Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоМіжнародне приватне право → 
« Попередня Наступна »
Л.П. Ануфрієва. Міжнародне приватне право: У 3-х т. Том 2. Особлива частина, 2000 - перейти до змісту підручника

§ 1. Сфера виникнення і зміст колізій законів у галузі укладення та розірвання шлюбів за участю іноземців

Матеріальні умови вступу в шлюб. Шлюб - один з найдавніших інститутів приватного, в тому числі і міжнародного приватного права, в якому в найбільш очевидною формі позначаються юридичні відмінності, присутні в правовій надбудові різних держав. Мабуть, тут, як ніде більше, доречно згадати вислів Ш. Монтеск'є про те, що досить рідкісні випадки, коли закони однієї держави можуть підійти іншому.
У сучасному житті шлюб являє собою вільний, рівноправний і, в ідеалі, довічний союз жінки та чоловіка, укладений з дотриманням порядку та умов, встановлених законом, який утворює сім'ю і породжує між подружжям взаємні особисті, майнові права і обов'язки. * Зокрема, в дахира № 1-57-343 від 22 листопада 1957 Королівства Марокко, що оформляє кодекс законів про особисті та спадкових правах, закріплено буквально наступне: «Шлюб є ??юридичне зобов'язання, в силу якого чоловік і жінка з'єднуються з метою тривалої спільного подружнього життя »(ст.1). Навіть сьогодні даний інститут несе на собі печатку історичних, економічних, етнографічних, культурних, релігійних та інших особливостей, властивих тому чи іншому суспільству. Так, сімейне право деяких держав закріплює верховенство чоловіка. У країнах, що відносяться до мусульманського світу, характерною правової рисою виступає полігамія, в той час як інша частина держав виходить з уявлень про шлюб як про моногамному союзі чоловіка та жінки. У безлічі держав законодавчо закріплений шлюбний договір (і його різновиди), який може полягати до шлюбу і нерідко - оформляти права чоловіка на майно дружини. Не менш істотні для регулювання сімейно-шлюбних відносин расові обмеження та обмеження релігійного характеру, віковий ценз, «траурний термін» та ін
* Див: Галенская Л.Н. Міжнародне приватне право. Л., 1983. Даний принцип шлюбного союзу веде свій початок ще з часів розквіту Римської імперії і римського права, в якому проголошувалося: «Libera matrimonia esse» - «Шлюб є ??союз вільний».
Так, відповідно до ст. 733 японського Цивільного кодексу жінка не має права вступити вдруге в шлюб до закінчення шести місяців з дати розірвання або визнання недійсним попереднього шлюбу. По праву Швейцарії та Німеччини, так само як і багатьох інших держав, шлюб визнається нікчемним, якщо укладено з порушенням істотного матеріального умови про відсутність іншого шлюбу. Як швейцарський закон, так і закон ФРН, для оголошення подібного шлюбу нікчемним вимагають судового рішення. Однак по німецькому праву шлюб, укладений нерозведеним особою з іншою стороною, буде визнаний нікчемним з самого початку - ex tunс, а по швейцарському законом тільки з моменту винесення судового рішення - ex nunc.
При подібних і інших відмінностях у сімейному законодавстві в тих випадках, коли в шлюб вступають громадяни різних держав, рішення колізійного питання набуває істотне значення. Ось чому в шлюбно-сімейному праві досить тривалий період часу ведеться уніфікація колізійних, а не матеріально-правових норм. Найбільш значними прикладами уніфікації колізійних норм у галузі шлюбно-сімейних відносин, що почалася в Європі в рамках Гаазьких конференцій з 1893 р. *, служать Гаазька конвенції 1902-1904, 1905, 1906 рр..
* На конференції 1893 р., що зібрала представників Німеччини, Австрії, Угорщини, Бельгії, Данії, Іспанії, Франції, Італії, Люксембургу, Нідерландів, Румунії, Росії, були обговорені три проекти конвенцій по окремих інститутів цивільного права та процесу: про вступ у шлюб, про зносини між судами і про спадщини. У 1894 р. до наведеного списку країн додалися Швеція і Норвегія і були розглянуті проекти конвенцій про вплив шлюбу на стан дружини і дітей, про розлучення і розлученні подружжя, про опіку. З вироблених на конференції 1900 чотирьох проектів три конвенції з сімейного права на основі зазначених проектів було підписано 12 червня 1902.
У нинішніх умовах інтенсивних міждержавних обмінів шлюбно-сімейне право, як ніяка інша сукупність відносин і правил, їх регулюючих, схильна до дії законів міжнародного спілкування і неможливості регламентації їх за допомогою правопорядку лише однієї з держав. В області сімейного права діє ряд багатосторонніх угод, частина з яких замінила старі Гаазька конвенції кінця XIX - початку XX століття. Серед універсальних договорів зазначеного типу слід назвати насамперед Конвенцію про стягнення аліментів за кордоном від 21 грудня 1956 р., Конвенцію про згоду на вступ у шлюб, шлюбний вік і реєстрацію шлюбів від 10 грудня 1962 (беруть участь 49 держав, в т.ч . Росія), серію Гаазьких конвенцій: Конвенцію про юрисдикцію, застосовне право та визнання рішень про усиновлення від 15 листопада 1965 р., Конвенцію про визнання розлучень та рішень про роздільне проживання подружжя від 1 червня 1970 р., Конвенцію про право, застосовне до аліментних зобов'язаннями від 2 жовтня 1973 р., Конвенцію про право, застосовне до режимів власності подружжя від 14 березня 1978 р., Конвенцію про укладення та визнання дійсності шлюбів від 14 березня 1978 р., Конвенцію про захист дітей та співробітництво в галузі іноземного усиновлення від 29 Травень 1993
Процеси міграції населення, розвитку ділових, культурних, наукових, а також звичайних людських контактів між народами в цілому та їх окремими представниками та організаціями породили в сучасну епоху навіть особливе поняття - «іноземні шлюби », до яких відносять не тільки так звані змішані шлюби, тобто шлюби, укладені особами, які є іноземцями по відношенню один до одного, але і шлюби між громадянами одного і того ж держави, проте вчинені за кордоном. У свою чергу зазначені обставини зумовили появу, а іноді й загострення колізій між законами багатьох держав, внаслідок чого далеко не завжди шлюби або розлучення, оформлення за кордоном, визнаються в третьому державах. З метою подолання подібних явищ національно-правові акти, а також міжнародні договори воліють ускладнення коллизионно-правового регулювання зовні простим - жорстким, - але не завжди ефективним за своїми юридичними наслідками формулами прикріплення.
Скажімо, згідно угорському праву іноземний громадянин (іноземна громадянка) може вступити в шлюб на території Угорщини, якщо надасть свідчення того, що він (або вона) не складається в іншому законному (зареєстрованому) шлюбі і не мається інших перешкод до укладення шлюбу, а також що відповідно до закону держави свого громадянства володіє шлюбної дієздатністю.
В силу правопорядку Японії шлюб набуває законної сили з моменту повідомлення про його вчинення відповідно до положень Закону про реєстрацію шлюбу. Японські піддані, які постійно проживають за кордоном, можуть укласти там шлюб за умови, що направлять вимагає повідомлення послу, консулу чи іншій посадовій особі Японії, виконуючому офіційні повноваження у відповідній країні. За відсутності такого сповіщення, а також його прийняття, що означає недотримання положень ст. 731-737 Цивільного кодексу Японії, що формулюють матеріальні умови для укладання шлюбу, розглянутий шлюбний союз не може вважатися таким, що відповідає вимогам закону. Ув'язнений в таких умовах в іноземній державі шлюб може бути дійсним з точки зору місцевого закону, але не відповідати японським правовим нормам і тим самим не бути визнаним в Японії.
Шлюб між кузенами - двоюрідними братами і сестрами - розглядається як дійсний, законний за законодавством Угорщини чи, наприклад, Росії, але буде суперечити праву, скажімо, штату Нью-Йорк.
Наведені ситуації досить докладно ілюструють явище, властиве міжнародного приватного права і особливо області шлюбно-сімейних відносин, іменоване «кульгає відносинами» - «кульгає шлюбами». Для того щоб уникнути можливостей виникнення «хромающих шлюбів» або хоча б знизити їх число, держави багатостороннім або двостороннім договірним шляхом намагаються врегулювати ці проблеми. Зокрема, багато сучасних угоди про правову допомогу встановлюють правило про те, що шлюб визнається дійсним на територіях договірних держав у тому випадку, якщо він задовольняє вимогам матеріальних умов згідно правопорядкам обох договірних держав.
Зазначений підхід був зафіксований ще в Гаазьких конвенціях початку XX століть, прийнятих у сфері однакового колізійного регулювання шлюбно-сімейних відносин. Так, Гаазька конвенція від 12 червня 1902 про конфлікти законів про вступ у шлюб встановлювала: право на вступ у шлюб визначається національним законом кожного з майбутнього подружжя. Для католицьких країн було зроблено відповідний поступка, яка полягала в тому, що вони могли не тільки не дозволяти, а й оголошувати недійсними укладені в межах їх територій шлюби іноземців між собою, що суперечать їх законам, заборонялося розводи і шлюби духовних осіб.
Кожна держава сама встановлює умови вступу в шлюб, порядок його оформлення. Тому не випадково, що в різних країнах ці питання вирішуються по-своєму. Ні уніфікованих актів, одноманітно регламентують дані відносини, але є спеціальні принципи регулювання шлюбно-сімейних відносин, які всі держави зобов'язані дотримуватися.
Ці принципи знайшли своє відображення у Загальній декларації прав людини, Міжнародному пакті про громадянські і політичні права. Стаття 16 Загальної декларації прав і свобод людини говорить: «1. Чоловіки і жінки, які досягли повноліття, мають право без будь-яких обмежень за ознакою раси, національності або релігії одружуватися і засновувати сім'ю. Вони користуються однаковими правами щодо вступу в шлюб, під час перебування в шлюбі і під час його розірвання. 2. Шлюб може укладатися тільки при вільній і повній згоді сторін, що одружуються. 3. Сім'я є природним і основним осередком суспільства і має право на захист з боку суспільства і держави. Ці загальні принципи знайшли своє відображення в спеціальних принципах, яких держави обов'язково повинні дотримуватися при регулюванні шлюбно-сімейних відносин ».
Спеціальні принципи полягають у тому, що, по-перше, чоловіки і жінки, які досягли шлюбного віку, мають право на вступ у шлюб, по-друге, право на вступ у шлюб не може бути обмежено на підставі раси, національності та релігії, по-третє, шлюб може бути укладений тільки при повному і вільній згоді сторін, по-четверте, чоловіки і жінки повинні користуватися однаковими правами при вступі в шлюб, під час перебування в шлюбі, при розірванні шлюбу; в -п'яте, сім'я повинна користуватися захистом з боку держави; по-шосте, особливим захистом повинні користуватися діти.
Зазначені основні принципи були сприйняті багатьма державами. Зокрема, вони закріплені в Сімейному кодексі РФ 1995 р., Цивільному кодексі Японії (ст. 725-881), Кодексі законів про шлюб та сім'ю Швеції, Цивільному кодексі Італії та в багатьох інших.
Говорячи про міжнародно-правовому аспекті питань укладення шлюбу, необхідно вказати на міжнародні акти, що мають значення у даній області. Насамперед до них можна віднести згадувану Гаазьку конвенцію для регулювання конфліктів законів про вступ шлюб - так вона іменувалася в російській літературі з міжнародного приватного права * від 12 червня 1902 р., яка згодом була доповнена іншими актами і в даний час практично не діє; Кодекс міжнародного приватного права від 20 лютого 1928 (Кодекс Бустаманте), який був підписаний в Гавані і з'явився найширшої за кількістю учасників регіональної конвенцією (у ній бере участь 15 країн Латинської Америки); Конвенцію про укладення шлюбу та визнання його недійсним 1978; Нью-йоркську конвенцію про згоду на вступ у шлюб, мінімальному шлюбному віці, реєстрації шлюбу від 10 грудня 1962 р. і інші.
* Див: Брун М. Гаазькі конференції / / Брокгауз і Ефрон. Енциклопедичний словник. Доп. том 1-А. СПб., 1905. С. 483-485.
Однак у більшості випадків, як уже зазначалося, матеріально-правові норми містяться у внутрішньому законодавстві країн і проблемою є вибір закону, що визначає ті попередні юридичні умови, при яких шлюб може бути укладений і визнаний дійсним в державах обох подружжя. Для вирішення цього питання існує ряд спеціальних колізійних прив'язок.
По-перше, це особистий закон, який у різних країнах розуміється і застосовується по-різному. Зокрема, закон громадянства - lex patriae (lex nationalis) - діє, наприклад, для громадян Італії, ФРН, Іспанії, Греції, Австрії, Бельгії, Єгипту, Швеції; закон місця проживання використовується в Австралії, Новій Зеландії, Великобританії. Зауважимо, однак, що відносно Великобританії необхідно враховувати таку особливість. Англійська домицилий означає зв'язок не з місцем, а з областю дії певного права. Дж. Чешир у своїй праці «Міжнародне приватне право» підкреслює, що англійська концепція доміцілія ближче до концепції громадянства, ніж до концепції доміцілія, панівною на континенті. * Ту ж точку зору висловлює і Л. Раапе: «Принцип доміцілія, як його розуміє Англія , дійсно дуже наближається до принципу громадянства ». «Свій домицилий змінює лише той, хто з області дії одного права переходить в область дії іншого права з наміром ніколи не повертатися назад». **
  * Cheshire G.C. Private International Law. Oxford, 6-th ed, 1961. P. 183.
  ** Раапе Л. Міжнародне приватне право. М., 1960. С. 52, 76 і сл.
  Виділяють також змішану форму прив'язок, коли об'єднуються закон громадянства і закон доміцілія. Така форма застосовується, зокрема, в Болгарії та Франції. І ще одна прив'язка - lex loci celebrationis - закон місця укладення шлюбу, який діє в США, країнах Латинської Америки і є частиною більш загальних прив'язок - locus regit formam actus і lex loci actus / lex loci contractus (закону місця вчинення дії / закону місця скоєння угоди).
  Як приклад правил вибору закону можна привести Італію, де в Цивільному кодексі 1942 віддається перевага національною ознакою в порівнянні з територіальним. Майже всі колізії підпорядковуються закону громадянства, питання ж форми шлюбу визначаються за ст. 26 ГК Італії: «Форма угоди визначається за місцем її здійснення». Таким чином, шлюб італійських громадян, досконалий за кордоном у формі церковного вінчання, тільки тоді буде вважатися дійсним в Італії, коли за законом тієї країни, де він був укладений, така форма визнається породжує правові наслідки (наприклад, Іспанії, Бразилії, Португалії, деяких штатів Сполучених Штатів Америки та ін.)
  У Франції в основу судової практики та її «писаного» права покладено правило locus regit formam actus (ст. 170 ФГК). «Шлюб, укладений за кордоном між французькими громадянами, а також між французами та іноземцями, буде дійсним, якщо він укладений за формою, що практикується в даній країні, за умови, що його вчиненню передувало оприлюднення, запропоноване ст. 63, ... і щодо французького громадянина не існує жодних перешкод, передбачених у положеннях попереднього розділу »(ст. 170 ФГК).
  Стаття 156 Сімейного кодексу РФ містить норму, за якою форма і порядок укладення шлюбу на території РФ визначаються по російському праву, а на умови укладення шлюбу на кожного з осіб, що вступають у шлюб, поширюється законодавство держави, громадянином якої ця особа є в момент його укладення .
  Шлюб з правової точки зору розглядається як різновид договору, тобто як цивільно-правова угода. Але це не звичайний договір, а особливий вид договору, де сторони не можуть за своєю волею визначити його наслідки, змінити його умови, встановлені імперативними нормами, довільно припинити її дію. Укладення такого договору породжує новий юридичний статус для осіб, його уклали.
  Шлюб як соціальне партнерство, як особистий статус двох індивідів буде юридично визнаний тільки після його належного оформлення, яке має відповідати певним вимогам. Усі правові системи містять відповідні умови, виконання яких передує вирішенню укласти шлюб (досягнення певного віку, згода третіх осіб, відсутність встановлених ступенів споріднення). Залежно від дії, що ці умови роблять, укладений шлюб може бути дійсним, хоча і недозволеним (відсутність згоди батьків або опікунів на шлюб неповнолітнього); недійсним (один з подружжя перебуває у дійсному шлюбі з третьою особою); оспорімим (якщо він укладений під впливом істотного омани або обману).
  Всі передумови дійсності укладення шлюбу діляться на умови, які стосуються форми шлюбу (умови форми), і умови, які стосуються шлюбної право-, дієздатності (матеріальні умови). Умови форми шлюбу - це вимоги, які пред'являються до процедури оформлення шлюбу. Матеріальні умови - це обставини, з наявністю або відсутністю яких закон пов'язує питання про дійсність шлюбу. Проте слід мати на увазі, що право різних держав може не збігатися навіть з питання про те, як кваліфікується ту чи іншу вимогу. Скажімо, по праву Англії згода батьків на вступ до шлюбу неповнолітньої особи відноситься до форми шлюбу, по континентальному ж праву даний інститут кваліфікується як елемент матеріальних умов. У США отримання дозволу (ліцензії) на шлюб розглядається як процесуальна складова, отже, характеризує форму, в той час як, наприклад, згода органу виконавчої влади на шлюб з іноземцем (іноземкою) в Румунії чи направлення повідомлення послу або консулу за японським праву утворює елемент матеріальних умов.
  В основі норм, що регламентують питання укладення шлюбу в більшості країн світу, за винятком багатьох мусульманських держав, закладений принцип моногамії. Тому неодмінною матеріальним умовою укладення дійсного шлюбу є відсутність стану якого-небудь з майбутнього подружжя в іншому шлюбі. Стаття 147 ЦК Франції говорить: не можна укласти другий шлюб до розірвання першого. Стаття 14 ГК РФ серед обставин, що перешкоджають реєстрації шлюбу, називає стан в іншому зареєстрованому шлюбі хоча б однієї особи. У Німецькому цивільному укладенні є норми, згідно з якими не може вступити в шлюб особа, вже перебуває у шлюбі. Такі умови містяться також у ГК Швеції («особі, вже перебувають у шлюбі, тобто знаходиться в нерасторгнутом дійсному шлюбі, забороняється укладення нового шлюбного союзу»), ГК Японії («особа, яка є на момент укладення шлюбу чоловіком, не може вступити в нього ») та багатьох інших країн.
  Другим матеріальним умовою вступу в шлюб є ??досягнення особами, що вступають у шлюб, певного віку - шлюбної дієздатності. Причому такий вік у різних країнах різний: в одних він може бути низьким, в інших - більш високим, в третьому для укладення шлюбу з особами, які не досягли повноліття, потрібна згода батьків, опікунів чи інших осіб.
  Так, наприклад, французький Кодекс Наполеона встановлює вік в повні 18 років для чоловіків і 15 років для жінок (ст. 144 ЦК). У виняткових випадках прокурор Республіки в місці укладення шлюбу має право знижувати вік чинності поважних причин (ст. 145 ЦК Франції). Але при цьому необхідно згоду третіх осіб - батьків, опікунів і т.д. - На укладення неповнолітніми такого шлюбу (ст. 148 ФГК).
  В Італії ГК 1942 визначає шлюбний вік для чоловіків в 16 років і 14 років для жінок. У виняткових випадках він може бути знижений на два роки постановою державного прокурора суду за місцем проживання заявника. Неповнолітні, тобто не досягли 21 року, потребують дозволу на вступ у шлюб з боку особи, яка здійснює батьківську владу (батько або опікун).
  У цивільному законодавстві Іспанії встановлюється: «Не можуть одружуватися чоловіки до 14 років і жінки до 12 років, проте ув'язнений такими особами шлюб буде дійсним, якщо до досягнення шлюбного віку подружжя проживуть разом хоча б один день і не оскаржать дійсність шлюбу або якщо виявиться , що дружина вагітна ». Згідно ст. 48 іспанського ЦК суд першої інстанції за наявності поважних причин має право дати дозвіл на вступ до шлюбу неповнолітнім, не звільненим від батьківської влади, досягли 14-річного віку.
  У однаковий закон «Про шлюб і розлучення" 1970 р. передбачає єдиний для чоловіків і жінок вік в 16 років для вступу в шлюб за згодою третіх осіб і 18 років без такої згоди. Отже, шлюб російської громадянки, що не досягла 18 років, з 25-річним американським громадянином, наприклад, штату Каліфорнія, який чинять в Лос-Анджелесі, буде мати потребу в отриманні дозволу на шлюб з дотриманням процесуальних вимог щодо оформлення такого дозволу (у вигляді аффідевіта згоди батьків неповнолітньої російської громадянки на отримання від влади штату дозволу на шлюб).
  У Англії встановлено вік вступу в шлюб з 16 років для чоловіків і жінок за згодою батьків (ст. 2 Закону про шлюб 1949 р.) і з 18 років без згоди батьків. При цьому шлюбний вік не може бути знижений.
  У ФРН передбачається єдиний шлюбний вік для чоловіків і жінок - з 18 років. Неповнолітнім дозволяється одружуватися за згодою батьків. Якщо батьки відмовляються дати таку згоду, допускається звернення неповнолітнього до суду.
  ГК Швеції встановлює єдиний вік для чоловіків і жінок - з 18 років, проте неповнолітній, бажаючий вступити в шлюб, може звернутися за дозволом для вступу в шлюб в управління лена. Згода батьків потрібно, але воно не обов'язково. Батьки, опекающие неповнолітнього, можуть оскаржити в адміністративний апеляційний суд дозвіл, дане в вилучення загальних правил правлінням лена.
  У Японії в шлюб можна вступати чоловікам з 18 років, жінкам з 16 років (ст. 731 ЦК). При вступі в шлюб неповнолітніх потрібна згода третіх осіб.
  В Австралії і різних провінціях Канади мінімальний термін для вступу в шлюб не може бути нижче 14 років: загальний вік в 16 років для жінок і 18 років для чоловіків в Австралії може бути знижений судом, але не більше ніж на два роки; в провінціях Канади шлюбний вік вступу в шлюб коливається від 16 до 19 років, однак укладення шлюбу за згодою батьків можливо з 14-річного віку.
  У зв'язку з цим слід виділити і випадки встановлення вікового цензу, так сказати, в протилежному значенні. Мова йде про те, що по праву деяких держав (Йорданії, Сирії) в укладенні шлюбу, дозвіл на який в певних ситуаціях видається судом, може бути відмовлено, якщо в процесі розгляду виявляється, що сторони не підходять одному за віком і шлюб позбавлений сенсу.
  Ще одним матеріальним умовою шлюбу є положення про відсутність між особами, що вступають у шлюб, відносин спорідненості чи властивості. Закон Швеції 1973 забороняє шлюби між близькими родичами, хоча на підставі дозволу, виданого урядом, можливе укладання шлюбів між зведеними братами і сестрами («зведеними», тобто мають лише одного загального батька). Такий дозвіл може бути виданий тільки за наявності дуже вагомих причин, при цьому вступають у шлюб мали виховуватися в різних сім'ях.
  Англійська закону 1949 р. говорить: «... сторони не повинні знаходитися в тій ступеня споріднення або властивості, що виключає можливість шлюбу». Забороняються шлюби між родичами по прямій висхідній або спадний лініях: між сестрами і братами; тітками (дядьками) і племінниками (племінницями), вітчима (мачухами) і пасербицями (пасинками).
  У США діє загальне правило про відсутність між вступають у шлюб кровної спорідненості тих ступенів, які передбачені законом кожного штату, а за законами деяких штатів також і властивості.
  У Франції заборонені шлюби між родичами і свояками по прямій висхідній і низхідній лініях, а також між братами і сестрами, дядьками й племінниками, тітками і племінниками (ст. 161-163 ФГК). Стаття 47 іспанського ГК наказує, що не можуть вступати в шлюб між собою родичі по прямій лінії, бічні кревні родичі до третього ступеня споріднення. У рамках розглянутої категорії умов можуть бути відповідні різновиди. Так, згідно п.З ст. 47 ГК Іспанії не можуть вступати в шлюб особи, визнані винними в смерті дружина одного з них.
  У цьому відношенні досить суворими правилами характеризується законодавство Болгарії. В силу ст. 10 її Сімейного кодексу не можуть вступити в шлюб родичі по бічній лінії до IV ступеня споріднення включно. При цьому ст. 91 встановлює, що положення ст. 8, 9 і 10 є обов'язковими для болгарських громадян, які укладають шлюби за кордоном.
  Найважливішим матеріальним умовою вступу в шлюб виступає взаємна згода майбутнього подружжя. Стаття 46 ЦК Франції сформулювала категорична вимога: «Ні шлюбу, якщо немає згоди». Ця згода має бути повідомлено вступають у шлюб особисто посадовій особі, що веде акти громадянського стану.
  Примітно, що в судовій практиці Франції вироблені відповідні підходи до визначення факту, чи виражене згоду явним чином, включаючи і ситуації укладання шлюбів в надзвичайних умовах: якщо під час церемонії укладення шлюбу одна зі сторін, що вступають в нього, не в змозі говорити (щоб висловити свою згоду), посадовій особі, яка вчиняє обряд, надолужити розпізнати і інтерпретувати знаки і жести (відношення, сльози, погляди і т.п.), якими майбутня дружина або чоловік підтверджують своє волевиявлення.
  У статті 12 СК РФ також є норма, відповідно до якої для укладення шлюбу необхідна взаємна добровільна згода чоловіка і жінки. У разі порушення цього правила шлюб визнається недійсним (ст. 27 СК РФ). Питання про згоду може стояти досить специфічним чином. Зокрема, за ст. 56 ГК Іспанії, якщо один з молодят має певні психічні відхилення, необхідно відповідний медичний висновок про те, що дана особа в стані усвідомлено дати згоду на вступ у шлюб.
  Серед умов, що відносяться до шлюбної правоздатності, виділяють також умова про приналежність подружжя до різному підлозі. Ця вимога завжди було само собою зрозумілим умовою вступу в шлюб: даючи визначення шлюбу, практично завжди говорять, що це «союз чоловіка і жінки». Проте в даний час від цієї умови можуть допускатися і відхилення. Наприклад, в Голландії дозволені шлюби між одностатевими громадянами.
  Поряд з цим не можна не відзначити, що розглянутий «стандарт» матеріальних умов більше відображає «американо-європейський» рівень правового регулювання відносин щодо укладення шлюбу. Взаємна згода як частина такого «стандарту» не застосовується, наприклад, у ряді країн арабського Сходу.
  Відповідно до норм сімейного права Ємену згода нареченого або нареченої не тільки не є обов'язковим, але не потрібно взагалі, внаслідок чого неповнолітня громадянка Ємену може бути видана заміж її опікуном без якого б то не було згоди з її боку. Аналогічним чином опікун може одружити неповнолітнього юнака, якщо останній досяг 15-річного віку. Опікуном ж полягає шлюбний договір нареченої і т.п.. *
  * Див: СюкіяйненЛ.Р. Мусульманське право. Питання теорії та практики. М., 1986. С. 164.
  Ще одним матеріальним умовою, застосовуваним, правда, аж ніяк не повсюдно, проте відомим праву ряду держав, є умова про так званому траурному терміні, тобто часу, протягом якого жінці не можна вийти заміж після розлучення або смерті чоловіка. Такий «траурний термін» встановлюється з метою усунення проблем, пов'язаних із батьківством (див. вищенаведені положення ст. 733 ГК Японії).
  У деяких країнах наявність певних хвороб є перешкодою для вступу в шлюб. У декількох штатах США подібним перешкодою є наявність серйозних душевних захворювань. У РФ забороняється укладати шлюб з особою, визнаною судом недієздатною внаслідок психічного розладу (ст. 14 СК РФ).
  Форма і порядок укладення шлюбу. Відповідно вимогам, що пред'являються до форм шлюбу, держави світу можна розділити на такі групи: 1) країни, де офіційно визнається тільки шлюб, зареєстрований в державних органах (наприклад, Франція, Бельгія, Швейцарія, Голландія), 2) країни, в яких визнаються і цивільні, і церковні шлюби: право вибору між ними належить укладають шлюб (Англія, Бразилія, Швеція, Норвегія, Данія, Австралія та ін), 3) країни, де укладання шлюбу можливе лише в церковній формі (наприклад, Андорра, Ліхтенштейн , Кіпр, Греція), 4) країни, де можливі «шлюби за загальним праву» - common low marriage (деякі штати США, ряд провінцій Канади). Для укладення такого шлюбу не потрібно якихось формальностей. Достатньо лише, щоб сторони добровільно виявили бажання стати чоловіком і дружиною і насправді вступили в фактичні подружні стосунки.
  У той час як, скажімо, в Англії шлюбний обряд може бути здійснений через 48 годин після подачі заяви, в багатьох інших країнах шлюбу передує процедура «оприлюднення», що забезпечує гласність шлюбу і представляє можливість усім зацікавленим особам заявити свої заперечення. Ця процедура полягає в оголошенні імен вступають у шлюб, яке виробляється в церкви, якщо шлюб церковний, або в державних органах, які здійснюють державну реєстрацію, якщо шлюб укладається в цивільній формі. В Італії таке «оприлюднення» виробляється за вісім днів до церемонії, у Франції - за десять. Законодавство Франції передбачає не тільки десятиденний термін, але і опублікування прізвищ, професії, місця проживання та місця перебування майбутнього подружжя, а також місця, де повинен бути здійснений шлюб. Якщо протягом року з моменту закінчення терміну оприлюднення шлюб не був укладений, то він може бути здійснений тільки після нової публікації.
  У Японії п. 1 ст. 739 ЦК допускає заручини, як договір про майбутній вступ в шлюб. Протягом терміну заручин діє правило про «оголошенні».
  У Швеції висновку шлюбу повинна передувати перевірка, що встановлює, чи немає перешкод для його укладення. З цією метою пара повинна звернутися у відділ реєстрації актів цивільного стану, де зареєстрована жінка, і представити відповідну заяву. Якщо відділ приходить до висновку про відсутність перешкоди, він повинен за запитом видати сертифікат про дозвіл, який діє протягом 4 місяців, при цьому публікації імен вступають у шлюб не потрібно. Оголошено за законодавством ФРН діє протягом шести місяців після дати його вчинення. Якщо в цей період шлюб не укладено, оголошення втрачає силу. Шлюб може бути укладений і без оголошення, якщо стан здоров'я одного з майбутнього подружжя вселяє побоювання і не дозволяє відкладати шлюб.
  У деяких країнах для осіб, що вступають у шлюб, необхідно медичний огляд. Воно спрямоване на інформування майбутніх подружжя про його або її власне здоров'я (ст. 63 ГК Франції). У Російській Федерації умова про медичний огляд (ст. 15 СК РФ) є диспозитивною нормою. Однак, якщо одна з осіб, що вступають у шлюб, приховав від іншої особи факт наявності венеричних хвороб або ВІЛ-інфекції, інша особа має право звернутися до суду з вимогою про визнання шлюбу недійсним (п. 3 ст. 15). За законодавством інших країн в певного роду ситуаціях медичний висновок є обов'язковим (див. ст. 56 ГК Іспанії).
  Вперше громадянська форма шлюбу була введена у Франції Кодексом Наполеона 1804 р., в якому така форма шлюбу встановлювалася як обов'язкову і єдино можливою. У Німеччині громадянська форма була введена в 1875 р., а потім закріплена ГГУ 1896 р., який набрав чинності з 1 січня 1900 У Франції та Німеччині допускається за бажанням вступають у шлюб здійснення в церкві церемонії одруження. Однак це можливо тільки після державної реєстрації.
  Власне процедура укладання шлюбу в цивільній формі полягає в його реєстрації в державних органах посадовою особою. Потрібно зазвичай особиста присутність самих вступають у шлюб і двох свідків, однак у ряді країн можливо укладення шлюбу за дорученням.
  Наприклад, згідно з Цивільним кодексом Іспанії 1889 (з наступними змінами та доповненнями) шлюб може бути укладений через представника. Так, ст. 55 встановлює: «Допускається вступ у шлюб через спеціального представника для обличчя, що не знаходиться в місці укладення шлюбу. Однак у таких випадках присутність другої особи, що вступає в шлюб, є обов'язковим ». При цьому в довіреності на укладення шлюбу неодмінно повинна бути вказана інша сторона, що вступає в шлюб, в цілях точної ідентифікації подружжя ».
  Інакше підходить до питання про можливість особистого відсутності при вчиненні шлюбу французьке право. Законом № 93-1027 від 24 серпня 1993 р. в Цивільний кодекс 1804 введена спеціальна стаття 146-1, в якій чітко передбачається, що «шлюб француза, навіть укладається за кордоном, вимагає його присутності». Відповідно до ст. 165 ЦК Франції шлюб укладається публічно перед посадовою особою, що веде акти громадянського стану в комуні, де один з подружжя має місце проживання. Шлюб, укладений за нормами канонічного права чи іншої релігії, передбаченої положеннями іспанського цивільного права, має цивільно-правове значення, якщо дотримані правила матеріальних умов дійсності шлюбу, встановлені відповідним розділом ГК Іспанії. У разі вчинення шлюбу у світській формі вступають у шлюб подають чиновнику заяву. На підставі заяви суддя робить оголошення про майбутній шлюб. Якщо протягом 15 днів на ім'я прокурора не надійде заперечень, суддя оформляє шлюб при обов'язковому (під страхом недійсності шлюбу) участі двох повнолітніх свідків.
  У США в кожному штаті діють власні правила про процедуру вступу в шлюб. Єдиним для всіх штатів є вимога про отримання дозволу на шлюб (ліцензії) чиновника муніципалітету. При видачі ліцензії перевіряється досягнення особами, що вступають у шлюб, шлюбної дієздатності (шлюбного віку), наявність згоди третіх осіб, якщо воно потрібно за законом штату (наприклад, в Техасі така згода вимагається для жінок з 14 до 18 років, для чоловіків з 16 до 21 року). У більшості штатів одруження відбувається на підставі ліцензії, виданої суддею, чиновником муніципалітету, священиком - за вибором вступають у шлюб. Однак є штати, де шлюби відбуваються тільки духовними особами (Делавер, Меріленд, Вірджинія).
  У деяких країнах потрібно спеціальний дозвіл на укладення шлюбу з іноземцем. Такі дозволи необхідні, наприклад, за законами Угорщини, Індії, Іраку, Італії, Швеції.
  Слід, крім того звернути увагу і на таку обставину, як розбіжність в оцінках (кваліфікації), які даються правом різних держав того чи іншого фактору. Зокрема, згода батьків на вступ до шлюбу для неповнолітніх у Франції, Японії, Росії та інших країнах розцінюється як матеріальна умова, в Англії ж - як процесуальний аспект, тобто кваліфікується як елемент форми шлюбу. 
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 1. Сфера виникнення і зміст колізій законів у галузі укладення та розірвання шлюбів за участю іноземців"
  1.  Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
      сферах міжнародного співробітництва, в торгівлі певними товарами); в) заведеним порядком (звичайні правила, що склалися між конкретними особами в певній сфері міжнародного бізнесу). Особливість усіх цих правил полягає в тому, що вони не є правовими нормами, тому при необхідності підкреслити юридичну обов'язковість правила говорять про правовому звичаї) (див.: Міжнародне
  2.  2. Договірні умови
      сфера їх дії більш широка, ніж цієї останньої норми, так як для них зміну ціни є лише один з багатьох випадків зміни договору. Мається на увазі ст. 451 ГК, що встановлює умови зміни договору, а значить, і ціни його предмета, у випадках істотної зміни обставин (див. докладніше гол. IV книги). Розмір і підстави зміни відповідних умов про договір в ході його
  3.  2.2. Універсальна уніфікація колізійних норм
      сферах міжнародного приватного права, з яких чотири уніфікують колізійні норми у сфері міжнародних комерційних контрактів, в той час як ні в рамках ЮНСІТРАЛ, ні в рамках УНІДРУА проекти актів з уніфікації колізійних норм навіть не розглядалися, а розроблялися і приймалися конвенції, спрямовані на уніфікацію матеріальних норм. Це пов'язано з тим, що у своїй діяльності по
  4.  § 2. Укладення шлюбу. Визнання шлюбів, укладених за кордоном. Консульські шлюби
      виникнення безлічі так званих попередніх колізійних питань. Так, громадянин Болгарії уклав на Кубі шлюб з кубинською громадянкою в консульстві Болгарії. Однак чоловік не оформив даний шлюб в органах РАГС Болгарії. З плином часу, проживаючи в Російській Федерації, він одружився з російською громадянкою в м. Москві. У шлюбі народилися діти. Через кілька років кубинська
  5.  § 2. Трудові відносини у сфері міжнародного господарського обороту і колізії права
      сфера дії правового акта (умови його застосування) визначена за допомогою односторонньої колізійної норми. У таких обставинах практика фінських державних органів (Міністерства соціальних питань та охорони здоров'я, центрального Інституту пенсійного забезпечення та Ради з праці та ін) стає чільної у визначенні можливостей поширення норм «внутрішніх»
  6.  § 1. Поняття та найменування МПП
      сфера його дії, об'єкт регулювання, галузева та / або системна приналежність, нормативний склад та інші важливі з юридичної точки зору явища по-різному визначаються в нормативному матеріалі і практиці відповідних держав і до цих пір залишаються гострими дискусійними проблемами в науці, в тому числі і
  7.  § 2. Види джерел МПП
      сферах - міжнародні договори мають сьогодні пріоритетним статусом у правовому регулюванні певних суспільних відносин. Характеризуючи такий внутрішньодержавний джерело сучасного міжнародного приватного права, як закон, слід перш за все виходити з більшою урегульованості відповідних суспільних відносин, яка багато в чому досягається кодифікацією міжнародного
  8.  1. Загальні питання застосування методу прямого внутрінаціонального регулювання
      сферах економічної діяльності. Звичайно, такий стан речей не сприяє активізації процесу залучення іноземних інвестицій, оскільки будь-якому потенційному іноземному інвестору необхідно провести непросту правову експертизу на предмет виявлення обмежень, пов'язаних з реалізацією того чи іншого інвестиційного проекту. У зв'язку з цим
  9.  Глава 15. Речових ЕФЕКТ КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ
      сфера, підпорядкована системі приватних угод. Але якщо неможливо отримати власність від того, хто її не має (не важливо, продавець це чи традент), то, очевидно, ми стикаємося з фундаментальним принципом. Доводиться визнати, що проблема зовсім не пов'язана з виконанням і відповідно не може бути вирішена ні шляхом протиставлення договору про відчуження та передачі речі
  10.  § 4. Страхування
      виникнення страхового зобов'язання з добровільного страхування є тільки волевиявлення сторін - учасників відносини. При обов'язковому страхуванні на страхувальника законом покладається обов'язок у певних випадках стати учасником страхового зобов'язання, застрахувати життя, здоров'я, майно інших осіб або свою цивільну відповідальність перед іншими особами за власний