| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Особливості правового регулювання продажу підприємств |
||
|
1. Оскільки підприємство - об'єкт комплексний, в контексті його продажу мова завжди йде про комплексне відчуження майна, що входить до складу підприємства. Водночас у визначенні договору продажу підприємства йдеться про продаж підприємства в цілому, за винятком прав і обов'язків, які продавець не має права передавати іншим особам (див. п. 1 ст. 559 ЦК). Все це вимагає наступних уточнень. Продаж підприємства означає відчуження однією особою у власність іншого майна, яке утворює підприємство. За відсутністю прямих заборон підприємство може продаватися і в статичному ("мертвому") стані, і в динамічному ("на ходу"). В останньому випадку постійна динаміка майна від моменту повної його інвентаризації для укладення договору і аж до моменту підписання сторонами передавального акта (див. ст. 561, 563 ЦК) вимагає особливого узгодження при визначенні предмета договору. Однак у всякому випадку продаж підприємства відрізняється від придбання особою часток участі (акцій) у комерційній організації. Купуючи частки (паї, акції) і стаючи в результаті учасником відповідної комерційної організації, покупець набуває тільки зобов'язальне право щодо даної організації (див. абз. 1, 2 п. 2 ст. 48 ЦК), але не стає власником її майна, причому навіть якщо в результаті досконалої угоди він стає володарем 100% статутного капіталу господарського товариства, питання про право власності можна ставити хіба що стосовно відповідного пакета акцій. Навпаки, при продажу підприємства відбувається зміна власника: право власності на підприємство переходить від продавця до покупця. Купівля підприємства громадянином дозволяє йому вести відповідну підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи (див. ст. 23 ЦК) або внести підприємство як внесок до статутного (складеного) капітал комерційної організації (і обміняти його на участь в ній). Купівля підприємства організацією завжди змінює склад і структуру її активів. Ще більш далекі від договору продажу підприємства наслідки реорганізації комерційних юридичних осіб (і правонаступництва), коли зміни зазнає насамперед сама юридична особа (суб'єкт) - правовласник підприємства (об'єкта). Так, при злитті та приєднанні відбувається централізація (укрупнення) підприємств, при поділі і виділенні - децентралізація (дроблення) підприємства, а при перетворенні - підприємство і зовсім зберігається в умовах зміненої форми правовласника (див. ст. 57-59 ЦК). Навпаки, договір продажу підприємства не пов'язаний з обов'язковим припиненням існуючих (виникненням нових) юридичних осіб і може взагалі не мати ніякого відношення до юридичних осіб (наприклад, договір продажу підприємства між громадянами-підприємцями). Продаж державних (муніципальних) унітарних підприємств (приватизація) і продаж підприємства-боржника при банкрутстві регулюються особливо (див. ст. 27 Закону про приватизацію, ст. 110 і гол. 7 Закону про банкрутство) * (94). Крім того, за договором продажу підприємства останнім відчужується в цілому. Продаж підприємства вроздріб, зрозуміло, не можна виключати. Однак у такому випадку звертатися до § 8 гл. 30 ГК можна тільки за тієї неодмінної умови, якщо відчужується частина сама може розглядатися в якості підприємства - тобто якщо вона має ознаки майнового комплексу, здатного самостійно (без допомоги іншого майна) забезпечувати здійснення підприємницької діяльності. Так, майновий комплекс, використовуваний для виробництва та продажу книжкової продукції, можна продати як єдине виробничо-торгове підприємство або по частинах, відокремивши від друкарні книгарню. Якщо продавана частина не має ознаками майнового комплексу та не здатна самостійно забезпечувати здійснення підприємницької діяльності (у тому числі при продажу окремих видів майна зі складу підприємства) правове регулювання здійснюється за рамками § 8 гл. 30 ГК. До таких угод слід застосовувати правила § 7 гл. 30 ЦК (якщо відчужується що входить до складу підприємства один або декілька об'єктів нерухомості), інші правила про договір купівлі-продажу (в тому числі § 3 гл. 30 ЦК), а також загальні положення про купівлю-продаж (§ 1 гл. 30 ГК). Даний висновок підтверджують правила ст. 22 Закону про реєстрацію, дифференцирующие реєстрацію угод з окремими об'єктами нерухомості, що входять до складу підприємства, і прав на дані об'єкти (див. п. 1), а також угод із підприємством як майновим комплексом та прав на підприємство як на комплексний об'єкт (див. п. 2). У той же час правовий режим майна підприємства, що продається неоднорідний. Сам закон виділяє в складі підприємства майно, яке не підлягає продажу (тобто майно, яке при продажу підприємства підлягає виділенню і залишенню у продавця). Закон особливо регулює в складі підприємства дві категорії прав. Виключні права на засоби індивідуалізації підприємства, продукції робіт або послуг продавця (комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування), а також права продавця на використання чужих коштів індивідуалізації переходять до покупця тільки за загальним правилом (якщо інше не передбачено договором). Це означає, що при бажанні та погодження дані права можуть бути виділені зі складу підприємства і залишені за продавцем, що не впливає на застосовність правил § 8 гл. 30 ЦК (див. п. 2 ст. 559 ЦК). Права продавця, отримані ним на підставі дозволу (ліцензії) на заняття відповідною діяльністю, за загальним правилом (якщо інше не встановлено законодавством) не підлягають передачі покупцеві. Отже, без відповідного дозволу в законодавстві такі - особисті - права повинні бути у всякому разі виділені зі складу підприємства і залишені за продавцем, що також не впливає на застосовність правил § 8 гл. 30 ЦК (див. п. 3 ст. 559 ЦК). Відомо думка, нібито видове своєрідність договору продажу підприємства визначає обов'язок продавця ввести покупця в сферу придбаного бізнесу * (95). Однак: a) ризик організації та ведення бізнесу на базі купленого підприємства за відсутністю іншого в законі несе покупець як особа, яка здійснює підприємницьку діяльність (див. абз. 3 п. 1 ст. 2 ЦК), б) російський закон нічого не говорить про дану обов'язки продавця, а німецький досвід у цьому питанні навряд чи чимось корисний, в) російський закон нічого не говорить про обов'язок покупця продовжувати бізнес продавця (виняток можуть становити випадки купівлі підприємства за конкурсом, умовою якого було тимчасове збереження його профілю - див. ст . 20 Закону про приватизацію державного та муніципального майна), а оскільки, таким чином, купівля підприємства може переслідувати мету негайного його зміни (перепрофілювання), багатий досвід продавця може попросту виявитися незатребуваним. 2. Укладення договору продажу підприємства проходить два етапи - попередній (переддоговірних) і основний (договірний). На першому етапі сторони майбутнього договору повинні скласти і розглянути наступний пакет документів, що відносяться до предмета договору: a) акт інвентаризації; б) бухгалтерський баланс; в) висновку незалежного аудитора про склад і вартість підприємства; г) перелік всіх боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розміру і строків їх вимог (див. ст. 561 ЦК). Значення цих документів полягає в тому, що вони визначають: a) склад і вартість майна, що входить до складу підприємства, що підлягає передачі і, таким чином, зміст передавального акта (див. абз. 2 п. 2 ст. 561, ст. 563 ГК), б) зміст самого договору продажу підприємства і є обов'язковим до нього додатком (див. п. 1 ст. 560, п. 1 ст. 561 ЦК). Власне укладення договору покоїться на вже відомому фактичному складі з двох юридичних фактів: a) угоди (узгодження всіх істотних умов договору в письмовій формі шляхом складання одного документа, що підписується сторонами) і б) адміністративного акта (державна реєстрація договору). Перша стадія оригінальна тим, що єдиний письмовий документ (договір) тут доповнюють документи, зібрані в переддоговірних період, - обов'язкові додатки даного документа (договору) (СР ч. 1 ст. 550 і п. 1 ст. 560 ЦК). Оригінальність другої стадії - в тому, що вона необхідна для будь-якого договору продажу підприємства, а не для певної їх частини (пор. п. 2 ст. 558 і п. 3 ст. 560 ЦК). Але найоригінальніше тут - в наступному. Незважаючи на те що у всякому договорі продажу підприємства і формальна угода, і її реєстрація - ланки одного ланцюга, що відносяться до процесу укладення договору і що прирікають його укладення (що характерно і для договору продажу житлового приміщення), до того ж пов'язані між собою послідовно (спочатку - угода, потім - її реєстрація), в силу прямої вказівки закону недотримання форми договору продажу підприємства тягне його недійсність (див. п. 2 ст. 560 ЦК), в той час як з недотриманням вимоги реєстрації треба, як видно, пов'язувати його неукладеним (див. п. 3 ст. 560 ЦК) * (96). 3. Зважаючи сенс ст. 460 ГК, всяка продаж товару з обтяженнями - виняток із загального правила. Інша річ - продаж підприємства, до складу якого потенційно можуть входити і зазвичай входять борги (див. абз. 2 п. 2 ст. 132 ЦК), а значить, даний специфічний товар обтяжений правами третіх осіб (кредиторів) нерідко. З цієї причини або вже на переддоговірному етапі, або в період від моменту укладення договору продажу підприємства і до моменту передачі даного підприємства покупцеві та чи інша сторона договору повинна письмово повідомити всіх кредиторів за зобов'язаннями, включеним до складу підприємства, про його продаж. Відповідно кредитор, будучи особою, уповноваженою на задоволення своєї вимоги з майнової маси, що входить до складу підприємства, при відчуженні даної майнової маси, - особа зацікавлена. Саме тому він має право на свій розсуд: a) письмово санкціонувати переказ свого боргу з продавця підприємства на покупця або протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення про продаж підприємства, б) вимагати припинення або дострокового виконання зобов'язання та відшкодування продавцем завданих цим збитків або в) вимагати визнання договору продажу підприємства недійсним повністю або у відповідній частині. Кредитор, який не сповіщений про продаж підприємства, має право пред'явити позов, предметом якого є одна з двох цих вимог, протягом одного року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про що відбулася передачу підприємства (тобто в наявності скорочений строк позовної давності - див. п. 1 ст. 197 ЦК). За боргами, включеним до складу підприємства, які продавець перевів на покупця без згоди кредитора, продавець і покупець відповідають солідарно (див. ст. 562 ЦК). 4. Виконання договору продажу підприємства носить формальний характер. Формальними тут (як і в § 7 гл. 30 ЦК) є: a) передача підприємства і б) перехід права власності (див. ст. 563, 564 ЦК). Формальна підстава передачі - що підписується сторонами (а значить, завжди письмовий) документ - передавальний акт. Він повинен містити такі відомості: про склад підприємства; про повідомлення кредиторів про продаж підприємства; про недоліки переданого майна; перелік непереданного майна зважаючи на його втрати. За загальним правилом підготовка підприємства до передачі - обов'язок продавця, яку він здійснює за свій рахунок (див. п. 1 ст. 563 ЦК). Обов'язок продавця передати підприємство (на відміну від аналогічної обов'язки продавця нерухомості) вважається виконаним (а підприємство - переданим) з дня підписання обома сторонами передавального акту. З цього ж моменту на покупця переходить ризик випадкової загибелі (пошкодження) майна, переданого в складі підприємства, який на відміну від договору продажу нерухомості врегульовано спеціально (СР п. 1 ст. 556 і п. 2 ст. 563 ЦК). Водночас правило про перехід ризику випадкової загибелі (пошкодження) майна, що входить до складу підприємства, відповідає загальному правилу про перехід ризику випадкової загибелі (пошкодження) проданого товару: в тому і в іншому випадку цей момент зв'язується з моментом, коли продавець вважається який виконав обов'язок передати майно (з тією лише різницею, що в договорі продажу підприємства це правило імперативно, а в загальних положеннях про купівлю-продаж - диспозитивно) (СР п. 2 ст. 563 та п. 1 ст. 459 ЦК). Формальна підстава переходу права власності на підприємство - державна реєстрація переходу права (див. ст. 564 ЦК), яку знову-таки не слід змішувати з реєстрацією договору (з причин, вказаних вище стосовно до продажу житлових приміщень). Тому при продажу підприємства (на відміну від продажу нерухомості) в усякому разі мають місце два акти реєстрації, один з яких реєструє угоду (підстава), а інший - її речовий ефект. Примітно, що в договорі продажу підприємства (на відміну від продажу нерухомості) закон хоча і диспозитивно, але проте, встановлює співвідношення між передачею підприємства (підписанням передавального акта) і реєстрацією переходу права. Так, за загальним правилом (якщо інше не передбачено договором) перехід права підлягає реєстрації безпосередньо після передачі. Це означає, що: a) підписання передавального акта звичайно передує акту реєстрації переходу права; б) розрив між двома цими актами зазвичай мінімальний; в) у самому договорі сторони можуть передбачити інше, причому як щодо послідовності в даних актах, так і в часовому розриві між ними. Свободу договору в регулюванні таких питань забезпечує сам закон, закріплюючи наступне правило: якщо згідно з умовами договору продавець зберігає право на продане і вже передане покупцеві підприємство аж до його оплати покупцем або до настання інших обставин, покупець (який у такій ситуації є лише власником підприємства) має права до переходу до нього права власності розпоряджатися майном і правами, що входять до складу підприємства, в тій мірі, в якій це необхідно для цілей придбання підприємства (див. ст. 564 ЦК). 5. Нарешті, § 8 гл. 30 ГК особливо регулює застосування санкцій щодо продавця і покупця підприємства. Так, якщо в складі підприємства продавець передає зобов'язання, виконання яких покупцем неможливо через відсутність у нього дозволу (ліцензії) на заняття відповідною діяльністю, така передача не звільняє продавця, що має необхідний дозвіл (ліцензію), від виконання відповідних зобов'язань перед кредиторами, причому за їх невиконання сторони договору продажу підприємства відповідають солідарно (див. п. 3 ст. 559 ЦК). Інший приклад - особливість санкцій за передачу підприємства з недоліками, суть яких - у наступному (див. ст. 565 ЦК). Недоліки майна у складі підприємства, а також його відсутність внаслідок втрати, відображені в передавальному акті, дають покупцеві право вимагати тільки відповідного зменшення ціни: можливість застосування інших санкцій повинен передбачати договір. Однак продавець, який одержав від покупця повідомлення про недоліки (відсутність) майна, переданого в складі підприємства, має право оперативно (без зволікання) замінити неякісне (надати відсутню) майно (див. п. 2, 4). Передача у складі підприємства боргів (зобов'язань) продавця, не зазначених у договорі про продаж підприємства або в передавальному акті, дають покупцеві право вимагати зменшення ціни, якщо продавець не доведе, що покупець знав про такі борги (зобов'язання) під час укладення договору і передачі підприємства (див. п. 3). В іншому наслідки передачі підприємства з недоліками його складу (в тому числі якості) регулюють загальні положення про купівлю-продаж (див. п. 1 ст. 565 ЦК). При цьому свобода звернення до § 1 гл. 30 ГК тут ніби б обмежена цілком певним зазначенням - які саме загальні правила підлягають застосуванню. Справді законодавець обмежується згадкою тільки тих загальних правил, які присвячені: a) обов'язки продавця передати товар вільним від прав третіх осіб та наслідків її невиконання (ст. 460-462 ЦК), б) наслідків порушення продавцем умов про кількість переданого товару (см . ст. 466 ЦК); в) якості товару та наслідків його порушення продавцем (див. ст. 469, 475 ЦК); г) комплекту товарів (див. ст. 479 ЦК). До того ж ці правила можуть застосовуватися, тільки якщо інше не випливає з договору. Тим часом можливість застосування до досліджуваних відносин положень § 1 гл. 30 ЦК, не названих у п. 1 ст. 565 ЦК (наприклад, про асортимент чи комплектності), навряд чи слід виключити в принципі. Перш за все не можна забувати про існування більш загального правила п. 5 ст. 454 ГК, яке в п. 1 ст. 565 ГК лише конкретизується на рівні окремого виду договору купівлі-продажу. Крім того, припущення про вичерпному переліку загальних положень про купівлю-продаж, що підлягають застосуванню до відносин з продажу підприємств, загрожує пропуском, а в результаті - зверненням все до тих же загальним положенням, але вже в порядку аналогії закону (див. п. 1 ст . 6 ЦК). Особливе правило в ст. 565 ЦК встановлено на випадок, якщо: a) недоліки підприємства істотні (тобто підприємство непридатне для цілей використання, названих у договорі, і ці недоліки не усунені продавцем або їх усунення неможливо) і б) продавець відповідає за ці недоліки (див. п. 5). За наявності цих двох умов покупець має право в судовому порядку вимагати розірвання або зміни договору і повернення виконаного сторонами (див. п. 5 ст. 565 ЦК). Існування в рамках ст. 565 ГК, з одного боку, п. 2-4 (згадуються в п. 1) з іншого, - автономного п. 5 забезпечує диференціацію несуттєвих і суттєвих недоліків підприємства (та наслідків цього). Крім того, п. 5 ст. 565 ГК, присвячений істотних недоліків, як і ст. 557 ЦК (і з тієї ж причини), виключає можливість пред'явлення покупцем вимоги про заміну (неякісного підприємства). І останній приклад. З особливістю підприємства як об'єкта цивільних прав (у тому числі з наявністю кредиторів) безпосередньо пов'язане наступне правило. Дві категорії норм - a) загальногромадянські норми про наслідки недійсності угод і б) різні норми про зміну або розірвання договору купівлі-продажу (див. відповідно § 2 гл. 9 і § 1, 8 гл. 30 ЦК) - за тієї умови, якщо вони тягнуть повернення або стягнення в натурі отриманого за договором з одного або з обох сторін договору продажу підприємства (у тому числі реституція - див п. 2 ст. 167, ч. 3 ст. 169, п. 2 ст. 179 ГК, см . також п. 2 ст. 489, ч. 2 ст. 491, п. 5 ст. 565 ЦК), мають у рамках договору продажу підприємства обмежене застосування. Дані правила застосовуються тут із застереженням, тобто не завжди, а тільки якщо їх застосування: a) істотно не порушить прав і охоронюваних законом інтересів кредиторів продавця і покупця підприємства, а також інших зацікавлених осіб (наприклад, споживачів), б) не вступить в протиріччя з громадськими інтересами (див. ст. 566, СР до ст. 663 ЦК). Таким чином, суду, перш ніж винести рішення про застосування зазначених наслідків, належить дослідити питання про те, чи не постраждають в результаті (причому не взагалі, а саме суттєво) так чи інакше пов'язані з продавцем і покупцем підприємства треті (зацікавлені) особи, а також чи не буде це суперечити публічному порядку. При позитивному рішенні будь-якого з цих питань застосовувати зазначені загальні наслідки не можна. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Особливості правового регулювання продажу підприємств" |
||
|
||