. 1 § 518). Німецьке цивільне укладення повною мірою враховує особливе положення дарувальника, який збільшує майно обдаровуваного за рахунок зменшення власного майна, нічого не отримуючи взамін. Дана обставина знаходить відображення в нормах, що наділяють дарувальника за певних умов правом на відмову від виконання обіцянки дарування, а також правом на скасування дарування. Дарувальник має право відмовитися від виконання обіцянки про надання дарування, якщо він, з урахуванням інших його зобов'язань, не в змозі виконати своєї обіцянки без того, щоб не поставити під загрозу відповідає його становищу рівень життя або виконання встановлених законом обов'язків по утриманню інших осіб (п. 1 § 519). Скасування дарування можлива в тому випадку, якщо обдарований, зробивши тяжка провина відносно дарувальника або його близького родича, висловить таким чином грубу невдячність. Причому, якщо обдаровуваний умисно та протиправно позбавив життя дарувальника або перешкодив останньому призвести скасування дарування, право скасування дарування переходить до спадкоємців дарувальника. Скасування дарування здійснюється шляхом заяви, зверненого до обдаровуваного. Наслідком скасування дарування є повернення наданого яка за правилами про зобов'язання, що випливають з безпідставного збагачення (§ 530, 531). Правда, реалізація дарувальником права на скасування дарування має певні межі: скасування дарування не допускається, якщо дарувальник пробачив обдаровуваного або якщо минув рік з того моменту, коли особа, яка має право скасування, дізналося про настання умов для здійснення цього права (§ 532). Не підлягає скасуванню дарування, вчинене в силу моральної обов'язки або для дотримання пристойності (§ 534). Крім того, дарувальник може вимагати від обдаровуваного, що не скасовуючи дарування, повернення дарунка з причини погіршення свого матеріального становища. Йдеться про ситуацію, коли дарувальник після здійснення дарування виявляється не в змозі нести витрати по підтримці гідного рівня життя або виконувати наявні у нього в силу закону обов'язку утримувати своїх родичів, чоловіка або колишнього чоловіка. У цьому випадку також підлягають застосуванню правила, що регулюють безпідставне збагачення, з тією лише особливістю, що обдаровуваному надано право відмовитися від повернення дарунка за умови виплати дарувальнику суми, необхідної для утримання дарувальника, а також його родичів (§ 528). Особливе становище дарувальника як суб'єкта одностороннього зобов'язання проявляється також у тому, що він звільнений від сплати одаряемому яких відсотків за прострочення виконання свого зобов'язання (§ 522). Необхідною умовою відповідальності дарувальника за невиконання або неналежне виконання договору дарування визнається наявність його вини у формі умислу або грубої недбалості (§ 521). Ілюстрацією до цього загального положення можуть служити окремі норми ГГУ про відповідальність дарувальника за конкретні правопорушення. Так, якщо дарувальник навмисне промовчить про недоліки подарованої речі або наданого одаряемому права, то він повинен відшкодувати останньому заподіяну внаслідок цього шкоду (§ 523, п. 1 § 524). Якщо дарувальник обіцяв одаряемому надати річ, певну родовими ознаками, яку він повинен був придбати, то при наявності недоліків речі, відомих дарувальнику в момент придбання речі або невідомих внаслідок його грубої недбалості, обдаровуваний може вимагати заміни цієї речі на річ, вільну від недоліків. У разі ж умисного замовчування з боку дарувальника про такі недоліки, обдаровуваний замість вимоги про заміну речі може пред'явити вимогу про відшкодування шкоди (п. 2 § 524). Допускається і регламентується ГГУ також договір дарування з покладенням на обдаровуваного обов'язку виконання певної дії (§ 525). Разом з тим норми, що регулюють такий договір, дбають про збереження істоти дарування, яке неодмінно має призвести до збільшення майна обдаровуваного. Даною меті підпорядковані правила про те, що дарувальник може вимагати від обдаровуваного скоєння покладеного на нього договором дії тільки після передачі останньому відповідного дару, а також про право обдаровуваного відмовитися від виконання покладеного на нього обов'язку, якщо внаслідок недоліків дару вартість дарування виявиться менше розміру витрат, необхідних для виконання відповідної обов'язки (§ 526). Наслідок невиконання обдаровуваним, який отримав дар, покладеної на нього обов'язки, полягає в тому, що дарувальник може вимагати повернення дарунка за умови, що дар мав бути використаний для виконання обдаровуваним покладеного на нього обов'язку. У цьому випадку повернення дарунка здійснюється за правилами, регулюючим безпідставне збагачення (§ 527). У випадках, коли на обдаровуваного покладено обов'язок здійснити будь-які дії в суспільних інтересах, право вимоги вчинення зазначених дій після смерті дарувальника переходить до відповідного органу влади (п. 2 § 525). У Цивільному кодексі Квебеку договором дарування також присвячена окрема глава (гл. 2 "Про даруванні" титулу другого "Про пойменованих договорах" кн. V "Про зобов'язання"), що включає в себе 36 статей (1806 - 1841). Згідно ГКК даруванням визнається договір, за яким одна особа, дарувальник, безоплатно передає іншій особі, одаряемому, майно у власність; складова частина розщепленого права власності або будь-яке інше право, що належить конкретній особі, також можуть бути передані за допомогою дарування (ст. 1806). Вже визначенні договору дарування відчувається вплив англо - американського права: як відомо, континентальна система права не допускає ніякого розщеплення права власності і розглядає передачу права власності на річ як передачу самої речі. У перших же статтях ГКК, присвячених договором дарування, виділяються два основних види дарування: дарування між живими та дарування на випадок смерті, - щодо яких надалі забезпечується диференційоване регулювання. Даруванням між живими визнається дарування, яке тягне фактичне позбавлення дарувальника володіння майном в тому сенсі, що він фактично стає боржником обдаровуваного (ст. 1807); даруванням на випадок смерті вважається дарування, при якому позбавлення дарувальника володіння майном обумовлено його смертю і настає лише у цей момент (ст. 1808). На перший погляд, з позицій континентальної системи права дарування на випадок смерті викликає здивування, оскільки такий договір неодмінно повинен зіткнутися з конкуренцією з боку інститутів спадкового права. Однак ГКК все ставить на місце правилом про те, що дарування на випадок смерті недійсне, якщо воно не оформлено шлюбним договором або не підтверджене легатом (ст. 1819). Більше того, дарування, зроблене під час передбачуваної смертельної хвороби дарувальника, недійсне в якості дарування на випадок смерті, незалежно від того, послідувала смерть чи ні. І тільки в тому випадку, якщо дарувальник одужує і не оспорює мирне володіння обдаровуваного протягом трьох років, підстава для недійсності договору відпадає (ст. 1820). Сфера дії договору дарування по ГКК також відрізняється значною своєрідністю. На відміну від німецького цивільного права (та й від римського теж) обіцянку дарування не зізнається договором дарування, а розглядається в якості окремого одностороннього зобов'язання, яке надає вигодонабувачу обіцянки право вимагати відшкодування збитків від особи, яка дала обіцянку, при невиконанні ним своєї обіцянки (ст. 1812). У той же час дія норм про договір дарування поширюється на так звані непряме і приховане дарування (ст. 1811), а також на винагороджується дарування та дарування з обтяженням в тій частині, в якій дарування перевищує вартість винагороди або обтяження (ст. 1810). У ГКК передбачені численні заборони та обмеження здійснення дарування. Так, неповнолітні або знаходяться під наглядом повнолітні (навіть представлені опікуном чи піклувальником) не вправі робити дарування, за винятком майна незначної вартості або звичайних подарунків (ст. 1813); дарування, зроблене власнику, директору або службовцеві лікувального закладу чи установи соціальної допомоги, який не є чоловіком або близьким родичем дарувальника, недійсне, якщо воно зроблено в час, коли дарувальник лікувався або отримував соціальну допомогу в такому закладі; недійсне також дарування, зроблене члену прийомної сім'ї в той час, коли дарувальник проживав в ній (ст. 1817). З числа об'єктів договору дарування між живими (у нашому розумінні це звичайний договір дарування) ГКК виключає майбутнє майно, що в принципі кореспондує іншого положення про невизнання договором дарування обіцянки дарування. Дарування між живими дійсно тільки щодо конкретного реально існуючого майна. Що стосується дарування майбутнього майна, то воно допускається тільки за договором дарування на випадок смерті (ст. 1818). Цивільний кодекс Квебеку містить вельми жорсткі вимоги до форми договору дарування: всякий договір дарування як нерухомого, так і рухомого майна під страхом його недійсності повинен бути здійснений за допомогою нотаріального акту, оригінал якого залишається у нотаріуса; більше того, дарування повинно бути оприлюднене (ст. 1824). Виняток становлять лише випадки, коли мова йде про дарування рухомого майна за згодою сторін, яке підтверджене фактичною передачею дару і безпосереднім володінням ним з боку обдаровуваного. Відповідно до ГКК допускається укладення договору дарування з обтяженням дару або з умовою на користь третьої особи (ст. 1830). У цьому випадку, якщо інше не передбачено законом або договором, обдаровуваний відповідає тільки за боргами дарувальника, пов'язаним з сукупністю активів і пасивів, які він купує. Причому обтяження, якщо воно в силу обставин, що не передбачуваних в момент прийняття дарунка, стає неможливим або занадто обтяжливим для обдаровуваного, може бути змінено або зовсім скасовано судом з урахуванням вартості дарунка, намірів дарувальника та інших конкретних обставин (ст. 1831, 1834). Виконання договору дарування (передача подарованого майна) здійснюється, як зазначено в ГКК, "шляхом введення обдаровуваного у володіння ним або дозволяючи йому вступити у володіння при усуненні до того всіх перешкод" (ст. 1825). При цьому обдаровуваний не має права вимагати у дарувальника відшкодування за платіж, який він здійснив для звільнення майна від права, що належить третій особі, або для виконання обтяження, за винятком частини, в якій платіж перевищує вигоду, витягнуту з дару. Разом з тим обдаровуваний, що втратив подароване майно в результаті його виселення (повністю або частково), наділяється правом вимагати у дарувальника відшкодування витрат, понесених у зв'язку з даром, що перевищують вигоду, яку він витягнув з дару, в тому випадку, якщо евікція з'явилася наслідком нестачі в переданому праві, про який дарувальник знав, але промовчав у момент дарування (ст. 1827). Як бачимо, в даному випадку негативні наслідки для дарувальника передбачені тільки на випадок умисних дій (вірніше, бездіяльності) останнього на шкоду інтересам обдаровуваного. За такою ж схемою будується і відповідальність дарувальника за недоліки подарованого майна: він несе відповідальність тільки за шкоду, заподіяну обдаровуваному в результаті нестачі, за умови, що він знав про цей недолік в момент дарування, але приховав дану обставину від обдаровуваного (ст. 1828) . Особливе становище дарувальника, що зменшує своє майно на користь обдаровуваного без будь-якого зустрічного надання, враховується ГКК та при наділення його правом на скасування дарування з причини невдячності обдаровуваного (ст. 1836). При цьому під невдячністю обдаровуваного розуміється така його поведінка по відношенню до дарувальника, яке заслуговує осуду, беручи до уваги характер дару, суб'єктивні властивості сторін і відповідні обставини. На відміну від німецького законодавства, що передбачає односторонню скасування дарування шляхом заяви дарувальника, відповідно до ГКК скасування дарування може бути здійснена тільки в судовому порядку, що, безумовно, погіршує становище дарувальника. Позов про скасування дарування може бути пред'явлений тільки за життя обдаровуваного і протягом одного року після того, як невдячність стала підставою для скасування дарування, або після дня, коли дарувальнику стало відомо про невдячність обдаровуваного. Смерть дарувальника в період, коли було можливо пред'явлення позову про скасування дарування, не погашає права на позов, однак спадкоємці дарувальника можуть пред'явити такий позов тільки протягом одного року після смерті дарувальника. Скасування дарування судом зобов'язує обдаровуваного повернути те, що він отримав за договором дарування. Особливим чином регулюється в ГКК дарування, скоєне за шлюбним договором. Будь-яка особа має право вчинити дарування між живими за шлюбним договором стосовно подружжя (у тому числі майбутніх подружжя), їх дітей та спільних дітей, як народжених, так і ще не народжених, за умови, що останні народяться живими і життєздатними. Сторонами договору дарування на випадок смерті можуть виступати виключно ті особи, які визнаються вигодонабувачами між живими за шлюбним договором (ст. 1840). При цьому дарування на випадок смерті може бути відкликана дарувальником. Отже, ми завершили розгляд основних положень, що регулюють договір дарування, які містяться в Німецькому цивільному укладенні і в Цивільному кодексі Квебека. Незважаючи на наявні суттєві відмінності в підходах до регламентації договору дарування, ми можемо виділити і спільні риси зазначених законодавчих актів. По-перше, в обох випадках відносини, пов'язані з даруванням, визнаються не просто юридичним фактом, що породжує право власності у обдаровуваного, а цивільно - правовим договором, що укладається між дарувальником і обдаровуваним. По-друге, одним з основних ознак договору дарування (поряд з безвозмездностью) визнається те, що дарування здійснюється шляхом збільшення майна обдаровуваного за рахунок зменшення майна дарувальника. По-третє, в обох випадках враховується особливе положення дарувальника у договорі дарування, який втрачає своє майно, не купуючи нічого натомість: дарувальник наділяється додатковими правами, не властивими для боржника в цивільно - правовому зобов'язанні, і зокрема правом на скасування дарування з причини невдячності обдаровуваного. Скасування дарування у всіх випадках тягне обов'язок обдаровуваного повернути те, що було одержане за договором дарування. По-четверте, відповідальність дарувальника за невиконання або неналежне виконання зобов'язання, а також за шкоду, заподіяну обдаровуваному в результаті недоліків дару, настає лише за наявності вини дарувальника у формі умислу або грубої необережності. І нарешті, по-п'яте, договір дарування може існувати у формі як реального, так і консенсуального зобов'язання. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "2. Договір дарування в деяких зарубіжних законодавствах " |
||
|
||