| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Договір про консорціум |
||
|
1. У міру поглиблення міжфірмових зв'язків промислового і науково-технічного характеру все більший розвиток отримує кооперація господарюючих суб'єктів з виконання промислових проектів, що замовляються третьою особою. Така кооперація отримала найменування тристоронньої. У сфері міжнародного співробітництва йдеться про коопераційному здійсненні робіт, що проводяться партнерами в третій країні. Така кооперація виникає, як правило, з метою реалізації в першу чергу великомасштабних проектів, коли по виробничим, фінансовим, технічним чи інших причин потрібно об'єднання зусиль кількох товариств (компаній або корпорацій), промислових та / або банківських. Здійснення кооперації грунтується в цьому випадку на договорі, що отримав назву договору або угоди про консорціум (consortium agreement), що представляє собою коопераційний договір особливого роду, специфіка якого визначається участю у відносинах ще одного боку - замовника. Створюване відповідно до договору тимчасове об'єднання учасників (партнерів) з метою здійснення промислового проекту за контрактом з третьою особою (клієнтом) іменується консорціумом. Ні в одній з країн немає спеціального нормативного регулювання цього договору. Зважаючи широкого розповсюдження консорціальних відносин у діловій практиці національними та міжна- 360 рідними організаціями розроблено ряд рекомендацій та матеріалів щодо укладення договору, які не є, однак, проформами і мають рекомендаційний характер. До таких документів належать керівництва щодо складання контрактів, розроблені Європейською економічною комісією ООН в 1973 і 1979 роках. 2. Консорціум являє собою об'єднання, що не володіє правами юридичної особи, і, отже, створення його не означає появи нового суб'єкта права. Вхідні в консорціум учасники (партнери) є, як правило, юридичними особами і повністю зберігають свою юридичну самостійність при укладенні консорциального угоди. Створене ними об'єднання без будь-яких корпоративних ознак в літературі відносять до «неінкорпорована спільним підприємствам» (inin-corporated joint venture) або «несправжнім спільним підприємствам» (non-equity joint venture). Відносинам учасників між собою і з замовником надають різну правову форму. Найбільш часто використовується одна з наступних двох форм або моделей консорціуму. У простому консорціумі, заснованому на чисто зобов'язальних відносинах між патнерів і кожного з них із замовником, учасники роздільно несуть перед клієнтом ризики виконання роботи і отримують від нього винагороду. Консорціум як асоціація у формі цивільного товариства грунтується на спільному несенні партнерами ризиків і витяганні прибутків (a risk and profit sharning association). 3. Договір про консорціум являє собою складний контракт, що містить умови про внутрішні відносинах партнерів і про зовнішні їхніх стосунках. Виникає складна система договірних відносин, що включає два комплекси правовідносин: один - між самими учасниками консорціуму, тобто між двома або більше партнерами, спільно виступаючими як постачальники та / або підрядники, і другий - між членами консорціуму і замовником (клієнтом), перед яким вони виступають роздільно або спільно. У порівнянні з двосторонньої кооперацією характер господарських та юридичних відносин значно ускладнюється. Для здійснення проекту встановлюються зовнішні договірні відносини між замовником або клієнтом, з одного боку, та консорціумом - з іншого. Їх основою є так зване генеральну угоду або договір (order-contract), яка не є, отже, коопераційним. На практиці замовником виступає найчастіше уряд, чи міністерство (відомство), або ж державне підприємство, а в якості консорціуму - дві або більше національні та / або іноземні організації. Внутрішні відносини в рамках консорціуму самих кооперирующихся сторін регулюються укладаються ними консорціальні договором щодо здійснення генеральної угоди (contract 361 for the execution of the order). Такий договір, що є за своїм характером коопераційним, містить цілий ряд елементів, які не відомих звичайному коопераційних угодою. Консорціальні договір складається у вигляді або єдиного документа, що визначає всі аспекти відносин сторін, або двох документів, з яких рамковий контракт закріплює принципи, цілі та межі кооперації (форми участі, фінансування, виборні процедури, повноваження менеджера і пр.), а інший - контракт про участь (implementing contract) - умови участі партнерів у виконанні контракту. До важливих елементів договору належать насамперед: а) поділ в рамках консорціуму функцій чи обов'язків між партнерами по здійсненню господарських операцій, а також визначення порядку їх здійснення, тобто визначення ролі кожного учасника як постачальника товарів і / або виконавця робіт із зазначенням умов здійснення ними своїх обов'язків; б) встановлення розміру винагороди кожного партнера за товари, що або надані послуги. Спеціальним умовою договору один з партнерів виділяється в якості головного члена консорціуму, чи лідера (leading company), на якого покладаються обов'язки по керівництву консорціумом (the principal contractor for chef de file). Лідер консорціуму призначає менеджера (project manager) як керівника робіт і представника консорціуму перед клієнтом і третіми особами, хоча може і сам здійснювати ці функції. Якщо менеджер не вказується в договорі, відповідальність за координацію виконання робіт і підтримання зв'язків з клієнтом лежить на лідері консорціуму. З іншого боку, призначення менеджера не виключає процедури періодичних нарад керівників кооперирующихся сторін, організацію ними робочих груп на вимогу клієнта або власною ініціативою і т. д. Важливим моментом у діяльності консорціуму є розподіл відповідальності. При цьому виникають в принципі три лінії відповідальності: партнерів перед клієнтом, партнерів у взаємних відносинах і партнерів перед третіми особами. У простому консорціумі генеральну угоду з клієнтом підписує або кожен партнер від свого імені, або тільки керівник проекту або лідер, який укладає договір від імені консорціуму як такого. Проте кожен партнер, незалежно від факту підписання ним договору, несе лише індивідуальну відповідальність за виконання своїх зобов'язань. У результаті підписання консорциального угоди він встановлює з об'єднанням зобов'язальні відносини з виконання своєї частини роботи і не несе ризиків і відповідальності перед клієнтом за виконання робіт, взятих на себе консорціумом. У консорціумі, заснованому на принципі спільного несення ризиків і відповідальності, а також отримання прибутків, відповідальність партнерів перед клієнтом будується за договором на засадах 362 спільній або солідарної відповідальності. В основу розподілу відповідальності між самими партнерами зазвичай кладуться початку часткової відповідальності. 4. До відносин консорціуму із замовником застосовуються загальні норми зобов'язального права і норми договорів, що регулюють відповідні відносини, в першу чергу договорів підряду та купівлі-продажу. Питання про юридичну природу консорциального угоди вирішується таким чином. У країнах романо-германської системи права його розглядають як товариський договір і відповідно застосовують: у французькому праві - договір громадянського товариства (societe civile), регульований ст. 1832-1873 ФГК; в німецькому праві - договір товариства (burgerliche Gesellschaft), регульований § 705-740 ГГК. Цивільне товариство відрізняється від торгового. У країнах англо-американської системи права до відносин членів консорціуму суди застосовують правила про Партнершип. Хоча консорціум не є повністю ідентичним цьому виду товариства, він розглядається як «товариство для єдиної угоди» (partnership for a single transaction), і до нього застосовуються норми про Партнершип. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна " § 2. Договір про консорціум " |
||
|
||