Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
М.І. Брагінський, В.В. ВІТРЯНСЬКИЙ. ДОГОВОРИ про банківський вклад, банківський рахунок; БАНКІВСЬКІ РОЗРАХУНКИ. КОНКУРС, ДОГОВОРИ ПРО ІГРАХ І ПАРІ. Книга п'ята. Том 2, 2006 - перейти до змісту підручника

2. Конкурси-торги

Свобода конкурсів-торгів та її межі. Правове регулювання конкурсів у випадках, коли вони являють собою одну з форм торгів, здійснюється головним чином трьома статтями Кодексу - ст. ст. 447 - 449. Велика частина містяться в цих статтях норм, як уже зазначалося, включає вказівку на те, що вони мають на увазі торги і, отже, розраховані на застосування їх в рівній мірі до обох форм торгів: конкурсом і аукціону. При цьому не має значення, названі чи у відповідних нормах "торги", або в них міститься вказівка ??на те, що маються на увазі "аукціон і / або конкурс".
Будь-які конкурси (далі - конкурси-торги) в рамках торгів мають кінцевою метою укладення договору. Як зазначає В.В. Витрянский, "шляхом проведення торгів може бути укладений будь-який договір, якщо тільки це не суперечить його суті" "*". При цьому одні торги безпосередньо завершуються досягненням зазначеної мети, в той час як інші роблять для цього лише перший крок, маючи на увазі, що другий, наступний за визнанням права укласти договір, являє собою реалізацію відповідного права. Хоча зазначене розмежування проведено тільки в п. 2 і п. 5 ст. 448 ГК, його можна вважати основним для поділу конкурсів-торгів, оскільки їм визначається предмет такого конкурсу. Два інших ділення торгів - на аукціони і конкурси, а також відповідно тих і інших на відкриті і закриті при всьому їх значенні характеризують лише способи проведення торгів на укладання та на право укладення договорів.
---
"*" Цивільне право: Підручник: У 4 т. / За ред. Е.А. Суханова. М., 2005. С. 208.
Укладенню договору присвячена вже перша з норм, включених в ст. 447 ГК. Нею передбачена можливість укладення шляхом торгів договору з особою, що виграв торги.
Обмеження свободи торгів може носити двоякий характер. Маються на увазі підстави для двох протилежних по суті рішень: заборони торгів або їх обов'язковості.
У самому п. 1 ст. 447 ЦК міститься подібне обмеження. Воно полягає в тому, що використання торгів для укладення договору допускається, якщо інше не випливає із суті договору. Маючи на увазі винятковий характер подібного обмеження, яке не дозволяє тим самим розширено тлумачити відповідну норму, є підстави доповнити її в майбутньому вказівкою на неможливість укладення договору шляхом торгів (конкурсу чи аукціону) також і у випадках, передбачених законом. Підтвердженням доцільності такого доповнення можуть служити деякі чинні акти, що містять подібні обмеження "*".
---
"*" Прикладом може служити наведена вище ст. 110 Закону "Про неспроможність (банкрутство)", що встановлює обмежене коло випадків, при яких допускається використання конкурсів при продажу підприємств як майнового комплексу.
Друга форма обмеження свободи торгів, що виражається на цей раз у встановленні їх обов'язковості, міститься в ст. 447 (п. 3) ГК. Мова в ній йде про те, що Кодексом або іншим законом може бути передбачена обов'язковість укладання договору про продаж речі або майнового права тільки шляхом проведення торгів. Є підстави припускати, що відповідна норма допускає розширене тлумачення. Мається на увазі, що під продажем речі або майнового права може матися на увазі будь-який договір, яким опосередковується, прямо або побічно, перехід речей або майнових прав, а одно виконання робіт і надання послуг. Можна вказати в цьому зв'язку на ст. 38 Закону "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб" "*", яка містить вказівку на обов'язковість розміщення замовлень у всіх випадках шляхом проведення торгів, якщо інше не встановлено законом.
---
"*" СЗ РФ. 2005. N 31. Ст. 3105.
Прикладами норм, що встановлюють обов'язковість торгів, можуть бути п. 2 ст. 30 Земельного кодексу (маються на увазі випадки, коли земельна ділянка надається для будівництва у власність, притому без попереднього узгодження місць розміщення відповідних об'єктів) та ст. 54 Закону "Про виконавче провадження", в якій містяться загальні норми, що визначають порядок продажу майна боржника.
Необхідність у проведенні обов'язкових торгів з виділенням конкурсу проявилася особливо гостро при приватизації державного і муніципального майна. Відповідно, прийняті на цей рахунок акти не тільки передбачили обов'язковість самих торгів, але у випадках, коли мова йде про конкурси-торгах, одночасно встановлювали обов'язкові їхні умови. Разом з тим, вказавши у вигляді загального правила на обов'язковість продажу підлягає приватизації майна з торгів, Закон "Про приватизацію державного та муніципального майна" (ст. ст. 18 - 20) передбачив виняткові випадки, при яких допускаються інші за межами торгів особливі способи приватизації (ст. ст. 23, 24 та ін.)
Особливий характер носять норми, що регулюють порядок проведення торгів у формі конкурсів, пов'язаних з укладенням державного або муніципального контракту на поставку товарів для державних або муніципальних потреб, і такого ж державного контракту на виконання підрядних робіт для державних відповідно потреб. Мається на увазі, що хоча ст. 527 (п. 4) і ст. 766 (п. 2) ГК передбачають розміщення замовлення на поставку товарів або на підрядні роботи для державних або муніципальних потреб шляхом конкурсів лише як можливі варіанти укладання державного або муніципального контракту, разом з тим відповідні норми законів та інших правових актів встановлюють випадки, коли такий державний чи муніципальний контракт повинен неодмінно укладатися шляхом конкурсу.
Важливе значення може мати обов'язковість торгів для забезпечення не тільки публічного, а й приватного інтересу. Це відноситься, наприклад, до застави. У момент, коли виникає необхідність реалізувати заставне право, тобто звернути стягнення на заставлене майно, відбувається збіг інтересів заставодержателя, зацікавленого в тому, щоб виручена при продажу заставленого майна сума виявилася достатньою для покриття забезпеченого заставою боргу, та заставодавця, у якого за загальним правилом мається цілком зрозумілий інтерес до того, щоб отримати максимальну ціну за продане майно (останнє пояснюється вже тим, що за чинним законодавством заставодавець має право на отримання різниці між вирученої сумою і тією, яка необхідна і достатня для покриття боргу, - п. 6 ст. 350 ЦК). В одержанні максимальної ціни може виявитися зацікавленим і кредитор заставодавця, оскільки різниця між зобов'язанням перед заставодержателем і вирученої сумою може використовуватися у відповідній частині для покриття боргів заставодавця кредитору (виняток становлять випадки виступи як заставодержателя ломбарду - п. 5 ст. 358 ЦК).
Організатор та учасники конкурсів-торгів. Проведення будь-яких видів торгів передбачає участь в них особи, на яке стосовно до різних стадій торгів покладається певне коло основоположних для їх проведення організаційних функцій. Таким особою є організатор торгів.
У п. 2 ст. 447 ЦК міститься вказівка ??на дві категорії можливих організаторів торгів.
Першу з них складають власник речі або власник майнового права - той, кому належить матеріальний предмет конкурсу, або той, хто може його придбати (все залежить від того, виступає в якості організатора конкурсу продавець чи покупець) . Особлива роль цієї категорії організаторів визначена, зокрема, в самому ГК: мається на увазі міститься в ньому вказівка ??на закріплення за організатором права направити повідомлення про проведення торгів (п. 2 ст. 448 ЦК), призначити заздалегідь конкурсну комісію (п. 4 ст . 447 ЦК), у встановлених випадках і порядку сповістити учасників про свою відмову від проведення торгів (п. 3 ст. 448 ЦК). Положення (Правила) про проведення різних конкурсів-торгів визначають, хто саме виступатиме організатором. Так, Закон "Про неспроможність (банкрутство)" (ст. 110) передбачає, що при продажу підприємства-боржника з торгів в якості організатора виступає зовнішній керуючий.
Вказівка ??на можливість виступу в якості організатора конкурсів може бути включено в акти, що визначають правове становище відповідного органу. Прикладом може служити Положення про Міністерство транспорту Російської Федерації "*", яке віднесло до його компетенції проведення в установленому порядку конкурсів, що мають своїм предметом висновок державних контрактів на розміщення замовлень на постачання товарів, виконання робіт і надання послуг для потреб міністерства, а також проведення науково -дослідних робіт для державних потреб у встановленій сфері діяльності. Схожа норма включена до Положення про Федеральному космічному агентстві .
---
"*" СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3342.
У зазначеному Положенні (СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2777) міститься вказівка ??на те, що агентство проводить в установленому порядку конкурси та укладає державні контракти на розміщення замовлень на поставку товарів, виконання робіт, надання послуг, на проведення науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт для державних потреб у встановленій сфері діяльності, у тому числі для забезпечення потреб агентства.
У самому п. 2 ст. 447 ГК особливо виділені в якості можливих організаторів торгів також спеціалізовані організації, що діють на підставі договору з власником речі або власником майнового права "*". При цьому залежно від виду такого договору, укладеного спеціалізованою організацією, - побудований він за моделлю прямого або непрямого представництва (тобто договору доручення або комісії) - спеціалізована організація діє від свого імені або від імені власника речі або володаря майнового права. Виступ у якості організатора спеціалізованої організації може бути в одних випадках обов'язковою, а в інших, навпаки, виключатися. Стаття 54 Закону "Про виконавче провадження" містить, наприклад, вказівка ??на те, що торги нерухомим майном повинні проводитися спеціалізованою організацією. При цьому передбачена допустимість виступу у відповідній ролі тільки таких організацій, які в установленому законом порядку наділені правом здійснювати операції з нерухомістю. Особливі випадки складають, наприклад, конкурси з відбору та організації спеціалізованого депозитарію для укладення з ним Пенсійним фондом Російської Федерації договору про надання послуг спеціалізованого депозитарію, а також з відбору керуючих компаній для укладення з ними Пенсійним фондом Російської Федерації договору довірчого управління коштами пенсійних накопичень. В обох випадках в якості організатора виступає Міністерство фінансів Російської Федерації.
---
"*" Див, зокрема, Закон "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб".
Існують в ряді випадків певні обмеження щодо учасників торгів. Можливість виступу в торгах на укладення договору або на право укласти договір у якості учасника визначається з урахуванням особливостей самого договору, що укладається. Відповідне обмеження може становити одну з умов організації торгів, а якщо мова йде про закритих торгах (конкурсах), то і їх характер "*".
---
"*" Так, Закон "Про неспроможність (банкрутство)" (ст. 195 "Зовнішнє управління стратегічними підприємствами і організаціями"), встановлюючи спеціальний правовий режим для відповідних об'єктів, передбачає: "При продажу підприємства або майна боржника, які відносяться до обмежено оборотоздатні майну, на закритих торгах (відповідне майно може бути реалізоване лише за допомогою даного виду торгів. - М.Б.) в них беруть участь тільки особи, які відповідно до федеральним законом можуть мати у власності або на іншому речовому праві вказане майно ".
Правила проведення конкурсів на право укладення договорів довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості (вугільних компаній) визнають неприпустимим участь у подібному конкурсі фізичних осіб, некомерційних організацій і унітарних підприємств, а також юридичних осіб , які є боржниками вугільних компаній або акціонерних товариств, акції яких перебувають у власності вугільної компанії, або володіють акціями (частками) боржників вугільної компанії або акціонерних товариств, акції яких перебувають у власності вугільної компанії або стосовно яких порушено провадження у справі про неспроможність (банкрутство ), або мають прострочену заборгованість з податкових та інших обов'язкових платежах до бюджету і позабюджетні фонди, а також по заробітній платі. Порядок організації та проведення лісових конкурсів допускає можливість виступу в якості учасників лише таких фізичних та юридичних осіб, які не перебувають на стадії ліквідації або реорганізації, не мають поточної податкової заборгованості. Ними не можуть бути, зокрема, такі організації, які є афілійованими особами по відношенню до організатора, або їх співробітники входять до складу конкурсної комісії.
  Особливо виділена має рівне значення і для організатора, і для учасників гарантія, покликана забезпечити основна ознака торгів - їх змагальність. Відповідно, п. 5 ст. 447 ЦК передбачає, що і конкурс, і аукціон в рівній мірі визнаються що не відбулися, якщо в них брав участь тільки один учасник.
  Конкурс та аукціон як форми торгів. Цивільний кодекс (п. 4 ст. 447) містить норми, присвячені формам торгів, в яких передбачено проведення торгів неодмінно шляхом або конкурсу, або аукціону. Кодекс проводить чітке розмежування між цими двома формами. Для цього виявилося достатнім використовувати єдиний критерій. Він виражається у відповіді на питання: хто повинен вважатися переможцем торгів при тій чи іншій їх формі? Відповідно, якщо йдеться про аукціон, який виграв повинно бути визнано "особа, що запропонувала найбільш високу ціну", а при конкурсі - "особа, яка за висновком конкурсної комісії, заздалегідь призначеної організатором торгів, запропонувало кращі умови".
  Визнання аукціонів і конкурсів двома формами торгів має серед іншого юридико-технічне значення. Як зазначалося, йдеться про те, що норми ГК, присвячені торгам, належать рівною мірою і до конкурсу, і до аукціону, якщо тільки в самій нормі немає вказівки на те, що вона застосовна лише до однієї з цих двох форм. Всі три можливих варіанти (торги - тобто конкурс і аукціон, тільки конкурс або тільки аукціон) використовуються в різних випадках, які охоплюються ст. ст. 447 - 449 ЦК.
  Відповідно до п. 4 ст. 447 ЦК при організації торгів право вибору між конкурсом і аукціоном належить власнику речі, що продається або власникові реалізованого майнового права. Наведена норма набирає чинності, якщо інше не встановлено законом. Слід зазначити, що і на цей випадок можливі різні варіанти. Так, ст. 13 Закону "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень" передбачає, що "розміщення замовлень на підрядні будівельні роботи для державних потреб за рахунок федерального бюджету і коштів бюджетів суб'єктів Російської Федерації при реалізації відповідних інвестиційних проектів здійснюється державними замовниками шляхом проведення конкурсів відповідно до законодавства Російської Федерації ". Згідно ст. 34 Лісового кодексу ділянки лісового фонду надаються в оренду за результатами конкурсу, проведеного федеральним органом виконавчої влади в галузі лісового господарства або наділеного відповідною компетенцією. Закон "Про лотереї" "*" містить вказівку на те, що проведення державних або муніципальних лотерей має неодмінно здійснюватися шляхом конкурсів на підготовку їх умов і техніко-економічного обгрунтування договорів. Нарешті, слід враховувати і те, що свобода вибору між аукціоном і конкурсом існує лише стосовно до торгів, маючи на увазі, що поза торгів можуть існувати тільки конкурси.
  ---
  "*" СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. I). Ст. 4434.
  Публічні оферта і конкурс. Закон "Про приватизацію державного та муніципального майна" допускає використання зазначених у ньому способів приватизації, основу яких складають різні варіанти порядку укладення договорів. З них тільки частина являє собою певні форми торгів - конкурси або аукціони. Найбільш близька до торгів з цих варіантів "продаж державного або муніципального майна за допомогою публічної пропозиції". Спеціальні на цей рахунок норми стосовно до приватизації закріплені в ст. 23 Закону. Йдеться про публічній оферті, якій присвячені п. 2 ст. 437 та п. п. 1 і 2 ст. 494 ГК. Сенс її полягає в напрямку пропозиції, що містить всі істотні умови договору, одночасно з вираженням волі укласти його на зазначених у пропозиції умовах з кожним, хто відгукнеться. Використання публічної оферти не обмежується відносинами, що виникають з приводу приватизації. Прикладом може служити публічна оферта про укладання договору на надання послуг міжміського та міжнародного зв'язку, з якою виступило ВАТ "Ростелеком". У публічній оферті були передбачені порядок укладання відповідних договорів (йдеться, зокрема, про те що акцептом по відношенню до публічної оферти визнається вчинення користувачем послуг певних фактичних дій, що мають тим самим конклюдентное значення), а також права та обов'язки сторін, які виникнуть з укладеного таким чином договору "*".
  ---
  "*" Російська газета. 2005. 21 грудня.
  Одна з особливостей публічної оферти, що дозволяє відмежувати її в остаточному вигляді від простої, полягає в зверненні до невизначеного особі. При публічної оферти визначеність у взаємовідносинах сторін залежить від характеру пропозиції, а значить, зняти невизначеність повинен той, хто звертається з пропозицією. Якщо він має намір виступити з офертою, йому треба прямо виразити це в реченні, не змушуючи другу сторону здогадуватися, що слід розуміти під відповідним сповіщенням.
  Відмінність наведеного способу укладання договору - шляхом публічної оферти від торгів, включаючи конкурс, полягає в тому, що з двох конститутивних ознак торгів - публічності та змагальності при продажу майна за допомогою публічної оферти зберігається тільки один - публічність. У цьому випадку ознака змагальності відсутня. Такий висновок випливає, зокрема, з п. 5 ст. 23 Закону "Про приватизацію державного та муніципального майна". Мається на увазі включення в нього вказівки на те, що заявка на придбання державного або муніципального майна за допомогою публічної пропозиції подається заявником за місцем, вказаним у інформаційному повідомленні про продаж майна. Особливе значення має що міститься там же вказівку: "Після реєстрації першої заявки прийом заявок припиняється". Тим самим питання про змагальність завідомо знімається.
  Прийом такого роду заявок за ціною первинної пропозиції "*" починається з дати, оголошеної в інформаційному повідомленні. При цьому для визначення змісту і значення відповідного способу реалізації майна та його відмінності від конкурсу (як і аукціону) необхідно враховувати ще два положення тієї ж ст. 23 Закону. Мається на увазі, що зареєстрована заявка є прийняттям пропозиції (акцептом) про укладення договору купівлі-продажу державного або муніципального майна за ціною пропозиції, з тим що договір купівлі-продажу зазначеного майна вважається укладеним у день реєстрації заявки.
  ---
  "*" Закон "Про приватизацію державного та муніципального майна" (ст. 24) поряд з продажем майна за допомогою публічної пропозиції допускає на випадок, коли продаж цього майна таким способом не відбулася, використання в якості запасного варіанту "продажу державного і муніципального майна без оголошення ціни ". Відмітна ознака цього останнього способу укладання договору саме і становить свобода визначення ціни продажу. Тим самим в подібного роду випадках взагалі відсутній початкова ціна, а отже, відповідне повідомлення про продаж майна - це тільки запрошення укласти договір. У свою чергу саме заявка представляє собою оферту.
  Як приклад можна вказати на проведення відповідним відділенням Російського фонду федерального майна продажу за допомогою публічної пропозиції акцій відкритих акціонерних товариств - Марійського целюлозно-паперового комбінату, Саратовнефтефізікі, Россібтрансстроя. В оголошенні про проведення продажу відповідного майна шляхом публічної пропозиції містилися серед іншого такі дані, як початкова ціна акцій (ціна первинної пропозиції), можливе вчинення через певні періоди зниження ціни первинної пропозиції, мінімально допустима ціна пропозиції "*".
  ---
  "*" Див, зокрема: Російська газета. 2004. 11 лист.
  Відкриті та закриті конкурси-торги. Пункт 1 ст. 448 ГК, як уже зазначалося, присвячений розмежуванню відкритих і закритих торгів. Міститься на цей рахунок правило стосується однаковою мірою і до конкурсів, і до аукціонів. Воно полягає в тому, що відкритий конкурс (аукціон) допускає участь у ньому будь-якої особи, а закритий - відповідно лише осіб, спеціально запрошених для цієї мети. З урахуванням проведених відмінностей у ряді випадків для відкритих і закритих торгів встановлений неспівпадаючий режим. При цьому в самих розглянутих ст. ст. 447 - 449 ЦК подібна диференціація проводиться лише одного разу - стосовно до підстав і порядку відмови організатора від проведення оголошених ним торгів (мається на увазі п. 2 ст. 448 ЦК - див нижче). Разом з тим відмінність між відкритими і закритими конкурсами (аукціонами) може зачіпати мають значення для організатора та учасників торгів інтереси і тим самим впливати на рішення визнати претендента тільки учасником або відповідно учасника - переможцем.
  Публічність - безумовна ознака торгів, у тому числі і конкурсу, передбачає направлення організатором сповіщення, зміст якого регулюється п. 2 ст. 448 ГК. Передбачений у цій нормі перелік включає обов'язковий мінімум даних на випадок, коли інше не передбачено законом. Маються на увазі час, місце і форма торгів (аукціону або конкурсу), їх предмет і порядок проведення (при цьому особливо обговорений порядок оформлення участі в торгах), порядок визначення виграв торги особи "*", а також відомості про початкову ціну торгів. Індивідуальний характер конкретних торгів може знайти відображення в додатковому наборі даних, які містяться в повідомленні про проведення торгів. Серед іншого такий набір даних повинен відповідати особливостям самого порядку їх проведення.
  ---
  "*" Стосовно до такої форми торгів, як аукціон, Законом "Про приватизацію державного та муніципального майна" встановлено те, що можна назвати "вертикаллю цін". Мається на увазі створювана за вказаною ознакою чітко позначена "сходи". Так, для укладення договорів в порядку аукціону в цьому Законі відносно цін діють чітко позначені правила. Насамперед у відповідності зі ст. 18 вказуються початкова ціна і величина підвищення початкової ціни («крок аукціону"). У випадках продажу державного і муніципального майна другому після аукціону спосіб укладення договорів - шляхом публічної пропозиції допускається тільки за умови, коли аукціон з продажу відповідного майна визнаний таким. При цьому спочатку оголошується початкова ціна (ціна первинної пропозиції), з тим що вона може знижуватися до мінімальних розмірів (до так званої ціни відсікання). Нарешті, остання ступінь цієї "сходи" - "продаж державного або муніципального майна без оголошення ціни". Такий спосіб продажу допускається лише за умови, якщо продаж зазначеного майна іншим чином не відбулася. І тоді відбувається повна відмова від нормативної ціни. В інших випадках, якщо відсутня на цей рахунок спеціальна норма, на аукціоні та конкурсі свобода договорів виявляється, зокрема, в можливості при несформованих торгах провести заміну первісного будь-яким іншим способом укладення договорів купівлі-продажу.
  У п. 2 ст. 448 ГК поряд із загальними вимогами, які ставляться до змісту повідомлення про проведення торгів, виділено ще одне, що має імперативний характер. Воно встановлено стосовно до конкурсам-торгам на право укладання договору. Для того щоб зняти невизначеність, яка може виникнути щодо основного для даного виду конкурсів-торгів умови, повідомлення про майбутні торги має включати вказівку терміну, наданого для здійснення права на укладання договору.
  ГК (п. 3 ст. 448) встановлює диференційований режим стосовно можливості відмови організатора від проведення оголошених торгів, а також порядку здійснення ним свого права і наслідків відмови. В основі подібної диференціації лежать особливості форми торгів і їх виду.
  Загальне правило на цей рахунок, що відноситься до відкритих торгів, носить диспозитивний характер. Мається на увазі, що на випадок, якщо інше не передбачено в законі або в повідомленні про проведення відкритих торгів, за організатором визнається право відмовитися від проведення в рівній мірі як конкурсу, так і аукціону, з тим, однак, що при аукціоні він має право направити повідомлення про відмову в будь-який час, якщо тільки це буде їм зроблено не пізніше ніж за три дні до настання дати проведення аукціону. На відміну від цього з урахуванням більшої складності відносин, які складаються при конкурсах-торгах, організатору конкурсу надається право відмовитися від його проведення лише не пізніше залишилися до дати конкурсу тридцяти днів.
  Редакція наведених норм дозволяє зробити висновок, що, відмовляючись від проведення оголошених відкритих торгів у межах встановлених законом строків, організатор все ж діє в рамках належного йому права. І навпаки, відмова, вироблений з порушенням встановлених строків, означає вихід за межі вказаного права. У подібних випадках організатор несе відповідальність у вигляді покладеної на нього обов'язку відшкодувати учасникам понесені ними збитки, однак з певним обмеженням обсягу відповідальності: тільки в межах реального збитку. При цьому відповідна норма носить на відміну від тієї, яка визначає підстави відмови від відкритих торгів, імперативний характер.
  Особливий, більш суворий, режим встановлений з урахуванням їх специфіки для закритих торгів, беручи до уваги, що учасниками таких торгів виступають спеціально запрошені самим організатором особи. Мається на увазі, що організатор при відмові від закритих торгів (конкурсів або аукціонів) зобов'язаний відшкодувати всім учасникам понесені ними збитки у вигляді реального збитку незалежно від того, в який саме термін після направлення повідомлення пішов відмову. Це означає, що за організатором не зізнається взагалі права на відмову від закритих торгів, а отже, відповідні його дії завжди оцінюються як правопорушення. Необхідно врахувати і те, що стосовно до закритим торгам все що встановлюють відповідний режим норми, не тільки про наслідки, а й про підстави відмови організатора від проведення торгів, є імперативними.
  Пункт 3 ст. 448 ГК залишає неврегульованим питання про те, чи слід поширювати наведене в ньому рішення з приводу можливості та порядку відмови від проведення конкурсу на випадок зміни містяться в повідомленні умов.
  Завдаток. З проведенням торгів пов'язані три зобов'язання: по-перше, брати участь у торгах (це зобов'язання пов'язує організатора з тим з претендентів, який визнаний учасником), по-друге, укласти договір (мається на увазі зобов'язання, що виникає між організатором та учасником, визнаним переможцем) і, по-третє, належним чином виконати зобов'язання, що складають зміст договору, укладеного організатором з переможцем торгів. Стосовно всіх трьох можуть бути використані передбачені в гол. 23 ГК способи забезпечення виконання зобов'язань.
  У саму гл. 57 ГК включені правила, що відносяться до одного з передбачених у ГК способів забезпечення зобов'язань. Мова йде про п. 4 ст. 448 ГК "Завдаток". У ньому насамперед встановлено, що розмір, терміни і порядок внесення завдатку тими, хто побажає стати учасником, вказуються у повідомленні про торгах. Оскільки умова про завдаток не передбачено п. 2 ст. 448, яким встановлено обов'язкові вимоги до змісту повідомлення про проведення торгів, зазначене може служити підставою для того, щоб вважати внесення завдатку обов'язком учасника тільки на той випадок, коли це передбачено в цьому повідомленні. Одна з імперативних норм все того ж п. 4 ст. 448 ЦК встановлює необхідність повернення завдатку учасником на випадок, якщо торги не відбулися.
  Визнання сплаченої учасником суми завдатком достатньо для поширення на неї норм, включених в ст. 380 та ст. 381 ГК.
  Після затвердження протоколу про допуск до участі в торгах по відношенню до всіх претендентів, які не потрапили в число учасників, зобов'язання брати участь у торгах має бути визнано такою, що припинилася, а значить, внесений таким претендентом завдаток повинен бути повернений. Аналогічне наслідок наступає і щодо учасників, які не стали переможцями, а також всіх учасників на випадок, коли торги не відбулися (див. ч. 1 п. 4 ст. 448 ЦК). Подібне рішення зумовлене тим, що носить субсидіарний характер зобов'язання, має предметом завдаток, не може існувати без основного зобов'язання - того, яке завдатком забезпечується. З цієї причини залишення організатором у себе завдатку, внесеного претендентом, що не стали учасником, або учасником, що не стали переможцем, означало б для організатора безпідставне збагачення.
  Стосовно до торгів завдаток здійснює крім забезпечувальної та інші звичайні для нього функції, передбачені в ст. 380 ГК. Відповідно до зазначеної статті сплачена сума завдатку грає, зокрема, роль авансу, тобто зараховується в рахунок виконання зобов'язання стороною (укладеного договору). Прикладом, що підтверджує широту функцій завдатку при торгах, може служити Порядок проведення комерційного конкурсу з інвестиційними умовами з продажу перебувають у федеральній власності акцій відкритого акціонерного товариства "Поліеф". Названий Порядок включав вказівку, в силу якого перерахований на рахунок продавця завдаток повинен забезпечувати зобов'язання і по оплаті акцій, і з дотримання інвестиційних умов.
  Поряд з завдатком при проведенні торгів на укладення договору можуть бути використані й інші способи забезпечення виконання зобов'язань осіб, що беруть участь в торгах, а потім і в укладеному на його основі договорі. Можна вказати у зв'язку з цим на Методичні рекомендації з проведення торгів (конкурсу) на закупівлю товарів (робіт), попереднього кваліфікаційного відбору постачальників (підрядників). Ними, зокрема, передбачено стосовно конкурсній заявці використання у валюті, вказаній у інформаційних картах конкурсу, одного з трьох способів забезпечення виконання зобов'язань: банківської гарантії, застави та поруки "*". Правила проведення конкурсів на право укладення договорів довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості (вугільних компаній) передбачають, що переможець у встановлений термін повинен представляти в якості забезпечення своїх обов'язків "завдаток, неустойку, банківську гарантію та ін", з тим , однак, що завдаток не може бути застосований щодо переможця зазначеного конкурсу, у якого частка держави у статутному капіталі перевищує 25%. Слід відзначити також міститься в ряді Положень (Правил) вимога про зазначення в умовах конкурсу на необхідність додатки до заявці чинного платіжного документа, що має значення "безумовної та безвідкличної завдатку", що підтверджує серйозність наміру претендента брати участь у конкурсі і забезпечує виконання його умов.
  ---
  "*" Див: Медведєв М.Ю., Насонов А.М., Ручка О.М. Аукціони: підготовка, проведення, суперечки. Довідник. М., 2003. С. 206.
  Завершення торгів. Стаття 448 ЦК (п. 5) проводить чітко позначене відмінність стосовно до торгів між торгами на укладення договорів і на право укласти договір.
  Насамперед передбачено, що організатор і особа, яка виграла торги, підписують у день проведення торгів протокол про їх результати, який має силу договору. Відповідно, в ньому мають бути вказані всі істотні умови договору, що є предметом торгів. В іншому випадку протокол не буде вважатися підписаним, а самі торги - відбулися.
  Ухилитися від підписання протоколу учасник, який виграв торги, втрачає внесений завдаток, а якщо уклонившимся є організатор, в його обов'язок входять повернення отриманого завдатку в подвійному розмірі і одночасно відшкодування учаснику, котра виграла торги, понесених останнім збитків у частині, що перевищує суму завдатку.
  Особливі наслідки встановлені на випадок, коли предметом торгів було право укласти договір. Стосовно до таких торгам передбачено обов'язок, що лежить, як випливає з того ж п. 5 ст. 448 ГК, на обох сторонах майбутнього договору, підписати договір протягом передбаченого в повідомленні строку (якщо такий строк немає, він зізнається складовим двадцять днів, що обчислюються з моменту завершення торгів і оформлення протоколу). Для сторони, ухилився від укладення договору і що порушила тим самим зазначена вимога, наступають аналогічні з передбаченими в п. 4 ст. 445 ЦК ("Укладення договору в обов'язковому порядку") наслідки. Мається на увазі, що інша сторона має право звернутися до суду з вимогою про спонукання переможця торгів укласти договір, а також відшкодувати збитки, які були заподіяні ухиленням від укладення договору.
  З урахуванням особливостей наведених норм, що відносяться до торгів на право укладення договору, - мається на увазі те, що результатом таких торгів є покладання обов'язку укласти договір одночасно на обох - учасника, який переміг на торгах, і їх організатора, - є підстави вважати такий протокол близьким до конструкції попереднього договору, якому присвячена ст. 429 ГК. Певною мірою підтвердженням цьому можна вважати те, що зазначена стаття (мається на увазі її п. 5), визначаючи правове значення попереднього договору, обмежилася відсиланням до п. 4 ст. 445 ("Укладення договору в обов'язковому порядку"), тобто до того, що якраз і становить сенс конкурсу на право укласти договір.
  Наслідки порушення правил проведення торгів. Їм присвячена ст. 449 ГК, що складається з двох пунктів.
  Перший з них визначає порядок та підстави визнання торгів недійсними, а другий - те, що тягне за собою таке визнання.
  Пункт 1 ст. 449 ЦК містить вказівку на те, що "торги, проведені з порушенням правил, встановлених законом, можуть бути визнані судом недійсними за позовом зацікавленої особи".
  До питань, пов'язаним з недійсністю торгів, повинні застосовуватися насамперед загальні норми, присвячені недійсності угод. Йдеться, зокрема, про ст. 168 ЦК ("Недійсність угоди, що не відповідає закону або іншим правовим актам"). Визнавши у вигляді загального правила нікчемність такого роду угод, ця стаття одночасно передбачає як виняток можливість встановлення законом її оспорімості. Прикладом подібного роду виняткової норми закону якраз і служить п. 1 ст. 449 ГК. Відповідно, п. 27 Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 25 лютого 1998 р. N 8 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних із захистом права власності та інших речових прав", маючи на увазі торги, які проводилися в порядку, встановленому для виконання судових актів і актів інших органів, зазначених у ст. 1 Закону "Про виконавче провадження", передбачив: "Публічні торги, проведені у порядку, встановленому для виконання судових актів і актів інших органів ... можуть бути визнані недійсними за позовом зацікавленої особи в разі порушення правил проведення торгів, встановлених законом. Суперечки про визнання таких торгів недійсними розглядаються за правилами, встановленими для визнання недійсними оспорімих угод "" * ".
  ---
  "*" Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації (1992 - 2005 роки). С. 79.
  Включене в той же пункт ст. 449 ЦК вказівку на те, що позов про визнання торгів недійсними може бути пред'явлений "зацікавленою особою", викликає необхідність визначення, хто повинен виступати в такій ролі.
  У першу чергу це учасники торгів і переможець торгів, учасник, не визнаний переможцем, претендент, не визнаний учасником, - особа, якій відмовлено у прийнятті заявки на участь у торгах.
  На підтвердження значення підстав для застосування п. 1 ст. 449 ГК можна навести і ще один приклад. Так, Федеральний арбітражний суд Московського округу при розгляді спору, який виник з приводу визнання недійсними торгів, відкинув посилання відповідача на відсутність у позивача інтересу до справи. При цьому суд послався на те, що позивач за результатами проведеного конкурсу посів друге місце після відповідача, а тому у відповідних випадках міг би бути визнаний переможцем "*".
  ---
  "*" Справа N КГ-А40/4658-03. У даному випадку враховувалося, що відповідна можливість була передбачена особливим встановленим умовами конкурсу порядком визначення переможця.
  З вимогами про визнання торгів недійсними вправі звернутися також ті, кого можна вважати "третіми особами". У подібних випадках ними повинні бути доведені суперечливість відповідних дій і одночасно порушення цими діями інтересів організатора чи учасників торгів. Маються на увазі, зокрема, особи, які є власниками речей або володарями майнових прав, які були реалізовані в результаті торгів без їх згоди. Інший приклад: порушення належить третій особі за різними підставами переважного права співвласника. Один з таких випадків - продаж організатором торгів речей, що є спільною власністю організатора та третьої особи.
  Підтвердженням широкого кола такого роду "зацікавлених осіб" може служити наведене в Інформаційному листі Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 28 липня 1995 р. N С1-7/ОП-434 справу. Мова в ньому йшла про конкурс на право укладати договір оренди нежитлового приміщення. Підставою для звернення до суду послужило те, що орендодавець уклав як переможець конкурсу договір оренди житлового приміщення, яке продовжувало перебувати в оренді у третьої особи. Вищий Арбітражний Суд Російської Федерації звернув увагу на те, що "чинним законодавством не заборонено проведення конкурсу на право укладати договір оренди нежитлового приміщення до закінчення терміну дії раніше укладеного орендного договору. Однак при проведенні орендодавцем такого конкурсу в умовах його проведення має бути враховано, що новий договір може бути укладений тільки після закінчення терміну дії початкового договору. Якщо ж на конкурс виставлено майно, обтяжене відповідними зобов'язаннями, але без цього застереження, орендар має право пред'явити до суду вимога про визнання конкурсу недійсним "" * ".
  ---
  "*" Збірник судово-арбітражної практики. Листи, інформаційні листи Вищого Арбітражного Суду РФ. М., 2000. С. 373.
  Пункт 2 тієї ж ст. 449 ЦК містить вказівку на те, що визнання торгів недійсними тягне за собою недійсність укладеного з особою, що виграв торги, договору.
  Відповідна норма діє стосовно до обох видів торгів: і на укладення договору, і на право укласти договір. В останньому випадку мається на увазі договір, укладений в порядку реалізації права, що виникло за результатами торгів.
  Пункт 2 ст. 449 ГК являє собою певною мірою розвиток п. 1 тієї ж статті. Це проявляється вже в тому, що визнання торгів недійсними в подібному випадку підпорядковується дії норми, що міститься в п. 1 ст. 449 ГК.
  Що стосується наслідків визнання торгів недійсними, то у зв'язку з відсутністю стосовно до торгів особливих на цей рахунок норм слід керуватися загальними правилами, передбаченими ст. 167 та ст. 169 ГК. У певних випадках у законі конкретизуються наслідки визнання торгів недійсними. Так, Законом "Про приватизацію державного та муніципального майна" (ст. 36) визначено загальний порядок повернення коштів за недійсними угодами купівлі-продажу такого майна. Серед іншого в Законі передбачено, що повернення грошових коштів повинен здійснюватися на основі рішення суду за рахунок того, що було отримано іншими покупцями приватизованого майна. Якщо ж коштів не вистачить для повного і своєчасного повернення зазначених у судовому рішенні сум, відсутня сума виплачується за рахунок коштів відповідно державної скарбниці Російської Федерації і місцевих бюджетів "*".
  ---
  "*" Особливий режим проведення конкурсів на укладення державних або муніципальних контрактів виражається, зокрема, у встановлених Кодексом про адміністративні правопорушення підставах для стягнення штрафів з посадових осіб - державних і муніципальних, а також членів конкурсної комісії, які допустили відповідні порушення (маються на увазі ст . ст. 7.29 - 7.32 зазначеного Кодексу). 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "2. Конкурси-торги"
  1.  ВСТУП
      Дана (п'ята) книга завершує наше дослідження цивільно-правових договорів, врегульованих нормами, що містяться у чинному Цивільному кодексі Російської Федерації (далі - ЦК). Зазначена обставина не могло не зробити свого впливу на структуру і зміст цієї книги, в якій не тільки аналізуються певні класифікаційні групи договорів, як це мало місце в раніше
  2.  1. Загальні положення
      В основі вистави про конкурс як особливої ??правової конструкції лежить ідея змагальності. Змагальності немає там, де все розставлено по місцях. З повною підставою тому конкурсом було протиставлено конкурсне виробництво, в якому "цей процес ретельно врегульовано Законом про банкрутство саме тому, щоб усунути саму можливість" змагання "." Конкурс і "конкурсне
  3.  3. Публічний конкурс
      "Публічність" "публічного конкурсу". Перша стаття (ст. 1057) гл. 57 ГК ("Організація публічного конкурсу") містить ознаки "публічного конкурсу". У п. 1 зазначеної статті передбачено, що особа, що оголосило публічно про виплату грошової винагороди або видачу іншої нагороди (виплату нагороди) за краще виконання роботи або досягнення інших результатів (публічний конкурс), має виплатити
  4.  4. Конкурс щодо наділення правами
      Поняття "конкурсів щодо наділення правами". В останні роки широке поширення одержали конкурси, іменовані в положеннях про них "конкурси з відбору учасників". Прикладами можуть служити конкурси, що проводяться "з відбору аудиторських організацій для здійснення обов'язкового щорічного аудиту організацій, у статутному (складеному) капіталі яких частка державної власності становить не
  5.  § 2. Укладення, зміна і розірвання договорів
      Принципи укладання договорів у сфері підприємництва. Визнання за угодою торгового характеру підкоряє її не тільки загальним нормам цивільного права, але і в першу чергу спеціальним нормам комерційного права. До висновку і виконання торговельних угод застосовуються спеціальні норми комерційного права, не діють стосовно звичайних цивільних угод. Особливості регулювання
  6.  § 1. Поняття приватизації державного та муніципального майна і законодавство про приватизацію
      Поняття приватизації. Загальновідомо, що проведення економічної реформи з неминучістю вимагало вирішення ряду завдань: корінний ломки існуючої адміністративно-командної системи, демонополізації народного господарства, створення шару приватних власників, розвитку конкурентного середовища, поступового перетворення більшої частини державної власності в приватну. На жаль, названі
  7.  § 3. Порядок і способи приватизації державного та муніципального майна
      Порядок приватизації. Закон про приватизацію 1997 чітко прописав порядок приватизації. Ініціатива у проведенні приватизації може виходити від уряду РФ, Мингосимущества РФ, інших федеральних органів (наприклад, міністерств), органів державної влади суб'єктів РФ, фізичних і юридичних осіб. Заявка на приватизацію подається відповідно до Мінгосімущество РФ, територіальні органи
  8.  § 2. Правові форми участі в будівельній діяльності
      Будівельне законодавство регулює діяльність всіх учасників будівельного процесу: проектувальників і архітекторів, розробників технічної та кошторисної документації, замовників, інвесторів, забудовників і, нарешті, самих будівельників - підрядників і субпідрядників. Правовий статус учасників будівництва визначається за двома напрямками правового регулювання: - по-перше, він
  9.  § 4. Укладення договору
      Переговори і переддоговірні суперечки. Контрагенти, зацікавлені в укладенні договору, починають дії, спрямовані на встановлення юридичного зв'язку, тобто на укладення договору. На етапі преддоговорного періоду боку формулюють стоять перед ними економічні завдання, які належить реалізувати за допомогою певних юридичних інструментів. У літературі зазначено, що навіть
  10.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      1. AD HOC [ад хок] - для даного випадку, для цієї мети 2. AD REFERENDUM [ад референдум] - до доповіді (відкласти для подальшого розгляду) 3. A FORTIORI [а фортіорі] - тим більше 4. A POSTERIORI [а постеріорі] - на підставі досвіду, з виниклою пізніше точки зору 5. A PRIORI [а пріорі] - заздалегідь, попередньо 6. BONA FIDE [бона ФІДЕ] - чесно, сумлінно 7. CAUSA [кауза] -