| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Глава 25. Договір комерційної концесії |
||
|
1. Комерційна концесія являє собою один з нових інститутів російського цивільного права. Цей правовий інститут подібний з інститутом англосаксонського права, відомим під назвою "franchising" (франчайзинг, франшиза), і може застосовуватися тільки у сфері підприємницької діяльності. Поняття договору комерційної концесії сформульовано в п. 1 ст. 1027 ЦК. За договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, що належать правовласнику (фірмове найменування, комерційне позначення, комерційну інформацію, товарний знак, знак обслуговування тощо). З використанням інституту комерційної концесії набула широкого поширення в значній частині країн система надання послуг в галузі громадського харчування ("Макдоналдс", "Піца Хат" та ін.), продажу товарів, готельних мереж і т. д. Зазвичай розрізняють збутової франчайзинг, при використанні якого створюється єдина розгалужена збутова мережа, що функціонує під контролем правовласника; торговий франчайзинг, для якого характерна наявність єдиної мережі роздрібної торгівлі; франчайзинг у сфері обслуговування; виробничий франчайзинг. Комерційна концесія дозволяє правовласнику найбільш економічно розвивати свою справу, позбавляючи від необхідності відкривати філії або створювати нові юридичні особи на віддалених територіях і нести витрати на придбання основних засобів, і в той же час надаючи правовласнику здійснювати практично повний контроль над діяльністю користувача. Користувач також отримує ряд вигод, які, зокрема, полягають у зниженні підприємницького ризику і прискоренні розвитку власного бізнесу, що забезпечується використанням хорошої комерційної репутації правовласника у відповідній сфері діяльності. У той же час для споживача комерційна концесія може мати і негативні сторони, пов'язані з можливою помилкою з його боку щодо особистості продавця товару або його виробника, а також виконавця послуг. Тому захист інтересів споживача додатково забезпечується за допомогою правил п. 2 ст. 1028 ЦК про обов'язкову реєстрацію договору комерційної концесії, відповідальності правовласника за вимогами, що пред'являються до користувача (ст. 1032 ЦК), а також вимогам законодавства про захист прав споживачів в частині належного інформування споживача про особистості продавця (виконавця, виробника) та якості товару (роботи , послуги). Крім того, використання інституту комерційної концесії у разі зловживання обмежувальними умовами може представити загрозу розвитку вільної конкуренції. Тому в розглянутому аспекті важливого значення набувають розвиток антимонопольного законодавства і вдосконалення практики його застосування. Договір комерційної концесії зазвичай укладається з метою створення нових господарських комплексів з використанням фірмового позначення правовласника. Оскільки предметом договору комерційної концесії є не окреме виключне право, зокрема право на використання винаходу, корисної моделі, товарного знака тощо, а комплекс таких прав, зазначене обставина дозволяє відмежувати договір комерційної концесії від ліцензійних договорів, які передбачають передачу права на використання окремих об'єктів інтелектуальної власності. Договір комерційної концесії слід також відрізняти від договорів комісії та агентських договорів. Комісіонер і агент завжди діють в інтересах і за дорученням відповідно комітента і принципала, надають останнім послуги і отримують за це винагороду. Що стосується договору комерційної концесії, то його взагалі не можна віднести до договорів про надання послуг. Представляється, що договір комерційної концесії за правовою природою найближче до договорів про передачу майна у вигляді майнових прав. Але він не відноситься до цієї категорії договорів у зв'язку з особливостями виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності як об'єкта, відмінного від майна, в тому числі і майнових прав (ст. 128 ЦК). 2. Сторонами договору комерційної концесії є правовласник і користувач. В якості обох сторін договору можуть виступати тільки спеціальні суб'єкти - комерційні організації та громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців (п. 3 ст. 1027 ЦК). Договір комерційної концесії - консенсусний, відшкодувальний, двосторонньо зобов'язує. Крім норм гл. 54 ЦК до договору комерційної концесії застосовуються норми ЦК та іншого законодавства, що регулюють відносини, що складаються у зв'язку із створенням та використанням відповідних об'єктів інтелектуальної власності. Наприклад, щодо фірмового найменування це ст. 54, 64, 82, 113, 115 ЦК та применяющееся в частині, що не суперечить російському законодавству, Положення про фірму, затверджене Постановою ЦВК і РНК від 22 червня 1927 "*", а також Конвенція з охорони промислової власності від 20 березня 1883 м. Щодо інших об'єктів інтелектуальної власності застосовуються Патентний закон від 23 вересня 1992 р., Закон РФ від 9 липня 1993 р. "Про авторське право і суміжні права" та ін --- "*" СЗ СРСР. 1927. N 40. Ст. 394, 395. ВВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242. 3. Згідно п. 1 ст. 1028 ЦК договір комерційної концесії повинен бути укладений у письмовій формі. Недотримання письмової форми договору тягне його нікчемність. Крім того, договір комерційної концесії підлягає спеціальній реєстрації органом, який здійснив реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, що виступає за договором як правовласника (п. 2 ст. 1028 ЦК). За загальним правилом ст. 1031 ЦК, яке може бути змінено договором, саме правовласник зобов'язаний забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії. Законодавець не називає реєстрацію договору комерційної концесії державної. Тому на відміну від загального правила п. 3 ст. 433 ГК цей договір набирає чинності у відносинах між сторонами договору з моменту досягнення ними угоди. Але у відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з моменту його реєстрації. Якщо правовласник зареєстрований як юридичної особи або індивідуального підприємця в іноземній державі, договір комерційної концесії реєструється органом, який здійснив реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, що є користувачем. Постановою Уряду РФ від 17 травня 2002 р. N 319 "Про уповноваженого федеральному органі виконавчої влади, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, селянських (фермерських) господарств, фізичних осіб як індивідуальних підприємців" "*" в якості органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та, в силу п. 2 ст. 1028 ЦК, договорів комерційної концесії, було визначено Міністерство РФ з податків і зборів. Наказом МНС Росії від 20 грудня 2002 р. N БГ-3-09/730 затверджено Порядок реєстрації договорів комерційної концесії (субконцесії) , де відповідно до ст. 1028, 1036, 1037 ЦК визначено порядок реєстрації укладення, зміни та розірвання договору комерційної концесії та субконцесії. --- "*" СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872; 2003. N 38. Ст. 3667. БНА РФ. 2003. N 8. Якщо договір комерційної концесії передбачає використання об'єкта, що охороняється відповідно до патентного законодавства, такий договір, крім вищезгаданої реєстрації, підлягає реєстрації також у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків. При недотриманні цієї вимоги договір вважається нікчемним. Відповідно до Постанови Уряду РФ від 19 вересня 1997 р. N 1203 "Про Російському агентстві по патентах і товарних знаків та підвідомчих йому організаціях" "*" таким органом виконавчої влади було Російське агентство по патентах і товарних знаків (Роспатент) (нині - Федеральна служба з інтелектуальної власності, патентам і товарним знакам). --- "*" СЗ РФ. 1997. N 39. Ст. 4541. Наказом Роспатенту від 29 квітня 2003 р. N 64 затверджено Правила реєстрації договорів про передачу виключного права на винахід, корисну модель, промисловий зразок, товарний знак, знак обслуговування, зареєстровану топологію інтегральної мікросхеми та права на їх використання, повної або часткової передачі виключного права на програму для електронних обчислювальних машин і базу даних "*". Слід зауважити, що в п. 37 зазначених Правил з посиланням на ст. 1032 ЦК встановлено, що в договорі має міститися умова про те, що користувач зобов'язаний забезпечувати відповідність якості вироблених ним товарів, виконуваних робіт, надання послуг якості аналогічних товарів, робіт і послуг, вироблених, виконуваних або надаваних безпосередньо правовласником, і про те, що правовласник контролюватиме виконання цієї умови. Насправді ж ст. 1032 ЦК містить імперативно встановлений перелік додаткових обов'язків користувача за договором комерційної концесії (крім обов'язку користувача надати обумовлену кількість субконцесії), в той час як п. 37 Правил, по суті, без достатніх підстав надає зазначеного переліку суттєвого умови договору комерційної концесії. --- "*" БНА РФ. 2003. N 36. Відомості про зареєстровані договори комерційної концесії та зареєстрованих зміни, внесені до зареєстрований договір комерційної концесії, вносяться відповідно до Державного реєстру винаходів РФ, Державний реєстр корисних моделей РФ, Державний реєстр промислових зразків РФ, Державного реєстру товарних знаків і знаків обслуговування РФ. 4. Предметом договору комерційної концесії є переданий правовласником користувачеві комплекс виключних прав, що належать правовласнику, в тому числі право на фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, на комерційну інформацію, а також на інші передбачені договором об'єкти виключних прав - товарний знак, знак обслуговування , програми для ЕОМ і т.д. (П. 1 ст. 1027 ЦК). Комплексність переданих виключних прав є природообразующих ознакою договору комерційної концесії, тому навряд чи можна погодитися з твердженням, хоча і зробленим з деякими застереженнями, про те, що предметом договору комерційної концесії може бути тільки одне право "* ". --- "*" Цивільне право. Підручник / За ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. Ч. 2. С. 632. Крім того, як випливає з п. 2 ст. 1027 ЦК, договір комерційної концесії передбачає можливість використання ділової репутації і комерційного досвіду правовласника. Щодо ділової репутації правовласника слід зауважити, що оскільки вона віднесена до числа особистих немайнових благ (ст. 150 ЦК), не допускається її передача або відчуження іншим способом. Тому, як видається, ділова репутація не може бути самостійним предметом договору комерційної концесії. Водночас надання користувачеві права використовувати фірмове найменування або комерційне позначення правовласника передбачає поширення на такого користувача і позитивної ділової репутації правовласника, що, власне, й обумовлює економічну доцільність придбання користувачем зазначених виключних прав. У зв'язку з цією обставиною ділова репутація правовласника може отримати в договорі умовну грошову оцінку. Винагорода за договором комерційної концесії може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі фіксованих разових або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором (ст . 1030 ЦК). 5. Договір комерційної концесії може бути укладений як на визначений термін, так і без зазначення строку. Істотне умова договору комерційної концесії - конкретизація предмета договору шляхом вказівки на той обсяг, в якому користувач може використовувати комплекс виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правовласника. Способи визначення цього обсягу можуть бути різними. Зокрема, можливе встановлення в договорі мінімальної і (або) максимального обсягу використання. Договір може бути укладений із зазначенням або без зазначення території використання стосовно певної сфери підприємницької діяльності. За загальним правилом ст. 1029 ЦК користувач не має права дозволяти іншим особам використання наданого йому комплексу виключних прав або частини комплексу на умовах субконцесії. Однак дане загальне правило є диспозитивним, тому право користувача укладати договір субконцесії може бути передбачено договором комерційної концесії. Більш того, у договорі може бути передбачено обов'язок користувача надати протягом певного строку певній кількості осіб право користування зазначеними правами на умовах субконцесії. В силу похідного характеру договір комерційної концесії не може бути укладений на більш тривалий термін, ніж договір комерційної концесії, на підставі якого він укладається. З тієї ж причини недійсність договору комерційної концесії тягне недійсність і укладених на її підставі договорів комерційної субконцесії. Згідно диспозитивності правилом п. 3 ст. 1029 ЦК при достроковому припиненні договору комерційної концесії права та обов'язки вторинного правовласника за договором комерційної субконцесії (користувача за договором комерційної концесії) переходять до правовласнику, якщо він не відмовиться прийняти на себе права та обов'язки за цим договором. Це правило відповідно застосовується при розірванні договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку. За загальним правилом дострокове припинення договору комерційної концесії тягне не припинення договору субконцесії, а зміна його суб'єктного складу - вторинний правовласник вибуває зі складу учасників договору, а його місце займає основний правовласник. Таке наслідок настає в разі мовчання правовласника. Його відмова від прийняття на себе прав і обов'язків вторинного правовласника за договором комерційної субконцесії тягне припинення договору. Користувач несе субсидіарну відповідальність за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів, проте договором можуть бути передбачені як солідарна з вторинними користувачами відповідальність первинного користувача, так і звільнення його від відповідальності перед правовласником. 6. Правовласник і користувач несуть ряд обов'язків за договором комерційної концесії. Правовласник зобов'язаний передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав. Правовласник також зобов'язаний видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку. Цей перелік обов'язків користувача встановлений імперативно і не може бути змінений договором комерційної концесії. Крім того, якщо договором комерційної концесії не передбачено інше, правовласник зобов'язаний забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії, надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, зокрема у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників, а також контролювати якість товарів (робіт, послуг), що виробляються (виконуються , надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії. Користувач, крім сплати правовласнику обумовленого договором винагороди, зобов'язаний: використовувати при здійсненні передбаченої договором діяльності фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі чином; забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, надання послуг якості аналогічних товарів, робіт або послуг, вироблених, виконуваних або надаваних безпосередньо правовласником; дотримуватися інструкцій та вказівок правоволодільця, спрямованих на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується правовласником, в тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень , використовуваних користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав; надавати клієнтам всі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи товар (роботу, послугу) безпосередньо у правоволодільця; не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію; надати обумовлену кількість субконцесії, якщо такий обов'язок передбачений договором; інформувати клієнтів найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації в силу договору комерційної концесії. Що стосується прав сторін за договором комерційної концесії, то вони можуть бути обмежені договором. Обмеження можуть виражатися, зокрема, у зобов'язанні правовласника не надавати іншим особам аналогічні комплекси виключних прав для їх використання на закріпленій за користувачем території або утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території; зобов'язанні користувача не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється дія договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності, що здійснюється користувачем з використанням належних правоволодільцеві виключних прав; відмову користувача від одержання за договорами комерційної концесії аналогічних прав у існуючих або потенційних конкурентів правовласника; зобов'язанні користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування комерційних приміщень, що використовуються при здійсненні наданих за договором виключних прав, їх зовнішнє і внутрішнє оформлення. Такі обмежувальні умови можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу або іншої зацікавленої особи, якщо ці умови з урахуванням стану відповідного ринку та економічного стану сторін суперечать антимонопольному законодавству. Пункт 2 ст. 1033 ЦК забороняє під страхом нікчемності встановлювати в договорі умову про надання правовласнику права визначати ціну продажу товару користувачем або ціну робіт (послуг), виконуваних користувачем, або встановлювати верхню чи нижню межу цих цін, а також умову, будь-яким чином обмежує коло осіб, яким користувач має право продавати товари, виконувати роботи або надавати послуги. Заборона на обмеження кола споживачів не застосовується в тому випадку, якщо діяльність суб'єкта підприємницької діяльності відповідно до законодавства орієнтована на певне коло осіб (наприклад, підприємства торгівлі і надання послуг для соціально незахищених громадян). 7. Правовласник несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що надаються користувачем за договором комерційної концесії (п. 1 ст. 1034 ЦК). Виняток із загального правила про субсидіарну відповідальність правовласника становить випадок, коли користувач не тільки продавець, але і виробник продукції правовласника - в цьому випадку останній несе солідарну з користувачем відповідальність за вимогами, що пред'являються до нього як до виробника такої продукції (п. 2 ст. 1034 ЦК). Після закінчення терміну договору комерційної концесії користувач, який належно виконував обов'язки, має переважне право на укладення договору на новий строк на тих же умовах. Це правило встановлено в ст. 1035 ЦК та захищає інтереси користувача як більш слабкої сторони договору. Правовласник має право відмовити в укладенні договору комерційної концесії на новий строк за умови, що протягом трьох років з дня закінчення строку даного договору він не буде укладати з іншими особами аналогічні договори комерційної концесії і погоджуватися на укладення аналогічних договорів комерційної субконцесії, дія яких поширюватиметься на ту ж територію, на якій діяв договір. Якщо до закінчення трирічного терміну правовласник побажає надати будь-кому ті ж права, які були надані користувачеві за припинити Договір, він зобов'язаний запропонувати користувачеві укласти новий договір на не менш сприятливих, в порівнянні з що припинилася договором, умовах або відшкодувати понесені користувачем збитки. 8. Крім загальних підстав припинення зобов'язань, передбачених ст. 407 - 419, ст. 1037 ЦК встановлює ряд спеціальних підстав припинення договору комерційної концесії. Зокрема, кожна із сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за 6 місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий строк. Договір комерційної концесії перестає діяти також у разі припинення належних правоволодільцеві прав на фірмове найменування і комерційне позначення без заміни їх аналогічними правами, а також при оголошенні правоволодільця або користувача неплатоспроможним. У разі зміни правовласником фірмового найменування або комерційного позначення, права на використання яких входять у комплекс виключних прав, користувач має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків. Якщо користувач не пред'являє такої вимоги, договір комерційної концесії продовжує діяти щодо нового фірмового найменування або комерційного позначення правовласника, при цьому користувач має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди. Право вимагати зменшення розміру винагороди користувач набуває і в разі припинення виключного права, користування яким надано за договором комерційної концесії. Сам же договір комерційної концесії при цьому продовжує діяти, за винятком положень, що відносяться до припинилося право. Перехід до іншої особи будь-якого виключного права, що входить в наданий користувачеві комплекс виключних прав, не є підставою для зміни або розірвання договору комерційної концесії. У цьому випадку новий правовласник стає стороною цього договору в частині прав та обов'язків, що відносяться до перейшов виключного права. У разі смерті правоволодільця його права та обов'язки за договором комерційної концесії переходять до спадкоємця за умови, що він зареєстрований або протягом шести місяців з дня відкриття спадщини зареєструється як індивідуальний підприємець. В іншому разі договір комерційної концесії припиняється. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Глава 25. ДОГОВІР комерційної концесії" |
||
|
||