ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
М.І. Брагінський, В.В. ВІТРЯНСЬКИЙ. ДОГОВОРИ про банківський вклад, банківський рахунок; БАНКІВСЬКІ РОЗРАХУНКИ. КОНКУРС, ДОГОВОРИ ПРО ІГРАХ І ПАРІ. Книга п'ята. Том 2, 2006 - перейти до змісту підручника

1. Загальні положення

В основі подання про конкурс як особливої ??правової конструкції лежить ідея змагальності. Змагальності немає там, де все розставлено по місцях. З повною підставою тому конкурсом було протиставлено конкурсне виробництво, в якому "цей процес ретельно врегульовано Законом про банкрутство саме тому, щоб усунути саму можливість" змагання "" * "." Конкурс і "конкурсне виробництво" тим самим лише омоніми - слова одного звучання, але різного сенсу.
--------------------------------
"*" Цивільне право: Підручник / За ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 386.
Змагальність у конкурсі спрямована на досягнення результату, притому оптимального. Відповідно, і переможцем (що виграв) визнається той, хто представляє результат кращий порівняно із запропонованим іншими учасниками.
У проведенні конкурсу насамперед виражається інтерес того, хто його організовує. Для нього мета конкурсу полягає в тому, щоб, використовуючи "як майнову, так і немайнову зацікавленість відгукнулися, викликати змагання фахівців або колективів для найкращого виконання якоїсь роботи, вирішення технічної задачі, створення її результату" "*". Разом з тим організація конкурсу передбачає і з'єднання інтересів того, хто його оголосив, і того, хто заявить про свою участь у ньому. З цієї причини, як підкреслював О.С. Іоффе, "конкурс здатний грати стимулюючу роль, коли кожен, хто побажає в ньому брати участь, буде впевнений в тому, що витрачені трудові та творчі зусилля не пропадуть дарма, а будуть оцінені і винагороджені в точній відповідності з достоїнствами створеного твору та умовами оголошеного конкурсу. А для цього необхідно, щоб відносини, пов'язані з конкурсом, спиралися на міцну правову основу " .
--------------------------------
"*" Рахмилович В.А. Зобов'язання, що виникають внаслідок оголошення конкурсу / / Радянська юстиція. 1965. N 14. С. 18.
Іоффе О.С., Толстой Ю.К. Новий Цивільний кодекс РРФСР. Л., 1966. С. 359.
Змагальність як конститутивний ознака конкурсу знаходить пряме вираження в окремих елементах встановленого для конкурсу правового режиму. Перш за все слід вказати на кількісний склад учасників. Конкурс з одним учасником не може вважатися таким, що відбувся (отже, учасників має бути не менше двох) "*". Зазначене наслідок настає і тоді, коли свою волю брати участь у конкурсі висловили двоє і більше осіб, але з них відповідав містяться в умовах конкурсу вимогам і тим самим міг бути допущений до участі в конкурсі тільки один. Мається на увазі, що і в зазначеному випадку знову-таки не з ким буде змагатися "*".
--------------------------------
"*" Так, Правила організації та проведення конкурсу з відбору керуючих комісій для укладення з ними Пенсійним фондом Російської Федерації договору довірчого управління коштами пенсійних фондів (СЗ РФ. 2003. N 20. Ст. 1900), а також Правила проведення архітектурних та містобудівних конкурсів в Москві (Вісник мерії Москви. 1998. N 20) передбачали можливість проведення конкурсу лише не менше ніж з трьома учасниками.
Е.А. Суханов з повною підставою вбачав сенс відповідної вимоги в тому, що "конкурс передбачає порівнянність результатів" (Цивільне право: Підручник / За ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1993. С. 386).
Конкурс має на меті визначити переможця. Це аж ніяк не означає, що переможець неодмінно повинен бути один. Переможців може виявитися і кілька або навіть невизначене число, але тільки тоді, коли це передбачено умовами конкурсу.
Подолання змагальність має в якості необхідної передумови рівність умов, при яких відбувається змагання. Змагальність і стосовно до конкурсу передбачає "змагання на рівних" "*".
--------------------------------
"*" Можна зазначити, зокрема, на ст. 9 Закону РРФСР від 22 березня 1991 р. "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності" (в ред. Закону від 2 лютого 2006 р. (СЗ РФ. 2006. N 6. Ст. 636)), що передбачає у вигляді загального правила неприпустимість створення переважних умов участі в торгах, у тому числі доступу до конфіденційної інформації, зменшення плати за надання конкурсної документації або документації про аукціон, зменшення розміру забезпечення заявки на участь в конкурсі або заявки на участь в аукціоні для окремих учасників торгів.
Прикладом може служити п. 4 Правил проведення органом місцевого самоврядування конкурсу з відбору керуючої організації для управління багатоквартирним будинком (Радянська Росія. 2006. 22 берез.). У числі неодмінних ознак конкурсу названі створення рівних умов участі в конкурсі для юридичних осіб незалежно від організаційно-правової форми індивідуальних підприємств, а також добросовісна конкуренція.
Вимога рівності учасників конкурсу не виключає можливості надання в суворо визначених випадках деяким категоріям учасників переваг при підведенні підсумків конкурсу, з тим що про це повинні бути поставлені до відома особи, які бажають брати участь у конкурсі. Відповідно, Закон "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб" "*" передбачає необхідність зазначення в повідомленні про проведення конкурсу про переваги, які надаватимуться замовником (уповноваженим органом) установам кримінально-виконавчої системи або організації інвалідів.
--------------------------------
"*" СЗ РФ. 2005. N 30. Ст. 3105; 2006. N 1. Ст. 118.
Друга ознака конкурсу - його публічність, під якою в даному випадку мається на увазі "звернення до публіки". Межі такого роду публічності можуть бути заздалегідь визначені, з тим щоб зазначений у законі інформаційний мінімум був би дотриманий.
Конкурси в історії цивільного законодавства. Конкурси поряд з аукціонами являють собою особливі правові форми торгів, хоча саме конкурс може бути проведений і за межами торгів. Є достатні підстави угледіти сенс торгів в тому, щоб "торгувати, рядити, намагаючись купити посходнее" "*". Торги в такому випадку - це рід, а конкурси й аукціони - тільки його види. Спільними для роду в цілому, як і для будь-якого із зазначених його видів - конкурсу та аукціону, є два зазначених стосовно до конкурсу ознаки: змагальність і публічність. Обидва ці ознаки притаманні також конкурсам, які не є торгами.
--------------------------------
"*" Даль В. Тлумачний словник живої мови. Т. IV. М., 1955. С. 418.
Торги як такі відомі з часів Стародавнього Риму. При цьому "за римським правом публічний торг, як форма укладення договору, був у деяких випадках наказаний законом; так, наприклад, при продажу pignus in causa iudicati captum" * ", при віддачі в оренду міських земель; крім того, публічний торг був у ходу і в приватному обороті " .
--------------------------------
"*" Pignus in causa iudicati captum - судовий заставу.
Барон Ю. Система римського цивільного обороту. Випуск третій. Кн. IV. Зобов'язальне право. СПб., 1910. С. 23.
Торги знайшли місце в Зводі законів цивільних Російської імперії: у главу "Про продаж та купівлю" ч. 1 т. Х Зводу законів були включені правила "Про придбання майна, купленого з публічних торгів". Дія відповідних норм, що регулювали обов'язковість проведення публічних торгів, поширювалося відносно рухомості тільки на продаж казенного майна. І лише тоді, коли мова йшла про нерухомість, торги були обов'язковими для продажу і казенного, і приватного майна. Переможцем на публічних торгах визнавався той, хто пропонував "вигідну ціну". При цьому покупець повинен був дати підписку, що набуває відповідне майно під загрозою втрати підлягає внесенню завдатку.
Складається додаток до ч. 1 т. X Зводу законів Положення про казенних підряду і постачання містило спеціальний розділ, що передбачав суворо певний спосіб укладення договорів з скарбницею - шляхом публічних торгів "*". У ньому було приділено велике місце правилами, покликаними забезпечити змагальний елемент таких торгів. Цій меті, зокрема, мав служити заборона "всякого роду страйків при торгах" . Переможцем конкурсу, що здобувало право укласти договір з скарбницею, визнавався той з учасників, який пропонував "найвигідніші умови". Допускалися "торги з переторжка". Малися на увазі отримали розвиток і в сучасному праві "двохетапні торги", при яких в цьому випадку за учасником визнавалося право на другому етапі торгів (при "переторжка") замінити спочатку висунуті на першому етапі умови іншими, більш вигідними для організатора. Тим самим учасник отримував можливість посилити свої позиції в конкурентній боротьбі ("в змаганні") з іншими учасниками.
--------------------------------
"*" Відзначаючи особливості укладення договорів шляхом публічних торгів, Г.Ф. Шершеневич вказував на те, що публічні торги "можуть відбуватися трояким способом: за допомогою торгів, за допомогою запечатаних оголошень, за допомогою торгів і запечатаних оголошень. 1) Перший спосіб полягає в тому, що на лист, на який внесено імена бажаючих вступити в договір, записується оголошується кожним з них ціна, до тих пір поки ніхто нижче ціни пропонувати не буде. Цього записуванні ціни міститься пропозиція з боку кожного з торгуються, а казенне установа приймає те з пропозицій, яке є для нього найбільш вигідним. Пропозиція може бути зроблено як на торгах , так і на переторжка, яка в більшості випадків має головне значення. По закінченні торгів казенне установа приступає до укладення договору і полегшення його у форму (ст. ст. 117 і 127). Але якщо поспіль перевищує встановлену в законі суму, то прийняття пропозиції і, отже, укладання договору залежать не від місцевої установи, а від вищої адміністрації. 2) Вчинення підряду допомогою запечатаних оголошень (ст. 141 і сл.) полягає в тому, що казенне установа допомогою публікацій викликає бажаючих вступити в договір, намічає предмет і деякі умови, але не робить сама пропозиція, а тільки чекає його. Пропозиції пред'являються виключно в запечатаних пакетах, які розкриваються одночасно. Найбільш вигідну пропозицію приймається. Розрахунок скарбниці заснований на тому психологічному міркуванні, що кожен, побоюючись більш вигідних пропозицій з боку інших, поспішить з вигіднішими умовами. 3) Можливо, нарешті, вчинення договору підряду допомогою сукупного вживання усних торгів і запечатаних оголошень (ст. 171 і сл.), розраховане знову-таки на побоювання перед невідомістю змісту запечатаних пакетів, розкриваних в той момент, коли торги визнаються закінченими "(Шершеневич Г.Ф. Підручник російського громадянського права. Т. II. М., 1915. С. 192 - 193).
При цьому визнавалося, що "страйки на торгах являють собою угоду між двома або кількома особами, спрямоване до усунення вільного змагання між покупцями при публічному продажу майна" (Бутовський А.Н. Страйк на торгах / / Журнал Міністерства Юстиції. 1909. Жовтень. С. 152). "Страйки на торгах" тягли за собою визнання торгів недійсними, а за певних обставин вони розглядалися як кримінально каране діяння (там же. С. 152 - 161).
Проект Цивільного уложення, як і Звід законів, не проводячи розмежування між конкурсами і аукціонами, обмежився згадкою "торгів". Воно було включено в розділи Проекту, присвячені зобов'язаннями і сімейному ("сімейність") праву. Норми, про які йде мова, мали на увазі в одних випадках можливість, а в інших - необхідність використання публічних торгів. Одночасно цими нормами визначався порядок проведення "публічних торгів або публічного продажу" стосовно до таких інститутів, як право забудови, застава майна, купівля-продаж нерухомості.
Цивільний кодекс РРФСР 1922 р. обмежився виділенням лише окремих випадків обов'язкових "публічних торгів" і "публічного продажу" (зокрема, мається на увазі розділ "Застава майна"). При цьому ще до набуття чинності Кодексу було прийнято затверджене 30 вересня 1921 Положення про державні підряду і постачання "*", що стало згодом фактично додатком до Кодексу (ст. 235 ЦК 1922 р.). Зазначене Положення закріпило серед іншого обов'язковість здачі підрядів і поставок органами держави шляхом "публічних торгів".
--------------------------------
"*" СУ. 1921. N 69. Ст. 5491.
Конкурси як вид торгів поступово отримували поширення на практиці, що робило особливо відчутним відсутність відповідних норм у ГК "*". У зв'язку з цим І.Б. Новицький, маючи на увазі "оголошення конкурсу на виконання будь-яких робіт, що мають суспільне значення, причому для тих учасників конкурсу, роботи яких будуть" визнані кращими ", призначаються ті чи інші премії", підкреслював, що "такі зобов'язання не суперечать соціалістичному правосвідомості, заслуговують захисту, внаслідок чого і є бажаним, щоб в Цивільному кодексі СРСР (необхідність прийняття союзного Цивільного кодексу як раз в цей час посилено дискутувалася в літературі. - М.Б.) вони були прямо передбачені " .
  --------------------------------
  "*" Див про це: Смирнов В.Т. Конкурс в радянському цивільному праві. Л., 1964. С. 4 і сл.
   Граве К.А., Новицький І.Б. Окремі види зобов'язань. М., 1954. С. 352.
  Аналогічну точку зору висловив пізніше, напередодні вступу в силу Цивільного кодексу РРФСР 1964 р., О.С. Іоффе. Ним, зокрема, зверталася увага на те, що "до прийняття нових цивільних кодексів союзних республік конкурс не знаходив достатньо повного юридичного врегулювання. Діяв лише ряд підзаконних нормативних актів, що відносяться до окремих видів конкурсів (наприклад, про відкриті конкурсах з архітектури). Інші ж його види залишалися поза правовим нормування, що іноді призводило до безнаказанному ущемлення інтересів учасників конкурсу (скасування оголошеного конкурсу, довільна зміна його умов і т.п.) "" * ".
  --------------------------------
  "*" Іоффе О.С., Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 355 - 356.
  Явний пробіл Кодексу 1922 р. було частково усунений включенням в наступний за часом Кодекс РРФСР (1964 р.) глави "Конкурс", яка перебувала в розділі "Зобов'язальне право" (підрозділ "Окремі види зобов'язань"). У цій главі під конкурсом розумілося публічну обіцянку державної, кооперативної або громадської організації спеціального винагороди (премії) за краще виконання певної роботи (оголошення конкурсу), яке зобов'язує довшого обіцянку сплатити обіцяну винагороду особі, чия робота визнана гідною винагороди відповідно до умов конкурсу (ст . 439 ЦК).
  Особливо обмовлялося, що можливістю виступу в ролі особи, що оголосив конкурс, володіє не будь-яка організація, а тільки та, якій таке право надане статутами (положеннями) або законодавством, і тим самим подібна можливість знаходиться в рамках спеціальної правоздатності організації як юридичної особи. Зазначеною главою був врегульований порядок зміни умов конкурсу, виплати винагород (премій), а також повернення учасникам конкурсу, які не одержали винагороди (премії), поданих ними на конкурс робіт. У ній також виділялися питання, що стосуються використання премійованих творів науки, літератури і мистецтва організацією, що оголосила конкурс.
  Поява відповідних норм у Кодексі 1964 пов'язувалося з тим, що "одержали широке поширення в нашій країні конкурси мають на меті найкраще дозвіл певних завдань в області духовного чи матеріального виробництва шляхом залучення максимального числа осіб, здатних до їх розв'язання. Вони вдало поєднують матеріальні і моральні стимули до створення нових високохудожніх і високоідейних творів літератури і мистецтва або рішенням інших завдань, сприяння культурному або технічному прогресу "" * ".
  --------------------------------
  "*" Коментар до Цивільного кодексу РРФСР / Под ред. С.Н. Братуся, О.М. Садикова. С. 514 (автор - В.Т. Смирнов).
  Подальший розвиток цивільного законодавства все ж дозволило визнати, що потенційні можливості торгів в цілому та конкурсу зокрема не були достатньо використані. Мається на увазі, що в перші роки дії ЦК 1964 р. правове регулювання торгів, у тому числі і конкурсу, знаходилося значною мірою за межами цивільного права. Йшлося головним чином про процесуальних нормах, присвячених зверненню стягнення на майно боржника. При цьому норми Цивільного процесуального кодексу РРФСР про продаж з публічних торгів майна боржника ставилися тільки до належить йому житлового будові (ст. ст. 399 - 405). Певні обмеження стосувалися і учасників торгів. Стаття 401 ЦПК РРФСР (в ред. 1980 р.) виключила з числа можливих учасників торгів державні підприємства, установи, організації, кооперативні організації (крім колгоспів) та їх об'єднання, інші громадські організації, а також посадових осіб місцевих органів державної влади і управління, суду, прокуратури, органів внутрішніх справ та членів їх сімей.
  Широке використання торгів, у тому числі конкурсу, в країні було пов'язано з початком переходу економіки до ринку. Насамперед йшлося про ст. 15 Закону РРФСР "Про приватизацію державних і муніципальних підприємств у РСФСР" "*", яка містила вказівку на те, що приватизація здійснюється шляхом продажу підприємств за конкурсом або на аукціоні за допомогою, зокрема, продажу часток (акцій) у капіталі підприємства, а також викупу його майна, зданого в оренду. Відповідні на цей рахунок норми були включені до Указу Президента Російської Федерації від 24 грудня 1993 р. "Про Державну програму приватизації державних і муніципальних підприємств у Російської Федерації" . Мається на увазі продаж шляхом організації аукціонів та конкурсів підприємств, які не є акціонерними товариствами, пакетів акцій, майна (активів) діючих, ліквідованих та ліквідованих підприємств, а також незавершених будівництвом об'єктів, часток (пакетів, акцій), що перебувають у державній та муніципальній власності.
  --------------------------------
  "*" Відомості СНР і ЗС РРФСР. 1991. N 27. Ст. 927.
   СЗ РФ. 1994. N 1. Ст. 2.
  Можна вказати також на Примірне положення про інвестиційні конкурси (інвестиційних торгах) з продажу об'єктів приватизації, що перебувають у державній та муніципальній власності, затверджене розпорядженням Держкоммайна Росії від 13 листопада 1992 р. "*", та Положення про інвестиційному конкурсі з продажу пакетів акцій акціонерних товариств , створених у порядку приватизації державних і муніципальних підприємств, затверджене розпорядженням Держкоммайна Російської Федерації від 15 лютого 1994 .
  --------------------------------
  "*" Збірник нормативних документів і матеріалів. Ч. I. М., 1993. С. 251 - 252.
   Збірник нормативних документів і матеріалів. Ч. II. М., 1993. С. 90.
  У 1992 р. був вперше прийнятий Закон "Про неспроможність (банкрутство) підприємств", що містив ряд норм про торги (конкурсах).
  Чинний Цивільний кодекс вніс суттєві зміни в правове регулювання торгів, а в їх числі і конкурсу. Насамперед можна вказати на саме місце, яке в Кодексі займає конкурс. Так, крім вміщеній в другу його частину, подібно до того, як це було в ЦК 1964 р., спеціальної глави про конкурс (правда, тільки про "публічному конкурсі") в першу частину Кодексу увійшли присвячені торгам три статті (ст. ст. 447 - 449). Крім того, згадка про торгах взагалі і про конкурс зокрема знаходиться в ряді глав ГК, насамперед у тих, які присвячені окремим видам договорів. Заслуговують бути відміченими і певні новели, які стосуються регулювання торгів (конкурсів), які з'явилися у ряді раніше прийнятих, а після вступу в силу чинного Кодексу - оновлених актах. Серед них: Закон від 21 грудня 2001 р. "Про приватизацію державного та муніципального майна" "*", Закон від 26 жовтня 2002 р. "Про неспроможність (банкрутство)" , Закон від 21 липня 1997 р. "Про виконавче провадження " та ін
  --------------------------------
  "*" СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.
   СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.
   СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591.
  Існує велике число прийнятих на різному рівні актів, що регулюють проведення різних конкурсів. Наприклад, Закон "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб", затверджені Урядом Російської Федерації Положення про проведення конкурсу з відбору заявок на створення особливих економічних зон (1), Правила проведення конкурсу з відбору спеціалізованого депозитарію для укладення з ним договору про надання послуг спеціалізованого депозитарію і Правила проведення конкурсу з відбору керуючих комісій для укладення з ними договорів довірчого управління накопиченнями для житлового забезпечення військовослужбовців (2), затверджений Наказом Міністерства енергетики Російської Федерації Порядок проведення конкурсів на розміщення коштів державної підтримки вугільної промисловості для фінансування інвестиційних проектів (3), затверджене розпорядженням Міністерства державного майна Російської Федерації Положення про проведення торгів на право укладення договору оренди об'єктів нерухомості, що перебувають у федеральній власності (4), затверджені Урядом Російської Федерації Правила проведення торгів (аукціону, конкурсу на отримання ліцензії на надання послуг зв'язку). Деякі з числа такого роду актів присвячені проведенню одного певного конкурсу. Прикладом можуть служити Порядок проведення комерційного конкурсу з інвестиційними умовами з продажу перебувають у федеральній власності акцій відкритого акціонерного товариства "Поліеф" (м. Благовєщенськ, Республіка Башкортостан) (5), Порядок проведення за спрощеною схемою конкурсу на будівництво житла замість зруйнованого на території Республіки Алтай , що постраждала від землетрусу у вересні - жовтні 2003 року (6), Порядок проведення комерційного конкурсу з інвестиційними умовами з продажу перебувають у федеральній власності акцій відкритого акціонерного товариства "Східна нафтова компанія" (м. Томськ) (7).
  --------------------------------
  (1) СЗ РФ. 2005. N 38. Ст. 3821.
  (2) СЗ РФ. 2005. N 39. Ст. 3955.
  (3) Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої влади. 2001. N 41.
  (4) Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої влади. 1998. N 20.
  (5) СЗ РФ. 1998. N 21. Ст. 2293.
  (6) Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої влади. 2004. N 13.
  (7) СЗ РФ. 1997. N 40. Ст. 4612.
  Конкурс і його види. Конкурс являє собою багатогалузеву модель. Мається на увазі можливість її використання з урахуванням певних особливостей і за межами цивільного права.
  Критерієм відмежування цивільно-правових конкурсів від конкурсів, використовуваних іншими галузями, служить галузева приналежність самого предмета відносин, які складаються між тим, хто проводить конкурс, і його учасниками. Це відноситься, наприклад, до конкурсів, в яких відповідні відносини будуються на засадах влади і підпорядкування. Інтерес за певних умов до моделі конкурсу і в цих випадках пояснюється, зокрема, тим, що зберігається можливість використовувати все той же властивий конкурсу як такого неодмінна ознака - змагальність. Мова йде про те, що, який би характер не носили відносини між тими, хто проводить конкурс, та учасниками, і ті й інші виступають в конкурсних відносинах на засадах рівності. Зазначене, однак, не виключає встановлення в необхідних випадках спеціального правового режиму. З урахуванням цієї обставини в ст. 447 ГК включена носить колізійних характер норма, що передбачає застосування до публічних торгів, що проводяться в порядку виконання судових рішень, зазначених у цій статті норм ГК про торги (конкурсах), якщо інше не передбачено процесуальним законодавством.
  За межами цивільно-правового регулювання конкурсів можуть виявитися і відносини, побудовані на засадах рівності, за умови, якщо вони мають іншу по відношенню до цивільного права галузеву приналежність. Прикладом можуть служити конкурси, які оголошуються з приводу заняття вакантних посад. Мається на увазі ст. 18 Трудового кодексу Російської Федерації, в силу якої трудові відносини на підставі трудового договору внаслідок обрання за конкурсом на заміщення відповідної посади виникають, якщо законом, іншим нормативним правовим актом або статутом (положенням) організації визначені перелік посад, що підлягають заміщенню за конкурсом, і порядок конкурсного обрання на ці посади "*".
  --------------------------------
  "*" Мається на увазі, зокрема, затверджене Указом Президента Російської Федерації від 1 лютого 2005 р. Положення про конкурс на заміщення вакантної посади державної цивільної служби Російської Федерації (СЗ РФ. 2005. N 6. Ст. 439).
  Поряд з міжгалузевим існує і внутрішньогалузеве поділ конкурсів, регульованих цивільним законодавством. Останнє може бути проведено за різними підставами, з тим що всякий раз такий розподіл на види тягне за собою певну диференціацію правового режиму проведення конкурсів.
  У самому ГК проводиться розмежування між двома видами конкурсів: конкурсами, які є різновидом торгів ("конкурсів-торгів"), і "публічними конкурсами". Конкурси-торги в свою чергу діляться залежно від їхніх цілей на два підвиди: спрямовані на укладення договорів та на право укласти договір. Зазначене поділ проводиться в ст. ст. 447 - 449 ЦК. Прикладом першого з підвидів конкурсів-торгів - на укладення договору можуть служити конкурси з продажу державного або муніципального майна "*" і торги (конкурси або аукціони) з продажу перебувають у державній або муніципальній власності земельних ділянок , а другий - конкурси на право укладення договорів довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості (вугільних компаній) .
  --------------------------------
  "*" СЗ РФ. 2002. N 33. Ст. 3228.
   СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4587.
   СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919.
  Публічним конкурсам присвячена однойменна гл. 57 ГК. Ця глава регулює конкурси, спрямовані на досягнення кращого результату.
  З урахуванням кола охоплених ними відносин самі норми, що регулюють конкурс, в свою чергу також можуть бути певним чином згруповані.
  Першу з таких груп складають норми, які у трьох статтях гол. 28 ГК ("Укладення договору"): ст. 447 ("Укладення договору на торгах"), ст. 448 ("Організація і порядок проведення торгів"), а також ст. 449 ЦК ("Наслідки порушення правил проведення торгів"). Одні з цих норм відносяться тільки до конкурсу або тільки до аукціону, інші, адресовані торгам, поширюють свою дію на відповідні відносини незалежно від того, чи йде мова про торгах у формі конкурсу чи аукціону. Слід особливо відзначити, що окремі з норм зазначених статей застосовуються також до конкурсів, які не є торгами, і тим самим сфера їх дії виявляється більш широкою.
  До другої групи належать упоминающие про торги (публічних торгах) "*" та особливо про конкурси норми, які входять до складу певних інститутів першої, другої і третьої частин ГК. Так, в гол. 4 ГК ("Юридичні особи") поміщена ст. 63 "Порядок ліквідації юридичної особи", в якій, як вже зазначалося вище, встановлено, що продаж ліквідованого юридичної особи провадиться з публічних торгів у порядку, встановленому для виконання судових рішень. Торги (публічні торги) визнаються єдино можливим способом реалізації майна та для випадків, які виділені в ст. 255 ("Звернення стягнення на частку в спільному майні"), ст. 286 ("Порядок вилучення земельної ділянки через її неналежного використання"), ст. 293 ("Припинення права власності на безгосподарно вміст житлове приміщення"). Водночас ст. 239 передбачила, що у випадках, коли вилучення земельної ділянки для державних або муніципальних потреб, або внаслідок неналежного використання землі неможливо без припинення права власності на будівлі, споруди чи інше нерухоме майно, що перебуває на цій ділянці, зазначене майно може бути вилучене у власника шляхом викупу державою або продажу з публічних торгів. Про продаж з публічних торгів, головним чином як такий же певної альтернативи, мова йде в ст. 240, присвяченій викупу безгосподарно вмістом культурних цінностей, в ст. 250 - стосовно до продажу частки у праві спільної власності сторонній особі, у ст. 293 - до продажу безгосподарно вмісту житлового приміщення. Нарешті, в ст. 350 та ст. 352 мається на увазі проведення прилюдних торгів з реалізації заставленого майна. Крім перерахованих у ЦК включені чотири статті, в яких згадано вже не "публічний конкурс", а просто "конкурс". Це статті, присвячені організації конкурсів на укладення державних або муніципальних контрактів на поставку товарів для державних або муніципальних потреб (ст. 527 і ст. 528), державного або муніципального контракту на виконання підрядних робіт для державних або муніципальних потреб (ст. 766) , а також ст. 1211 (право, підлягає застосуванню договору за відсутності згоди сторін у виборі права).
  --------------------------------
  "*" Прикладом може служити Положення про проведення конкурсу з відбору заявок на створення особливих економічних зон (СЗ РФ. 2005. N 38. Ст. 3821).
   Стаття 766 ЦК, як випливає зі ст. 778 ГК, повинна застосовуватися до державних або муніципальних контрактів на виконання науково-дослідних, а також дослідно-конструкторських і технологічних робіт для державних або муніципальних потреб.
  Відкритий і закритий конкурси. Для застосування певного правового режиму при проведенні конкретного конкурсу має значення віднесення його до числа відкритих або закритих.
  Кордон між цими видами конкурсів визначається колом можливих їх учасників. У найзагальнішому вигляді відмінність між конкурсами, віднесеними до числа відкритих або закритих, виражається в тому, що відкриті конкурси припускають можливість участі в них будь-яких осіб, а закритих - тільки таких, коло яких певним чином обмежений.
  Міститься в ГК стосовно відкритим конкурсам вказівку на такий їх ознака, як можливість участі "будь-якої особи" (п. 1 ст. 448) або "всіх бажаючих" (п. 3 ст. 1057), підлягає обмежувального тлумачення. Мається на увазі, що у випадках, на які поширюються зазначені норми, не виключена можливість при проведенні відкритого конкурсу передбачити обмеження кола учасників.
  Прикладом може служити затверджений Міністерством фінансів РФ Порядок проведення відкритого конкурсу серед кредитних організацій за визначенням платіжного агента для обслуговування облігацій державної ощадної позики Російської Федерації "*". Вже на самому найменуванні конкурсу містяться вказівки, що стосуються можливих його учасників. Ними з числа кредитних організацій можуть бути тільки ті, які відповідають означеним у Порядку вимогам. При цьому названі такі, як тривалість діяльності кредитної організації (не менше п'яти років з дати її реєстрації), наявність генеральної ліцензії Центрального банку РФ, проведення операцій з фізичними особами, перевищення неодмінного мінімуму до розміру власних фондів, наявність філіальної мережі в суб'єктах Російської Федерації та ін
  --------------------------------
  "*" Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої влади. 2001. N 4.
  Певне значення має і те, що стосовно до "відкритого конкурсу" встановлена ??(п. 3 ст. 1057) можливість обумовити його попередньою кваліфікацією учасників, тобто попереднім відбором з числа тих, хто висловив бажання брати участь у конкурсі. Мається на увазі проведення попередньої перевірки претендентів на предмет відповідності їх вимогам, що пред'являються до переможців. Так, Положення про порядок проведення конкурсів та аукціонів з продажу експортних та імпортних квот при введенні Урядом Російської Федерації кількісних обмежень передбачає перевірку того, чи володіють особи, які висловили бажання стати учасниками конкурсу, досвідом практичної роботи та можливостями ефективного експорту або імпорту товарів, що виставляються на відкритий конкурс.
  Можна вказати також на Правила залучення брокерів для продажу перебувають у державній та муніципальній власності акцій відкритих акціонерних товариств через організатора торгівлі на ринку цінних паперів "*". Ними встановлено, що до участі у відповідному конкурсі допускаються тільки брокери, які є юридичними особами, мають ліцензію професійного учасника ринку цінних паперів на здійснення брокерської діяльності. Вони також повинні мати право здійснювати операції з акціями через організатора торгівлі шляхом виставлення заявок на продаж, не перебувати в процесі банкрутства, а також не мати збитків після сплати податків за підсумками останніх трьох років і за звітний період поточного року .
  --------------------------------
  "*" СЗ РФ. 2002. N 49. Ст. 4881.
   Інший приклад - Правила проведення конкурсу на право укладення договорів довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості (вугільних компаній), які виключають допуск до участі в конкурсі фізичних осіб, некомерційних організацій і унітарних підприємств, юридичних осіб, які є боржниками вугільної компанії, або акціонерних товариств, чиї акції перебувають у власності вугільної компанії, юридичних осіб, які володіють акціями (частками) боржників вугільної компанії або акціонерних товариств, акції яких перебувають у власності вугільної компанії, юридичних осіб, щодо яких порушено провадження у справі про неспроможність (банкрутство) або мають прострочену заборгованість з податкових та інших обов'язкових платежах до бюджетні та позабюджетні фонди, а також по заробітній платі.
  До прийняття чинного ЦК, вперше передбачив поділ конкурсів на відкриті і закриті, в літературі висловлювалася сумнів щодо самої можливості визнання існування такого різновиду, як "закритий конкурс". Малося на увазі, що закритий конкурс конкурсом взагалі не повинен визнаватися. Відповідно, пропонувалося вважати конститутивним ознакою конкурсу як такого звернення до невизначеного кола осіб. "Зазначений коло, - підкреслював, зокрема, В.Т. Смирнов, - може бути більш-менш широким (наприклад, конкурс серед представників певної професії), але завжди невизначеним. Якщо конкурс проводиться серед строго певного кола спеціально запрошених для цієї мети конкретних осіб (закритий конкурс), він виходить за рамки цієї глави (малася на увазі гол. 39 ЦК 1964 р. - М.Б.). Купуючи форму конкурсу, ці відносини характеризуються своєрідним поєднанням елементів конкурсу, трудових, а також авторських договорів. За суті вони представляють собою замовлення на виконання певного завдання конкретними особами з оплатою праці кожного з них і виплатою особливої ??винагороди тим, чиї твори будуть визнані кращими. Враховуючи, проте, що у зазначених випадках нерідко створюється журі для конкурсного відбору кращих творів з виплатою їх авторам встановленої премії, до них застосовуються і деякі норми про конкурс. Публічність обіцянки винагороди за краще виконання певної роботи забезпечується виразом його у формі, доступній для сприйняття невизначеним колом осіб: шляхом публікації в газеті, в журналах, шляхом випуску спеціального інформаційного листка (бюлетеня), вивішуванням відповідного оголошення (афіші) в громадських місцях, сповіщення по радіо, телебаченню тощо "*" ".
  --------------------------------
  "*" Смирнов В.Т. Указ. соч. С. 69 - 70.
  Наведені міркування поділялися і рядом інших авторів. Так, О.С. Іоффе звертав увагу на необхідність "розрізняти відкритий конкурс, в якому може брати участь будь-який і кожен, і закритий конкурс, до участі в якому допускається строго певне коло осіб, які отримали спеціальне запрошення. Ознакою публічності володіє лише відкритий, а не закритий конкурс, який не підпадає тому під дію гол. 39 ЦК (мається на увазі ЦК 1964 р. - М.Б.). Відносини, пов'язані з закритим конкурсом, нерідко поєднують у собі елементи загальногромадянських та інших правовідносин, підпорядковані особливим умовам, і норми ЦК до них якщо і можна застосовувати, то тільки в субсидіарної порядку - в тій мірі, в якій відповідне питання зовсім не знаходить вирішення в спеціальних нормативних актах і в умовах про конкурс "(Іоффе О.С., Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 359) .
  Точно так же В.А. Рахмилович вважав, що обіцянка, "лежить в основі конкурсу, повинна носити публічний характер, тобто воно не повинно бути адресовано певному конкретній особі, в іншому випадку воно буде не чим іншим, як пропозицією вступити в договір (офертою), буде підпорядковане правилами не гл. 39, а нормами ст. ст. 160 - 166 ЦК (ці статті ЦК РРФСР 1964 р. регулювали загальний порядок укладання договорів. - М.Б.). Саме тому зустрічаються в житті так звані закриті конкурси, тобто конкурси , в яких беруть участь тільки спеціально запрошені особи. Вони не є конкурсами в сенсі гл. 39 ЦК. Вони являють собою не що інше, як кілька окремих договорів, укладених однією організацією з низкою самостійних виконавців, кожен з яких отримує обумовлену винагороду. Використовувати ж замовник зобов'язується лише кращу або кращі роботи, виконавцям яких виплачується додаткова винагорода у вигляді премії. Якщо ж коло можливих учасників конкурсу обмежений не спеціальними особами, а інакше, наприклад тільки громадянами СРСР або членами організацій, що обслуговують конкурс, або жителями певного роду і т.п. , то це не міняє справи. Такий конкурс є конкурсом в сенсі гл. 39 ГК РРФСР (також мається на увазі ЦК 1964 р. - М.Б.) "(Рахмилович В.А. Указ. соч. С. 19).
  З подібними поглядами важко, однак, погодитися. Оцінюючи їх, вже після прийняття ЦК РФ Д.Г. Лавров з повною підставою звертає увагу на те, що "якщо така позиція і мала право на існування в умовах раніше діючого законодавства, то тепер вона потребує суттєвого коригування" "*". Подібна коректування відноситься виключно до висловлених по відзначеному приводу поглядам, але не до самої відповідній нормі ЦК, яка містить на цей рахунок не зухвалі сумніви однозначні рішення. Мається на увазі не тільки можливість використання як відкритих, так і закритих конкурсів, а й створення для тих і інших в певних межах особливих правових режимів .
  --------------------------------
  "*" Цивільне право: Підручник / За ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. Т. 2. М., 2003. С. 809.
   СР п. 3 ст. 448 та п. 3 ст. 1057 ЦК.
  Представляється спірним і пропозиція класифікувати конкурси шляхом виділення в їх складі крім відкритого та закритого ще й "обмеженого" конкурсу. Прихильники цієї точки зору виходять з того, що перший із зазначених - відкритий конкурс "передбачає звернення" покликав "до всіх бажаючих шляхом оголошення в засобах масової інформації", в той час як закритий "припускає персоніфікацію -" який закликав "надсилає пропозицію взяти участь у конкурсі ним же певним особам ", а обмежений -" звернення не тільки до всіх бажаючих, але і до обмеженої категорії осіб (наприклад, підлітки певного року народження, люди однієї професії тощо) також шляхом оголошення в засобах масової інформації "" * ".
  --------------------------------
  "*" Цивільне право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. Напівтім II. М., 2000. С. 347.
  Тим часом у самому ГК і у виданих на його основі відповідних актах розрізняються лише два правових режиму відкритого та закритого конкурсів. При цьому перший повністю поширюється і на такі конкурси, які пропонується вважати "обмеженими".
  Право вибору між відкритим і закритим конкурсами належить тому, хто їх проводить, якщо інше не передбачено законом. Відповідно, в актах, присвячених організації різних конкурсів, прямо вказані випадки, при яких повинні проводитися саме закриті конкурси. Законом також передбачається в ряді випадків обов'язковість проведення саме відкритого конкурсу. Так, п. 3 ст. 20 Закону "Про приватизацію державного та муніципального майна" містить вказівку на те, що конкурс на продаж підприємства повинен бути відкритим за складом учасників. Наведена норма захищає тим самим насамперед інтереси власника приватизованого майна, маючи на увазі, що вільне участь у конкурсі посилює лежить в його основі змагальність. З цієї ж причини обов'язковість відкритого конкурсу може в певних випадках розглядатися і як гарантія інтересів третіх осіб "*".
  --------------------------------
  "*" Прикладом може служити обов'язковість відкритих торгів стосовно продажу частини майна боржника, закріплена в ст. 111 Закону "Про неспроможність (банкрутство)". У ролі зацікавлених третіх осіб виступають в цьому випадку кредитори банкрута.
  Обов'язковість закритого конкурсу, в свою чергу, зумовлюється головним чином особливостями його предмета. Так, в силу ст. 110 Закону "Про неспроможність (банкрутство)" продаж підприємства допускається тільки шляхом закритих торгів (тобто закритих конкурсів або закритих аукціонів), якщо входить до його складу майно є обмежено оборотоздатності. Відповідно, право участі в оголошених у зазначених випадках закритих торгах (у закритих конкурсах або аукціонах) належить лише особам, які можуть мати продається майно на праві власності або іншому речовому праві. Цим же Законом (ст. 195) передбачено продаж неодмінно на закритих торгах, притому у формі закритого конкурсу, стратегічного підприємства, призначеного для здійснення діяльності, пов'язаної з виконанням робіт за державним оборонним замовленням, забезпеченням федеральних державних потреб в області підтримки обороноздатності і безпеки Російської Федерації . Наведена норма діє лише за умови, якщо до складу такого підприємства входить майно обмеженою оборотоздатності.
  Стадії у розвитку конкурсних відносин. Конкурс являє собою складну, динамічно розвивається правову конструкцію. Ця конструкція у вигляді загального правила складається з послідовно здійснюваних організатором та учасниками угод, що становлять у сукупності конкурс. Найбільшого поширення набула точка зору, відповідно до якої в подібних випадках маються на увазі угоди, що носять односторонній характер, тобто що відрізняються тим, що вирази в них волі однієї особи достатньо для настання певних юридично значимих наслідків. Аналіз природи такого роду угод послужив підставою для сформульованого С.С. Алексєєвим "*" слідом за Б.Б. Черепахін висновку про необхідність розмежування як односторонньо управомочивающих, так і односторонньо обов'язкових угод і разом з тим для заперечення можливості віднесення оферти і акцепту до числа односторонніх угод .
  --------------------------------
  "*" Див: Алексєєв С.С. Односторонні угоди в механізмі цивільно-правового регулювання / / Збірник наукових праць. Вип. 12. Теоретичні проблеми цивільного права. Свердловськ, 1970. С. 53 і сл.
   Див: Черепахін Б.Б. Правонаступництво за радянським цивільному праву. М., 1962. С. 29 - 30.
   Обгрунтування такого погляду наводилося серед інших в роботах Ф.І. Гавзе (Соціалістичний цивільно-правовий договір. М., 1972. С. 85 і сл.), А також О.А. Красавчикова. Зокрема, останній з авторів вказував на те, що "договір є не сумою двох односторонніх угод, а тим кінцевим результатом, в якому воля сторін знаходить своє загальне вираз, тобто єдиним з юридичної точки зору" вольовим актом "(Красавчиков О.А . Юридичні факти в радянському цивільному праві. М., 1958. С. 120. Див також: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга перша: Загальні положення. С. 201 - 202).
  Як зазначав В.С. Толстой, "односторонні угоди можна визначити як такі угоди, в яких один суб'єкт є юридично чинним ... Для односторонніх угод характерно те, що вони відбуваються суб'єктами цивільного права і завжди спрямовані на певні юридичні наслідки. Обидва цих ознаки разом невластиві іншим правомірним діям "(Толстой В.С. Поняття і значення односторонніх угод у радянському цивільному праві / / Праці ВЮЗИ. Вип. V. М., 1966. С. 139).
  Односторонній правочин, як і будь-яка інша, має цивільно-правову природу. При цьому "на відміну від адміністративних правовідносин, у яких суб'єкт влади здатний односторонньою дією викликати юридичні наслідки в силу однієї лише своєї компетенції (правоздатності), у цивільному праві одностороння угода лише тоді породжує юридичний ефект, коли для цього є спеціальні правові підстави" "* ".
  --------------------------------
  "*" Алексєєв С.С. Указ. соч. С. 52. Див також: Смирнов В.Т. Указ. соч. С. 10. Певні сумніви з приводу зазначеного поняття, маючи на увазі його російський варіант, висловив Д.І. Мейєр. Не заперечуючи остаточно можливість використання відповідного терміна, він одночасно звертав увагу "на слабку сторону" самого вихідного поняття "угода", яка, безумовно, припускає "участь кількох осіб, бо слово" угода "є скорочене" со-ділка ". Але через брак більш вдалого терміна ми примушені розуміти під угоди і дію однієї особи "(Мейєр Д.І. Російське громадянське право. СПб., 1897. С. 141). Зазначені сумніви все ж важко розділити.
  Публічний характер конкурсу зумовлює необхідність визнання для нього першою за часом угодою оголошення (сповіщення) про конкурс. З урахуванням її значення для всієї відповідної конструкції - конкурсу в літературі все ж таки визнається, що "науково обгрунтоване поняття конкурсу можна дати лише в результаті виявлення сутності всього юридичного складу, а не окремого юридичного факту - оголошення конкурсу, яке саме по собі ще не породжує конкурсних правовідносин. На сукупність всіх фактів, що входять в цей юридичний склад, і потрібно спиратися при встановленні поняття конкурсу "" * ".
  --------------------------------
  "*" Дзегорайтіс А.Б. Поняття конкурсу в радянському цивільному праві / / Правознавство. 1968. N 6. С. 55.
  У зв'язку з цим В.Т. Смирнов, проводячи розмежування між оголошенням конкурсу та конкурсом як таким, вказував на те, що мета оголошення про конкурс - "привернути до участі в конкурсі максимальне число осіб, здатних дозволити завдання, поставлене конкурсом", в той час як сам конкурс має на меті "забезпечити найкраще дозвіл технічної, художньої, архітектурної чи іншого завдання за винагороду "" * ".
  --------------------------------
  "*" Смирнов В.Т. Указ. соч. С. 22.
  Оголошення (повідомлення) повинне дати тим, хто вирішує питання про свою участь у ньому, досить повне уявлення про конкурс (його умовах). Пункт 2 ст. 448 ГК і таким же чином п. 4 ст. 1057 ЦК містять вказівки на умови, які необхідно включати в оголошення про відповідному виді конкурсів "*".
  --------------------------------
  "*" Так, Порядок проведення конкурсів на розміщення коштів державної підтримки вугільної промисловості для фінансування інвестиційних проектів містить вказівку на те, що повідомлення має включати відомості про час, місце і форму інвестиційного конкурсу, його предмет, порядок проведення, терміні реалізації заявок організацій-претендентів , порядку оформлення та подання організацією-претендентом комплексу документів для участі в конкурсі, адресу та контактний телефон, а також відповідні пропозиції, зокрема бізнес-план на основі затвердженої в установленому порядку проектно-кошторисної документації.
  Особа, яка зробила оголошення про конкурс (організатор), має право відмовитися від нього або змінити раніше позначені в оголошенні умови тільки в порядку, передбаченому законом (маються на увазі, зокрема, п. 3 ст. 448 і п. п. 2, 3 ст . 1058 ЦК).
  І.Б. Новицький, зіставивши два можливих вирішення питання про природу оголошення про майбутні публічних торгах, дійшов висновку, що "організація публічного торгу являє собою не пропозиція договору, а лише запрошення робити пропозицію: посадова особа, яка провадить аукціон, може або прийняти найбільш підходящу пропозицію, або припинити торг, не прийнявши жодної пропозиції, якщо жодне з них не досягає певного ліміту "" * ".
  --------------------------------
  "*" Новицький І.Б., Лунц Л.А. Загальне вчення про зобов'язання. М., 1954. С. 153.
  На наш погляд, цей висновок, принаймні з позицій чинного ЦК, потребує уточнення. Запрошення брати участь у торгах справді не є офертою, але все ж воно не може бути зведене до простого запрошення укласти договір. Запрошення як таке по суті справи "ніщо", а запрошення брати участь в торгах - "щось" "*".
  --------------------------------
  "*" Так, Правила проведення конкурсу на право надання універсальних послуг зв'язку визнають за учасником конкурсу право відкликати свою заявку лише до дати розкриття конвертів, а змінити заявку - лише до закінчення терміну прийому заявок (СЗ РФ. 2005. N 18. Ст. 1680 ).
  Оголошення про конкурс здатне породити бажані наслідки для того, хто з ним виступив, лише у разі, якщо він в якості відповіді на зроблену пропозицію отримає заявку, що виражає бажання запрошеної особи (при закритому конкурсі) або будь-якого відгукнувся (при відкритому конкурсі) стати учасником конкурсу .
  Одна з умов проведення конкурсу становить дотримання вимог до змісту заявки та порядку її напрямки, в тому числі встановленого для направлення заявки терміну. Так, Положення про конкурси, що проводяться в Міністерстві оборони Російської Федерації з відбору організацій, що реалізують вивільняється рухоме військове майно "*", передбачає необхідність додатки до заявці копії бухгалтерського обліку, ліцензій, що підтверджують досвід роботи в галузі укладення договорів купівлі-продажу, відомостей про професійну кваліфікації керівника та ін Порядок проведення конкурсів на розміщення коштів державної підтримки вугільної промисловості для фінансування інвестиційних проектів називає в числі таких неодмінних додатків бізнес-плани, державні гарантії, кошторисно-фінансові розрахунки витрат на реалізацію інвестиційного проекту, довідки про відсутність простроченої заборгованості з повернення раніше отриманих коштів.
  --------------------------------
  "*" Бюлетень нормативних актів федеральних органів виконавчої влади. 2003. N 9.
  Заявки, які виходять від претендентів, повинні направлятися в запечатаному вигляді і розкриватися після закінчення вказаного в оголошенні терміну для їх подачі одночасно. Такі вимоги, на що звертав увагу свого часу Г.Ф. Шершеневич, маючи на увазі проведення казенних підрядів і поставок, відповідають насамперед інтересам самого організатора конкурсу. "Пропозиції, - вказував Г.Ф. Шершеневич, - представляються виключно в запечатаних пакетах, які розкриваються одночасно. Найбільш вигідну пропозицію приймається. Розрахунок скарбниці заснований на тому психологічному міркуванні, що кожен, побоюючись більш вигідних пропозицій з боку інших, поспішить з вигіднішими умовами "" * ".
  --------------------------------
  "*" Шершеневич Г.Ф. Підручник російського громадянського права. М., 1912. С. 613.
  Суворі правила на цей рахунок тепер містяться, зокрема, в ст. 26 Закону про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб (маються на увазі вимоги, що ставляться до дотримання встановлених термінів для розкриття конвертів, а також право претендентів присутнім при цьому). Положення про порядок проведення конкурсів та аукціонів з продажу експортних та імпортних квот при введенні Урядом Російської Федерації кількісних обмежень передбачає, що заявки розглядаються лише при отриманні їх в опечатаних подвійних конвертах з додатком банківської гарантії або платіжного документа встановленої форми.
  Оголошення про конкурс та заявка являють собою односторонні угоди, кожна з яких необхідна для надання юридичної сили другий названої угоді. Мається на увазі, що "специфіка односторонньої угоди як правообразующего факту у цьому якраз і полягає, що вона породжує зобов'язально-правові наслідки не сама по собі, а в поєднанні з іншими передбаченими законом юридичними фактами - подіями або діями, включаючи односторонні угоди, які виходять від осіб, до яких вона звернена. Це означає, що, коли формування зобов'язання обумовлюється односторонньою угодою, в його основі лежить не поодинокий факт, а складний юридичний склад. Центральне місце в такому складі займає первісна одностороння угода, що має не тільки правообразующее, а й регулятивне значення, так як вона відповідно до закону визначає зміст майбутнього зобов'язання. Але, оскільки без супутніх юридичних фактів одностороння угода не викликала б потрібного правового ефекту, ці факти також повинні враховуватися при вивченні зобов'язань, заснованих на односторонніх угодах "" * ". Хоча автор (О.С. Іоффе) прямо не говорить про проведення конкурсу, відповідні висновки можна з повною підставою поширити і на конкурс.
  --------------------------------
  "*" Іоффе О.С. Зобов'язальне право. М., 1975. С. 779 - 780.
  З юридичного складу, що включає оголошення про конкурс та заявку, виникає зобов'язання особи, що оголосив конкурс, розглянути отримані від претендентів заявки і вирішити питання про їх допуск до участі в конкурсі. При позитивній відповіді на це питання правове становище претендента змінюється: він перетворюється на учасника. В іншому випадку претендент вибуває з конкурсу. Той чи інший відповідь на заявку, як правило, повинен фіксуватися у відповідному протоколі конкурсної комісії "*". Умовами конкурсу можуть бути передбачені певні відхилення від загального порядку. Так, відповідно до Правил проведення конкурсу з відбору аудиторських організацій для здійснення обов'язкового щорічного аудиту організацій, у статутному (складеному) капіталі яких частка державної власності становить не менше 25% , організатор, отримуючи заявку, повинен передати претенденту запрошення, що містить технічне завдання на проведення аудиту, а також зразок договору на надання аудиторських послуг. Отримавши таке запрошення, претендент в свою чергу для участі в конкурсі повинен направити пропозицію, яка включає технічні показники і ціни на надані послуги.
  --------------------------------
  "*" Розглядаючи питання, пов'язані з природою конкурсних відносин, А.Б. Дзегорайтіс за вихідне приймав те, що "будь-які односторонні угоди самі по собі безпосередньо не породжують і не припиняють правовідносини, а можуть це зробити лише у поєднанні з іншими юридичними фактами" (Дзегорайтіс А.Б. Указ. Соч. С. 56).
  Більш обережну позицію займав свого часу Ю.С. Гамбаров, полагавший, що "односторонні угоди не виробляють, за загальним правилом, нових юридичних відносин, а зв'язуються звичайно з існуючими вже юридичними відносинами зважаючи на їх зміцнення або припинення" (Гамбаров Ю.С. Курс цивільного права. Т. I. Частина загальна. СПб., 1911. С. 679).
   СЗ РФ. 2002. N 25. Ст. 2447.
  Загальний порядок організації конкурсів передбачає, що оцінка пропозицій, що надійшли від учасників, проводиться або особою, яке виступило з пропозицією, або конкурсною комісією, призначеною цим особою, або в іншому встановленому порядку.
  Як правило, конкурсна комісія (організатор) приймає два мають особливе значення для проведення конкурсу рішення: по-перше, про допуск до конкурсу претендента і про визнання його тим самим учасником і, по-друге, оформлене відповідним протоколом рішення про підбиття підсумків конкурсу.
  З визнанням претендента учасником настає наступна стадія конкурсу. Мета її: здійснити порівняльну оцінку отриманих пропозицій, визначивши переможця конкурсу.
  Конкурси-торги, як уже зазначалося, побудовані за "двохетапної системі" відрізняються тим, що на першому етапі оцінюється пропозицію первісне, а на другому, з урахуванням права учасника міняти раніше зроблену пропозицію, - пропозиція, що вважається остаточним "*".
  --------------------------------
  "*" Так, Правила проведення конкурсу з відбору аудиторських організацій для здійснення обов'язкового щорічного аудиту організацій, у статутному (складеному) капіталі яких частка державної власності становить не менше 25% (СЗ РФ. 2002. N 25. Ст. 2447), передбачають визначення конкурсною комісією п'яти переможців. Вказівка ??на необмежене число можливих переможців міститься в Правилах організації та проведення конкурсу з відбору керуючих компаній для укладення з ними Пенсійним фондом Російської Федерації договору довірчого управління коштами пенсійних накопичень (СЗ РФ. 2003. N 20. Ст. 1900).
  Наприклад, Законом "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб" передбачено, що у випадках, коли за погодженням з уповноваженим федеральним органом виконавчої влади організатору конкурсу надано право проведення "двоступеневих торгів". На першому етапі учасники (постачальники, виконавці) повинні представити заявки, в яких містяться характеристики товарів, що поставляються (робіт, послуг), але без пропозиції ціни. Після першого етапу, з урахуванням проведених, якщо організатор цього побажає, переговорів, учасники вправі вносити зміни і доповнення в спочатку подані документи. Учасник пов'язаний в такому випадку тільки тим, що відповідна зміна не повинно вести до погіршення раніше запропонованих ним умов. Другий етап зводиться до повторної подачі заявки, але вже неодмінно з включенням пропозиції ціни.
  Можливі й інші варіанти подібних "двоступеневих торгів". Так, у Правилах про організацію конкурсу аудиторських фірм на проведення аудиторської перевірки Державного фонду зайнятості населення Російської Федерації міститься серед іншого вказівка ??на те, що перший етап повинен включати виключно технічні пропозиції, а другий - фінансові; при цьому на частку технічних умов має припадати 40% , а фінансових - 6%. Водночас Правила проведення конкурсу з відбору аудиторських організацій для здійснення обов'язкового щорічного аудиту організацій, у статутному (складеному) капіталі яких частка державної власності становить не менше 25%, передбачають, що за підсумками першого етапу відбирається не більше п'яти учасників, що допускаються до другого етапу. І саме на другому етапі піддаються оцінці інші фінансові пропозиції "*".
  --------------------------------
  "*" Типовий закон "Про закупівлі товарів (робіт і послуг)" (прийнято в Нью-Йорку на XXVII сесії ЮНСІТРАЛ 31 травня - 17 червня 1994) передбачає обставини, за наявності яких держава, яка прийняла зазначений Закон, може проводити закупівлі з допомогою двоетапної їх процедури. Серед таких виняткових обставин вказані неможливість для організації, що закуповує сформулювати детальну специфікацію товарів (робіт) або в разі, коли мова йде про послуги, визначити їх характеристики, або те, що закуповує, бажає укласти договір з метою проведення наукових досліджень, експериментування вишукувань або розробок ( за винятком випадків, коли договір передбачає виробництво товарів у кількостях, достатніх для забезпечення їх комерційної рентабельності або відшкодування витрат на дослідження та розробки), або те, що при закупівлях, пов'язаних з національною безпекою, що закуповує, визначить обраний метод, найбільш прийнятний для закупівель, та ін
  Сенс таких "двоступеневих торгів" (ст. 46 Типового закону) полягає в тому, що на першому етапі закуповує, проводить переговори з будь-яким постачальником (підрядником) за будь-якого аспекту його тендерної заявки, з тим що на другому етапі закуповує, пропонує постачальникам (підрядникам ), чиї тендерні заявки не було відхилено, представити їх в остаточному вигляді із зазначенням цін відносно єдиного комплексу (при цьому закуповують організаціям надається в принципі право на будь-які відхилення від зазначених на першому етапі технічних або якісних характеристик, критеріїв їх оцінки та ін) .
  Умови проведення конкурсів включають вказівку на критерії, якими слід керуватися, здійснюючи порівняльну оцінку зроблених учасниками пропозицій. Набір таких критеріїв у ряді випадків виявляється досить широким.
  Наприклад, Закон "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб" (п. 5 ст. 28) передбачає право конкурсної комісії у випадках, коли мова йде про проведення конкурсу на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських або технологічних робіт, при визначенні кращих умов виконання контрактів враховувати кваліфікацію учасників. Положення про проведення конкурсу з відбору заявок на створення особливих економічних зон містить перелік, що нараховує дев'ять критеріїв, що враховуються при визначенні доцільності та ефективності створення промислово-виробничої особливої ??економічної зони. При цьому зазначений перелік оголошений необмеженим.
  Правилами проведення конкурсів встановлюється в ряді випадків певна аранжування пропозицій, що надійшли. Так, Законом "Про надра" виділяються серед інших критерії, визнані основними при проведенні конкурсу на право користування ділянкою надр, науково-технічний рівень програм геологічного вивчення та використання ділянок надр, повнота вилучення корисних копалин, внесок у соціально-економічний розвиток території, терміни реалізації відповідних програм, ефективність заходів з охорони надр і навколишнього середовища, врахування інтересів національної безпеки Російської Федерації.
  Найбільш повно порівняльну оцінку пропозицій учасників на предмет виділення переможця (переможців) здатна забезпечити бальна система, що спирається на розроблені для цієї мети таблиці. Прикладом можуть служити Правила визначення сумарної зваженої оцінки (рейтингу) стосовно до кожного учасника конкурсу з відбору керуючої організації для укладення з переможцем договору довірчого управління накопичень для житлового забезпечення військовослужбовців "*". У прикладеної до Правил таблиці наводиться більше 30 критеріїв кожного з зроблених пропозицій із зазначенням кількості балів, які нараховуються стосовно кожного з таких критеріїв. Таблиця дозволяє насамперед визначити переможця (переможців). Їм визнається той з учасників, який набрав найбільшу кількість балів. Крім того, на випадок його відмови або ухилення від укладення договору з'являється можливість, не проводячи нового конкурсу, визнати переможцем наступного по його рейтингу учасника.
  --------------------------------
  "*" СЗ РФ. 2005. N 39. Ст. 3955. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "1. Загальні положення"
  1.  Глава 19. КОНТРОЛЬ І НАГЛЯД ЗА ДІЯЛЬНІСТЮ ОРГАНІВ І ПОСАДОВИХ ОСІБ МІСЦЕВОГО САМОВРЯДУВАННЯ
      загальні положення в сфері контролю і нагляду за діяльністю органів і посадових осіб місцевого самоврядування. 1. Органи прокуратури Російської Федерації та інші уповноважені федеральним законом органи здійснюють нагляд за виконанням органами та посадовими особами місцевого самоврядування федеральних і регіональних законів, статутів муніципальних утворень, муніципальних правових актів.
  2.  § 3. Освіта, перетворення і скасування муніципальних утворень.
      загальні положення цивільного законодавства. Відносно інших договорів муніципальне утворення-правонаступник укладає з контрагентом угоду про їх припинення або про заміну сторони в договорі. У разі перетворення муніципальних утворень у формі об'єднання та приєднання майно переходить муніципальному освіті-правонаступнику відповідно до законодавства РФ. У випадку
  3.  § 2. Джерела комерційного права
      загальні норми приватного права і спеціальні норми, що регулюють підприємницьку діяльність. Цивільний кодекс займає центральне місце серед джерел комерційного права як найбільш стабільний акт, який гарантує підприємцю найбільш стабільні умови діяльності, навколо якого групуються спеціальні закони та підзаконні акти, що регулюють підприємницьку діяльність. Це в
  4.  Глава II. СУБ'ЄКТИ КОМЕРЦІЙНОГО ПРАВА. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ
      Глава II. СУБ'ЄКТИ КОМЕРЦІЙНОГО ПРАВА. ЗАГАЛЬНІ
  5.  Глава V. ДОГОВІР. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ
      Глава V. ДОГОВІР. ЗАГАЛЬНІ
  6.  § 1. Купівля-продаж. Мена. Рента
      загальні положення про договір купівлі-продажу. Сторонами договору контрактації є виробник сільськогосподарської продукції та її заготівельник. Виробником може бути комерційна організація, яка виробляє сільськогосподарську продукцію, громадянин, який займається цим видом Ц підприємницької діяльності, у тому числі селянське (фермерське) господарство. Заготівельником також є
  7.  § 1. Підряд
      загальні положення про підряд поширюють свою дію на відносини, учасниками яких можуть бути не тільки підприємці, але й інші суб'єкти цивільного права. Важливе значення у регулюванні відносин підряду мають спеціальні нормативні акти, розвиваючі норми ЦК про окремі види договорів підряду та спрямовані на врегулювання тих видів зобов'язань, які не знайшли відображення в
  8.  § 1. Загальні положення
      положень. Спочиваюча на принципі персонального ризику підприємницька діяльність може успішно розгортатися, розширюватися «вглиб» і «вшир» тільки за наявності твердих правових гарантій з боку держави. Ось чому в умовах ринкової економіки найважливішим завданням держави, поряд з сприянням підприємництву, є правовий захист підприємництва в будь-яких його формах,
  9.  § 1. Поняття приватизації державного та муніципального майна і законодавство про приватизацію
      загальні положення про договір тощо). Всі основоположні норми Цивільного кодексу повинні послідовно застосовуватися при здійсненні процесу приватизації для регулювання майнових і пов'язаних з ними немайнових відносин. Там, де необхідно врахувати особливості процесу приватизації, Цивільний кодекс таку можливість надав. Це не тільки згадувана вже ч. 2 ст. 217.
  10.  § 1. Загальна характеристика правового регулювання ринку цінних паперів
      загальні положення для всіх цінних паперів. Зокрема, гл. 7 ГК іменується «Цінні папери» і містить загальні норми цього інституту: поняття, види, вимоги до цінних паперів, правила передачі прав з цінних паперів і т. д. Цінні папери віднесені до об'єктів цивільних прав (див.: найменування підрозділу 3 ГК, до якого належить гл. 7). У чолі всього вісім статей (ст. 142-149 ЦК). Крім того, норми,