Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоМіжнародне приватне право → 
« Попередня Наступна »
Л.П. Ануфрієва. Міжнародне приватне право: У 3-х т. Том 2. Особлива частина, 2000 - перейти до змісту підручника

§ 4. Розірвання шлюбу в МПП

Питання про можливість розірвання шлюбу в різних країнах вирішується по-різному. При цьому чітко простежується три основні підходи. У ряді держав (Іспанія, Ірландія, Аргентина, Колумбія) розлучення заборонений. В інших розлучення допускається за наявності строго певних підстав, при цьому взаємна згода подружжя в число таких підстав не включається (Італія). У третьому розлучення допускається за наявності легальних умов і підстав, в тому числі і за взаємною згодою подружжя (Англія, Бельгія, Данія, Німеччина, Норвегія, Російська Федерація).
Розвиток суспільства призвело в XX столітті до розширення свободи розлучень. У Європі довше інших пручалися цьому. Проте в Італії з 1970 р. став діяти закон, який дозволив розірвання шлюбу за суворим переліком підстав, виключаючи взаємна згода подружжя. Підставами для розлучення тут вважаються: засудження одного з подружжя до серйозного кримінальному покаранню, роздільне проживання подружжя не менше п'яти років за умовами сепарації, нездатність до шлюбного життя, отримання розлучення за кордоном. У Франції з 1975 р. в якості підстави до розлучення визнано взаємна згода подружжя при збереженні проте такий причини розлучення, як винна поведінка одного з подружжя. В Англії з 1971 р. також визнано взаємну згоду подружжя на розлучення після дворічного роздільного проживання (сепарації, так званого відлучення від столу, судового розлучення - separation, separation de corps). Правом Німеччини, Японії та багатьох інших розвинених країнах допускається розірвання шлюбу за взаємною згодою подружжя у випадку «остаточного й непоправного розладу шлюбного життя». Норми в галузі регулювання шлюборозлучних відносин у Швеції характеризуються значним ступенем ліберальності і не вимагають від суду з'ясування причин, що спонукали сторони припинити шлюб, та здійснення примирних процедур.
Законодавство США не відрізняється одноманітністю. У ряді штатів розірвання шлюбу допускається з єдиної причини-непоправної його розпад, в інших необхідно наявність інших підстав, передбачених законом (вчинення доведеного правопорушення і т.д.). У багатьох штатах встановлено вимогу осілості в штаті - від декількох годин (що нерідко використовується для обходу закону з метою більш легкого отримання розлучення) до декількох років. *
* Див: Цивільне та торгове право капіталістичних держав / Под ред. Е.А. Васильєва. М., 1993. С.526-529.
Інакше йде справа в державах Азії та Африки, де панує мусульманське право. Тут визначальну роль відіграє волевиявлення чоловіки. За шаріатом допускаються такі основні види розірвання шлюбу: розлучення «Баін» - остаточний розлучення; розлучення «Раджан» - повернення чоловіком дружини; «хаал» - підкуп дружиною чоловіка за наданий їй розлучення; «мубарат» - зречення від дружини. У 15 немусульманських країнах Азії та Африки існують тенденції до розширення свободи розлучень за європейським варіантом, але реальною силою тут має звичайне право, яке вирішує це питання інакше. *
* Див: міжнародне приватне право / Под . ред. проф. Г.К. Матвєєва. Київ, 1985. С. 121.
Відмінності в законодавстві країн з питання розірвання шлюбу породжують ряд протиріч, юридичних труднощів і, як наслідок, «хромающих розлучень».
Колізійні питання розірвання шлюбу в МПП. Визнання розлучень, здійснених за кордоном. Законодавство різних країн різноманітно вирішує і питання про порядок розірвання шлюбу. Більшість держав визнає судовий порядок (США, Франція, ФРН, Англія та ін).
При цьому в Англії, наприклад, суд повинен з'ясувати, чи можливо возз'єднання сторін. Якщо на будь-якій стадії розгляду суду стане ясно, що з'явилася можливість примирення і возз'єднання сторін, то він має право призупинити процес на будь-який термін, який визнає за необхідне для спроб такого примирення. Якщо в результаті оцінки доказів суд прийде до висновку про непоправності шлюбу, він виносить рішення про розлучення.
Є ряд країн, в яких за взаємною згодою подружжя допускається позасудовий порядок розлучення (Японія, Російська Федерація). У Данії і Норвегії шлюб розривається рішенням короля чи адміністративного органу; в Ірландії та канадській провінції Квебек - рішенням парламенту. Виходячи з відмінностей в законах можна виділити ряд колізійних проблем розірвання шлюбу в МПП.
Проблема вибору права у вирішенні справ про припинення шлюбу стоїть однією з найперших: перш ніж приступити до процедури розірвання браку, необхідно відшукати закон, який її регулювати. При вирішенні даного питання більшість країн застосовують національний закон розлучається подружжя, інші - закон місця проживання подружжя, третя - закон країни суду. Наприклад, в Англії і США використовується закон постійного місця проживання подружжя, у Франції - закон загального доміцілія або особистий закон кожного чоловіка. У багатьох країнах дані прив'язки доповнюють один одного: якщо у подружжя немає спільного громадянства (особисті закони не збігаються), то застосовується закон загального місця проживання в даний період часу, або, якщо і його немає, - правопорядок останнього загального місця проживання, якщо ж у подружжя не збігаються ні громадянство, ні місце проживання, то застосовується закон суду.
Наприклад, рішенням від 27 листопада 1934 Касаційний суд Франції відхилив касаційну скаргу на постанову Апеляційного суду Рабату (Марокко), яке було винесено по розлученню двох швейцарських громадян. Згідно з цією постановою дружину було заборонено вдруге вступати в шлюб до закінчення одного року з дати припинення розглянутого шлюбу на підставі застосування його особистого закону - права Швейцарії. Французький суд заявив наступне: «Оспорюване рішення, яким заборонялося чоловікові, винному у розпаді шлюбу, на підставі ст. 150 Цивільного кодексу Швейцарії вступ в новий шлюб до закінчення терміну в один рік з дати винесення рішення, є остаточним, без якого б то не було порушення принципів застосовного права ».
Прив'язка відносини з розірвання шлюбу до закону громадянства розлучається подружжя часто кваліфікується у літературі як принцип колізійного права, властивий «континентальної» системі права. Навпаки, в країнах англосаксонської системи відзначається переважне дію колізійної формули прикріплення до закону місця проживання (lex domicilii) і законом суду (lex fori).
Центральним питанням для багатьох наслідків юридичного порядку розірвання «змішаного» або «іноземної» шлюбу є дійсність рішення про розірвання шлюбу, винесеного іноземним органом, в межах іншої юрисдикції. Іншими словами, головним засобом усунення «хромающих розлучень» виступає визнання рішення органу, який постановив розірвання шлюбу, в іншій державі або державах.
Наприклад, чи буде в Німеччині визнано розірвання шлюбу між російською громадянкою і німецьким громадянином, вчинене російським судом, якщо по праву ФРН потрібно, щоб сторони обов'язково були представлені адвокатами, а в російському процесі такого імперативного правила не існує? При цьому слід врахувати, що відповідно до норм російського Сімейного кодексу розірвання шлюбу між російським громадянином та іноземним чоловіком на території РФ підпорядковується вимогам російського права, яке не знає, приміром, такого інституту, як вирішення питання про вирівнювання часток подружжя при розлученні незалежно від заробітку під час шлюбу (яке існує внаслідок законно закріпленого у ФРН обов'язки подружжя взаємно містити один одного) в рамках судового розірвання шлюбу. В обставинах, коли російська громадянка постійно проживає в Німеччині, але шлюборозлучний процес здійснений в Росії, виконання рішення в Німеччині не зможе, таким чином, торкнутися вказану частину взаємовідносин між колишнім подружжям, що було б зроблено, якби питання розглядалося сімейним судом ФРН.
Є держави, які взагалі не визнають іноземних рішень про розлучення своїх громадян, тому в публікаціях з МПП на цю тему часто відзначається, що на практиці подружжя, отримавши розлучення за кордоном, потім довго домагаються його визнання у себе на батьківщині або в третіх державах. * У той же час більш простий і менш дорогий розлучення в Росії, природно, приваблює російських громадян, нехай навіть і проживають постійно за кордоном, зробити необхідні судові процедури з припинення шлюбу в РФ; при цьому вони не замислюються про вартість визнання і виконання винесеного російським судом рішення в іноземній державі (наприклад в Англії, США, у Франції та ін.)
* Див: Міжнародне приватне право / Под ред. проф. Г.К. Матвєєва. С. 126.
Для цілей невизнання розлучень, здійснених за кордоном, використовується ще одна перешкода - публічна обмовка. У визнанні прав іноземця, заснованих на законі громадянства, може бути відмовлено за правилами «публічного порядку». Застосування застереження публічне порядку повністю залежить від суду, який розглядає справу. Йдеться про розбіжності між іноземним правом, на застосування якого вказує колізійна норма, і правом країни суду. В одних державах нерозривність шлюбу вважається основою суспільного ладу, і тому не допускається розлучення по національному закону подружжя, якщо він заборонений в країні суду. Інші країни принцип нерозривності шлюбу до основ публічного правопорядку не відносять, хоча особистий закон подружжя може його не допускати.
Виникає і проблема обходу закону, коли подружжя намагаються, обійшовши свій особистий строгий закон, отримати розлучення. Наприклад, іспанська подружня пара для того щоб отримати розлучення, який в Іспанії заборонений, переїхала до Франції, придбала французьке громадянство, оформила розлучення за законом цієї країни, потім повернулася до Іспанії. Там вже розведені знову отримали іспанське громадянство.
Відомі й інші, менш «громіздкі» шляхи обходу закону. Зокрема, за законом штату Алабама (США) можна порушити справу про розлучення, якщо хоча б один з подружжя нетривалий час проживає в цьому штаті. Подружжя-позивач отримує розлучення в Алабамі всього лише після кількох годин перебування на території штату. Для відповідача приїжджати до суду необов'язково-достатньо присутності довіреної особи або адвоката. Доказом проживання в Алабамі служить клятва без подальшого підтвердження. Оскільки рішення, винесене в одному штаті, підлягає визнанню та виконанню в іншому штаті, то подібна легкість розлучень в Алабамі служить настільки привабливим моментом, що існуюча система отримала назву «бракоразводной млини». *
* Див : Указ. соч. С. 125.
Продемонстровані труднощі, викликані розбіжностями матеріального, колізійного та процесуального права різних держав в області розірвання шлюбу, обумовлюють пошуки варіантів подолання такого становища з «кульгає» розлученнями, невизнанням фактів розірвання шлюбу в іноземній державі і їх юридичних наслідків . Традиційним засобом у вирішенні даної проблеми виступають міжнародні договори.
Так, деякі латиноамериканські країни з 1928 р., тобто з року прийняття Кодексу Бустаманте, одноманітно вирішують питання допустимості та неприпустимість розлучення, його підстав і компетенції суду. По цьому кодексу застосовується кумуляція колізійних прив'язок. Згідно ст. 1 подружжя може пред'явити позов про розлучення в тому випадку, якщо одночасно допускається розлучення і за законом країни суду, і по національному закону розлучається подружжя.
Ряд країн прийняв в 1978 р. Гаазьку конвенцію про визнання розлучення і судового розлучення подружжя, в силу якої визнається будь-яка форма розлучення, якщо вона є законною в країні, де здійснений розлучення. Але будь-яка держава може не визнати розлучення між подружжям, якщо їх національний закон на момент розлучення не допускав такого.
Поряд із зазначеними джерелами правового регулювання розглянутих відносин норми, що стосуються розлучень між громадянами, які є іноземцями по відношенню один до одного, або між громадянами одного і того ж держави, але проживають на територіях різних держав, містяться також і в договорах про правову допомогу. Практика таких договорів виходить з принципу національного режиму - безумовного надання громадянам договірних держав таких же прав, як і власним громадянам.
Розірвання шлюбу між іноземними громадянами та особами без громадянства за російським праву. Російський Сімейний кодекс передбачає дві форми розірвання шлюбу: при згоді подружжя - через органи реєстрації актів громадянського стану, за відсутності згоди одного з подружжя або за наявності дітей до 18 років - через суд.
У розділі VII Сімейного кодексу встановлюються такі особливості розірвання шлюбу «з іноземними характеристиками»: якщо шлюб розривається між громадянином Росії та іноземним громадянином або між громадянами іноземної держави на території РФ, то застосовується російське законодавство. При розірванні шлюбу між громадянами РФ і іноземними громадянами за межами РФ розірвання буде визнано дійсним, якщо дотримано законодавство країни, в якій проводиться розірвання шлюбу. Визнання в Росії іноземних рішень про розірвання шлюбів, що допускаються п. 3 ст. 160 СК РФ, обумовлюється дотриманням законодавства відповідної іноземної держави, по-перше, про компетенцію органів, які винесли рішення про розірвання шлюбу, і по-друге, про що підлягає застосуванню при розірванні шлюбу праві. Таким чином, суттєвою обставиною відповідно до зазначеної статті є факт прийняття рішення компетентним органом. У чинному сімейному праві РФ, отже, виникла конкретизація того, що розуміється під відповідними законами держав, посилання на які малася на КпШС РРФСР. Громадяни Росії можуть розривати шлюби з іноземними громадянами і в тому випадку, якщо обоє з подружжя проживають за межами території РФ.
  У разі, якщо шлюб розривається на території РФ, застосовується законодавство Росії. При цьому, природно, йдеться про дотримання як матеріальних норм, встановлених Сімейним кодексом, так і процесуальних норм, передбачених цивільно-процесуальним правом Російської Федерації.
  Якщо заява про розірвання шлюбу подається в російський суд, незалежно від місця проживання позивача і відповідача, громадянин, який проживає за кордоном, повинен бути належним чином повідомлений про всі обставини справи, про місце і час його розгляду. Для цього йому пересилаються копії документів та повістка про явку до суду. Порядок пересилання та вручення документів регулюється чинними міжнародними угодами (Гаазькою конвенцією з питань цивільного процесу 1954р., Договором про правову допомогу у випадку, якщо між державою, в яку пересилаються документи, і РФ укладено такий договір). Вручення судових документів в Росії здійснюється через Міністерство юстиції. Якщо ці вимоги дотримані, починається розгляд справи за правилами, які встановлені для громадян Росії, тобто згідно з принципом національного режиму. У разі неявки належним чином повідомленої боку справа може бути розглянута і в її відсутність. Законодавство РФ застосовується при розірванні шлюбу, якщо інше не встановлено міжнародним договором. Зважаючи на те що, крім випадків, передбачених міжнародним договором, застосування іноземного закону фактично виключено, розірвання шлюбу, вироблене в РФ, може бути, як уже зазначалося вище, не визнане за кордоном.
  Згідно з діючими національно-правовим нормам спеціального переліку підстав для розлучення в російському праві, як відомо, не міститься, тому суд розриває шлюб, якщо встановить, що подальше спільне життя подружжя і збереження сім'ї неможливо. Однак спеціальні положення про розірвання шлюбу містяться в договорах про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах, укладеним Росією з іншими країнами. Наприклад, за договором з Болгарією при розірванні шлюбу застосовується закон громадянства подружжя. Якщо громадянство у осіб, розривають шлюб, різне, то застосовується закон держави того установи, яка має компетенцію в області розірвання шлюбів на даній території. За договором з В'єтнамом колізійні норми ідентичні тим, що містяться в договорі з Болгарією.
  Згідно з положеннями нового Договору про правову допомогу, укладеного між Росією і Польщею і підписаного 16 вересня 1996, у справах про розірвання шлюбу застосовується законодавство та компетентні органи тієї Договірної сторони, громадянами якої подружжя є на момент подання заяви. Якщо подружжя має місце проживання на території іншої Договірної сторони, то компетентні також органи цієї сторони (п.1 ст.26). При «разногражданстве» подружжя чільне значення має їх спільне місце проживання, так як саме закон цієї держави визначатиме умови розірвання шлюбу. У такому випадку і його суди також оголошуються компетентними розглянути позов про розірвання шлюбу. Якщо ж сторони проживають у різних державах, то застосовується право тієї держави, судова установа якої розглядає справу про розлучення. Дане міжнародна угода надає подружжю можливість вибору форуму (суду) для вирішення справи і визнає компетенцію судів обох договірних держав, якщо подружжя проживають у різних державах і не мають спільного громадянства договірних сторін (п. 3 ст. 26).
  За договором з Фінляндією рішення про розірвання шлюбу визнається на території іншої держави, якщо обоє з подружжя були громадянами держави, компетентний орган якого справив розлучення; якщо обоє з подружжя мали спільне місце проживання в такій державі; або якщо подружжя мають різне громадянство і місце проживання, але один з них мав місце проживання на території держави, де зроблений розлучення. За цим же договором у визнанні рішення може бути відмовлено, якщо на території держави, яка повинна визнати рішення, винесене про розірвання шлюбу органом іншої держави, вже відбулося рішення своїх органів, а також якщо відповідач був належним чином повідомлений про розірвання шлюбу.
  У багатосторонній Конвенції про правову допомогу країнам СНД 1993 при розірванні шлюбу застосовується закон країни спільного громадянства подружжя в момент подачі заяви, якщо ж спільного громадянства немає (один чоловік є громадянином одного, а другий - іншої держави), то застосовується закон країни, орган якої розглядає справу про розірвання шлюбу (ст. 28).
  У багатьох двосторонніх договорах про правову допомогу, укладених між Росією та іншими державами, передбачені загальні правила про визнання судових рішень. За допомогою міжнародно-правових інструментів створюються в таких випадках гарантії визнання рішень судів договірних держав про розірвання шлюбу.
  Крім форм розірвання шлюбу, передбачених у Сімейному кодексі, нашому праву відома ще одна - консульська розірвання шлюбу. Матеріальні умови для розірвання шлюбу в консульській установі аналогічні тим, які повинні була наявна при здійсненні розлучення в органах РАГС. Інститут розірвання шлюбу консулом закріплений Консульським статутом СРСР 1970 р., Положенням РФ про консульській установі Російської Федерації від 5 листопада 1998 р. (п. 8) та консульськими конвенціями, які полягають Росією з конкретною державою. Наприклад, у конвенції, укладеної з Республікою Еквадор, передбачена тільки можливість реєструвати шлюби консулом між громадянами країни подання, а можливості розривати їх немає. У конвенції ж з Грецькою Республікою передбачена тільки можливість розірвання шлюбів між громадянами країни подання. У конвенції з Лаоської Народної Демократичної Республікою, з Демократичною республікою Сан Томе і Прінсіпі, з Болгарією передбачені можливості і укладати, і розривати шлюби між громадянами країни, яка направила консула. У Консульської конвенції між Російською Федерацією і Республікою Корея від 18 березня 1992 розділ «Консульські функції в цілому» передбачає виконання консулом обов'язків нотаріуса, реєстратора актів цивільного стану та інших подібних обов'язків, що дозволяє зробити висновок: консул має право не тільки реєструвати шлюби, але і розривати їх за наявності відповідних матеріальних умов.
  У будь-якому випадку право розірвати шлюб між громадянином своєї країни та іноземцем консул має тільки тоді, коли це передбачено у консульській конвенції. При цьому російський консул вправі розривати шлюб між подружжям - громадянами РФ, якщо хоча б один з них постійно проживає за кордоном. Таким чином, в принципі реєстрацію актів розірвання шлюбу ведуть органи ЗАГС і консули. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 4. Розірвання шлюбу в МПП"
  1.  § 1. Громадяни як суб'єкти права
      розірвання шлюбу; усиновлення (удочеріння), встановлення батьківства; зміна імені; смерть (п. 1 ст. 47 ЦК, п. 2 ст. 3 Закону про акти). Не підлягають реєстрації як акти цивільного стану всі інші факти, хоча б і впливають на статус громадянина (зокрема, місце його проживання, набуття статусу підприємця, емансипація, визнання недієздатним, обмежено дієздатним,
  2.  § 2. Цивільна дієздатність громадян
      розірвання існуючого шлюбу в спрощеному порядку (тобто в органах РАЦС). Недієздатність громадянина (в тому числі недієздатність одного з подружжя) - підстава, що перешкоджає усиновленню дітей. Якщо підстави для визнання громадянина недієздатним відпали (наприклад, в результаті лікування вдалося зняти фазу загострення і домогтися стійкої ремісії), суд визнає його дієздатним. На
  3.  § 4. Безвісна відсутність та юридична смерть
      розірвання шлюбу та видача свідоцтва про його розірвання здійснюються органом РАЦС після закінчення місяця з дня подачі заяви про розірвання шлюбу - пп. 2, 3 ст. 19 СК). Визнання безвісно відсутніми батьків дитини виключає його згоду на усиновлення (ст. 130 СК). Визнання безвісно відсутнім працівника або роботодавця - підстава для припинення трудового договору за
  4.  § 3. Право спільної сумісної власності
      розірвання шлюбу "* (996)); майно, отримане одним з подружжя під час шлюбу в дар або в порядку спадкування (п. 2 ст. 256 ЦК). СК додає сюди також майно, отримане з інших безоплатним операцій (п. 1 ст . 36). До числа інших безоплатних угод судова практика відносить угоди з безоплатної передачі квартир у власність громадян у порядку приватизації; речі індивідуального
  5.  § 3. Права користування житловими приміщеннями
      розірвання шлюбу або визнання його недійсним. Припинення сімейних відносин між батьками і дітьми може мати місце в результаті усиновлення або позбавлення батьківських прав. За наявності обставин, що свідчать про те, що колишній власник не може забезпечити себе іншим житловим приміщенням, за рішенням суду за ним може бути збережено право користування житловим приміщенням, в
  6.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      розірвання договору за угодою сторін ", оскільки розірвання являє собою юрисдикційний спосіб припинення договірних зобов'язань. Тому в цьому параграфі використовується більш точний термін -" припинення договору ". * (1174) Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Загальні положення. М., 1998. С. 348 (автор глави - М. І. Брагінський). * (1175) Див: п. 12
  7.  § 1. Поняття і принципи сімейного права
      розірвання шлюбу допускає надання подружжю пільгового терміну для примирення, який на розсуд суду може складати до трьох місяців. Принцип пріоритету сімейного виховання дітей означає, що, по-перше, діти, які проживають з батьками, мають право на повноцінне сімейне виховання та, по-друге, діти, які залишилися з тих чи інших причин без піклування батьків, повинні бути влаштовані
  8.  § 2. Сімейне право і сімейне законодавство
      розірвання шлюбу, відносини щодо встановлення походження дитини. Оскільки сімейне право є предметом спільного ведення Російської Федерації і суб'єктів Федерації, певне місце в системі джерел сімейного права займають закони суб'єктів Федерації, прийняті в розвиток федерального законодавства. Так, на підставі ч. 2 п. 2 ст. 13 СК багатьма суб'єктами Федерації були
  9.  § 1. Поняття і види сімейних правовідносин
      розірвання шлюбу, досягнення визначеного законом віку та ін У число цих випадків не входить, проте, таке типове для цивільно-правових відносин підстава їх припинення, як належне виконання лежачих на відповідному суб'єктові обов'язків. Сімейні правовідносини в силу самої їхньої природи не можуть бути вичерпані реалізацією тих прав і обов'язків, які утворюють їх зміст.
  10.  § 2. Підстави виникнення, зміни та припинення сімейних правовідносин
      розірвання шлюбу тощо) і неправомірними (вступ у шлюб близьких родичів, ухилення від сплати аліментів тощо). Дії, відповідні приписам сімейно-правових норм або, принаймні, не заборонені ними, підрозділяються на сімейно-правові акти та сімейно-правові вчинки. Сімейно-правові акти - це такі вольові правомірні дії учасників сімейних відносин,