| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Стаття 328. Ухилення від проходження військової та альтернативної цивільної служби Коментар до статті 328 |
||
|
Проходження громадянами військової та альтернативної цивільної служби належить до числа обов'язків громадян, встановлених державою. Дана обов'язок закріплено на конституційному рівні. У ст. 59 Конституції РФ говориться про те, що захист Вітчизни - борг і обов'язок громадянина Росії. Громадяни Росії несуть військову службу відповідно до Федерального закону від 28 березня 1998 р. N 53-ФЗ "Про військовий обов'язок і військову службу" (в ред. Федерального закону від 29 червня 2004 р. N 58-ФЗ) (1). --- (1) СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1475. Військова служба - це особливий вид федеральної державної служби, що виконується громадянами у Збройних Силах Російської Федерації, а також у внутрішніх військах Міністерства внутрішніх справ Російської Федерації, у військах цивільної оборони, інженерно-технічних і дорожньо-будівельних військових формуваннях при органах виконавчої влади, Службі зовнішньої розвідки Російської Федерації, органах Федеральної служби безпеки, федеральному органі спеціального зв'язку та інформації, федеральних органах державної охорони, федеральному органі забезпечення мобілізаційної підготовки органів державної влади Російської Федерації, військових підрозділах федеральної протипожежної служби і створюваних на воєнний час спеціальних формуваннях. У разі якщо переконання або віросповідання громадянина суперечать несення військової служби, а також в інших встановлених законодавством випадках він має право на заміну її альтернативної цивільної службою. Відповідно до ст. 2 Федерального закону від 25 липня 2002 р. N 113-ФЗ "Про альтернативну цивільну службу" (1) громадянин має право на заміну військової служби за призовом альтернативної громадянської службою у випадках, якщо: - --- (1) СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3030. - Несення військової служби суперечить його переконанням чи віросповіданням; - він відноситься до корінних нечисленних народів, веде традиційний спосіб життя, здійснює традиційне господарювання і займається традиційними промислами. Альтернативна цивільна служба являє собою особливий вид трудової діяльності в інтересах суспільства і держави, здійснюваної громадянами замість військової служби за призовом. Військовий обов'язок громадян України передбачає: військовий облік; обов'язкову підготовку до військової служби; призов на військову службу; проходження військової служби за призовом; перебування в запасі; призов на військові збори і проходження військових зборів у період перебування в запасі. Військова служба - особливий вид федеральної державної служби, що виконується громадянами у Збройних Силах Російської Федерації, а також у прикордонних військах, у внутрішніх військах Міністерства внутрішніх справ Російської Федерації, у військах цивільної оборони, інженерно-технічних та дорожньо-будівельних військових формуваннях при органах виконавчої влади, Службі зовнішньої розвідки Російської Федерації, органах Федеральної служби безпеки, федеральному органі спеціального зв'язку та інформації, федеральних органах державної охорони, федеральному органі забезпечення мобілізаційної підготовки органів державної влади Російської Федерації, військових підрозділах Державної протипожежної служби Міністерства Російської Федерації у справах цивільної оборони, надзвичайних ситуацій і ліквідації наслідків стихійних лих і створюваних на воєнний час спеціальних формуваннях, а також іноземними громадянами в Збройних Силах Російської Федерації, інших військах, військових формуваннях та органах. Статтею 328 КК РФ встановлено відповідальність за ухилення від призову на військову службу (ч. 1 ст. 328 КК РФ), а також ухилення від проходження альтернативної цивільної служби (ч. 2 ст. 328 КК РФ). Об'єктивна сторона ухилення від призову на військову службу виражається в діянні у вигляді бездіяльності або дії. Відповідальність за злочин, передбачений ч. 1 ст. 328 КК РФ, настає незалежно від способу його вчинення, а також від того, ухилявся чи призовник тільки від чергового призову на військову службу або мав мету зовсім уникнути несення військової служби за призовом. Ухилення від призову на військову службу може бути вчинено шляхом неявки без поважних причин за повістками військового комісаріату на медичний огляд, засідання призовної комісії або у військовий комісаріат (військовий комісаріат суб'єкта Російської Федерації) для відправки до місця проходження військової служби. При цьому кримінальна відповідальність настає у разі, якщо призовник таким чином має намір уникнути покладання на нього обов'язки нести військову службу за призовом. Про це можуть свідчити, зокрема, неодноразові неявки без поважних причин за повістками військового комісаріату на заходи, пов'язані з призовом на військову службу, в період чергового призову або протягом декількох призовів поспіль, неявка у військовий комісаріат після закінчення дії поважної причини та інші обставини . Самовільне залишення призовником збірного пункту до відправки його до місця проходження військової служби з метою ухилення від призову на військову службу підлягає кваліфікації за ч. 1 ст. 328 КК РФ. Як ухилення від призову на військову службу слід кваліфікувати отримання призовником обманним шляхом звільнення від військової служби в результаті симуляції хвороби, заподіяння собі будь-якого пошкодження (членоушкодження), підробки документів чи іншого обману (див. також коментар до ст. 327 КК РФ). Склад ухилення буде мати місце тільки в тому випадку, якщо особа не мала законних підстав для звільнення від військової служби. Якщо буде встановлено, що відповідно до закону особа не підлягало призову на військову службу або підлягало звільненню від виконання військового обов'язку, призову на військову службу або були підстави для відстрочки від призову на військову службу, які існували до ухилення від призову на військову службу, склад злочину, передбачений ч. 1 ст. 328 КК РФ, відсутня. У випадках, коли передбачені законом підстави, за наявності яких громадяни не призиваються на військову службу, виникли в період ухилення від призову на військову службу (наприклад, у разі народження у громадянина другої дитини або надходження особи в державне освітня установа вищої професійної освіти і навчання за очною формою), особа звільняється від покарання у зв'язку із зміною обстановки при наявності умов, передбачених у ст. 80.1 КК РФ. На військову службу не призиваються громадяни, які відповідно до Федерального закону "Про військовий обов'язок і військову службу" звільнені від виконання військового обов'язку, призову на військову службу, громадяни, яким надано відстрочку від призову на військову службу, а також громадяни, які не підлягають призову на військову службу. Зокрема, не підлягають призову громадяни: а) визнані не придатними або обмежено придатними до військової служби за станом здоров'я; б) відбуваються чи минулі військову службу в Російській Федерації; в) відбуваються чи минулі альтернативну цивільну службу; г) пройшли військову службу в іншій державі. Право на звільнення від призову на військову службу мають громадяни: а) мають передбачену державною системою атестації вчений ступінь кандидата наук або доктора наук; б) які є синами (рідними братами): - військовослужбовців, які загинули (померли) у зв'язку з виконанням ними обов'язків військової служби, та громадян, які проходили військові збори, які загинули (померли) у зв'язку з виконанням ними обов'язків військової служби в період проходження військових зборів; - громадян, які померли внаслідок каліцтва (поранення, травми, контузії) або захворювання, одержаних у зв'язку з виконанням ними обов'язків військової служби, після звільнення з військової служби чи після закінчення військових зборів. Не підлягають призову на військову службу громадяни: а) відбувають покарання у вигляді обов'язкових робіт, виправних робіт, обмеження волі, арешту або позбавлення волі; б) мають незняту або непогашену судимість за вчинення злочину; в) щодо яких ведеться дізнання чи попереднє слідство або кримінальна справа щодо яких передано до суду. При вирішенні питання про винність особи у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 328 КК РФ, необхідно встановити факт належного оповіщення призовника про явку у військовий комісаріат на заходи, пов'язані з призовом на військову службу. При цьому слід мати на увазі, що оповіщення призовників про явку на медичний огляд, засідання призовної комісії або для відправки у військову частину для проходження військової служби, а також для повторного проходження призовної комісії по закінченні терміну дії наданої відстрочки від призову на військову службу здійснюється повістками військового комісаріату. Вручення призовнику повістки провадиться під розписку і тільки встановленими законодавством особами. У разі направлення призовної комісією призовника на стаціонарне або амбулаторне медичне обстеження (лікування) належним оповіщенням слід вважати вручення йому під особистий підпис напряму, в якому призначається термін явки до військового комісаріату для повторного медичного огляду та проходження призовної комісії після передбачуваного строку завершення цього обстеження (лікування). Відмова призовника від отримання повістки військового комісаріату або направлення призовної комісії під розписку з метою ухилитися таким чином від призову на військову службу підлягає кваліфікації за ч. 1 ст. 328 КК РФ. Склад ухилення від призову на військову служби є формальним. Діяння визнається закінченим з моменту вчинення дій з ухилення від призову: з моменту неявки у встановлений строк у військовий комісаріат, на призовний пункт або з моменту подання підроблених документів. З суб'єктивної сторони діяння характеризується тільки прямим умислом. Винний усвідомлює, що здійснює дію (бездіяльність), спрямоване на ухилення від призову, і бажає його вчинити. Ухилення від призову на військову службу (ч. 1 ст. 328 КК РФ) слід відмежовувати від невиконання громадянами обов'язків з військового обліку (ст. 21.5 КоАП РФ). У цих випадках критерієм може служити мета, з якою особа не виконує покладені на нього обов'язки. Якщо особа, маючи умисел на ухилення від призову на військову службу, убуває на нове місце проживання (місце тимчасового перебування) або виїжджає з Російської Федерації без зняття з військового обліку, а також прибуває на нове місце проживання (місце тимчасового перебування) або повертається в Російську Федерацію без постановки на військовий облік з метою уникнути вручення йому під особистий підпис повістки військового комісаріату про явку на заходи, пов'язані з призовом на військову службу, скоєне їм слід кваліфікувати за ч. 1 ст. 328 КК РФ. На основі спрямованості умислу здійснюється і розмежування аналізованого складу злочину і ухилення від медичного обстеження за направленням призовної комісії (ст. 21.6 КоАП РФ). У випадку, коли призовник не є на медичне обстеження з метою ухилитися від призову на військову службу, скоєне їм повинно тягнути кримінальну відповідальність за ч. 1 ст. 328 КК РФ. Про це може свідчити, зокрема, неявка без поважних причин призовника в медичну організацію протягом терміну чергового призову на військову службу. Суб'єктами злочину, передбаченого ч. 1 ст. 328 КК РФ, є громадяни чоловічої статі, які досягли віку вісімнадцяти років, котрі перебувають чи зобов'язані перебувати на військовому обліку та не перебувають в запасі, підлягають у встановленому законом порядку призову на військову службу (призовники) (1). --- (1) Див: Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 3 квітня 2008 р. N 3 "Про практику розгляду судами кримінальних справ про ухилення від призову на військову службу і від проходження військової або альтернативної цивільної служби" / / Бюлетень Верховного Суду РФ. 2008. N 6. Відповідно до п. 1 ст. 22 Федерального закону "Про військовий обов'язок і військову службу" призову на військову службу підлягають громадяни чоловічої статі у віці від вісімнадцяти до двадцяти семи років. Тому після досягнення віку двадцяти семи років кримінальному переслідуванню за ухилення від призову на військову службу можуть підлягати тільки особи, які вчинили цей злочин до зазначеного віку, за умови, що не минули строки давності притягнення їх до кримінальної відповідальності. Частиною 2 ст. 328 КК РФ встановлено відповідальність за ухилення від проходження альтернативної цивільної служби осіб, звільнених з військової служби. Федеральним законом "Про альтернативну цивільну службу" (1) встановлено, що на альтернативну цивільну службу направляються громадяни чоловічої статі у віці від вісімнадцяти до двадцяти семи років, які не перебувають у запасі, мають право на заміну військової служби за призовом альтернативної громадянської службою, особисто подали заяву до військового комісаріату про бажання замінити військову службу за призовом альтернативної громадянської службою і щодо яких відповідно до зазначеного Федерального закону призовної комісією району, міста без районного поділу, іншого муніципального (адміністративно-територіального) освіти прийнято відповідне рішення. --- (1) СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3030. На альтернативну цивільну службу не направляються громадяни, які відповідно до Федерального закону "Про військовий обов'язок і військову службу": - Мають підстави для звільнення від призову на військову службу; - Не підлягають призову на військову службу; - Мають підстави для надання відстрочки від призову на військову службу. Об'єктивна сторона полягає в ухиленні від проходження альтернативної цивільної служби осіб, звільнених з військової служби. Трудова діяльність громадянина, що проходить альтернативну цивільну службу, регулюється ТК РФ з урахуванням особливостей, передбачених Федеральним законом та Положенням про порядок проходження альтернативної цивільної служби, затвердженим Постановою Уряду РФ від 28 травня 2004 р. N 256. Ухилення від проходження служби полягає в неявці без поважних причин до місця служби. Ухиленням може бути визнано і недотримання правил внутрішнього розпорядку установи організації, де особа проходить службу. Зокрема, ухиленням можуть бути визнані неодноразове невиконання працівником без поважних причин трудових обов'язків, якщо він має дисциплінарне стягнення; грубе порушення працівником трудових обов'язків: прогули, поява працівника на роботі в стані алкогольного, наркотичного або іншого токсичного сп'яніння та інші порушення. Водночас не утворює складу злочину ухилення від проходження альтернативної цивільної служби, якщо відповідно до закону особа не могла бути спрямоване на таку службу через наявність підстав, за яких особа не призивається на військову службу. У випадках, коли в період ухилення від проходження альтернативної цивільної служби виникли передбачені ст. 23 Федерального закону "Про альтернативну цивільну службу" підстави для звільнення з неї, особа звільняється від покарання у зв'язку із зміною обстановки при наявності умов, передбачених у ст. 80.1 КК РФ. Склад злочину формальний. Злочини, передбачені ст. 328 КК РФ, є триваючими. У разі якщо особа не з'явилася з повинною або не було затримано, вказані злочини закінчуються внаслідок відокремлення у нього обов'язків щодо призову на військову службу або проходженню альтернативної цивільної служби. Таким моментом слід вважати досягнення особою віку, після настання якого зазначені обов'язки ні за яких обставин на нього не можуть бути покладені, або віку, який є граничним для перебування на альтернативну цивільну службу. Ухилення від призову на військову службу закінчується з моменту досягнення особою двадцатисемилетнего віку. Ухилення від проходження альтернативної цивільної служби вважається закінченим злочином для осіб, направлених на альтернативну цивільну службу після 1 січня 2008 р., з моменту досягнення ними віку двадцяти восьми років і дев'яти місяців або двадцяти восьми років і шести місяців залежно від її терміну. Необхідною умовою кримінальної відповідальності за неявку в строк на заходи, пов'язані з призовом на військову службу (ст. 328 КК РФ), є відсутність поважних причин. До поважних причин у цих випадках за умови їх документального підтвердження слід відносити: захворювання або каліцтво громадянина, пов'язані з втратою працездатності; важкий стан здоров'я батька, матері, дружини, чоловіка, сина, дочки, рідного брата, рідної сестри, дідусі, бабусі чи усиновителя громадянина або участь у похороні зазначених осіб; перешкоду, що виникло в результаті дії непереборної сили, або інша обставина, що не залежить від волі громадянина; інші причини, визнані поважними призовної комісією або судом. При наявності подібного роду причин складу розглядуваного злочину відсутній. Суб'єктивна сторона характеризується прямим умислом. При вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 328 КК РФ, особа має мету повністю ухилитися від виконання обов'язків альтернативної цивільної служби. У разі встановлення у особи такої мети фактична тривалість незаконного перебування поза місцем служби (день, тиждень, місяць і т.д.) для кваліфікації скоєного їм значення не має. Ухилення від проходження альтернативної цивільної служби на певний період (наприклад, на один місяць), після закінчення якого особа повертається до місця проходження альтернативної цивільної служби, не утворює склад злочину, передбачений ч. 2 ст. 328 КК РФ. У цьому випадку особа може бути притягнута до дисциплінарної відповідальності за порушення трудового законодавства. При цьому слід мати на увазі, що в строк альтернативної цивільної служби не зараховуються періоди часу, зазначені в п. 5 ст. 5 Федерального закону "Про альтернативну цивільну службу" (зокрема, прогули, тобто відсутність на робочому місці без поважних причин більше чотирьох годин підряд протягом робочого дня). Суб'єкт злочину спеціальний. Суб'єктом злочину, передбаченого ч. 2 ст. 328 КК РФ, може бути тільки громадянин, що проходить альтернативну цивільну службу. Громадяни набувають статус осіб, які проходять альтернативну цивільну службу, з початком альтернативної цивільної служби і втрачають його з закінченням альтернативної цивільної служби. При цьому початком альтернативної цивільної служби громадянина вважається день його вибуття до місця проходження альтернативної цивільної служби, зазначений у приписі військового комісаріату, а закінченням - день припинення роботодавцем строкового трудового договору з громадянином при його звільненні з альтернативної цивільної служби. Громадянин, який ухиляється від заходів, пов'язаних з направленням на альтернативну цивільну службу (наприклад, у разі неявки без поважних причин у військовий комісаріат для одержання припису, відмови від одержання припису), не є суб'єктом злочину, передбаченого ч. 2 ст. 328 КК РФ. Такі особи підлягають призову на військову службу відповідно до Федерального закону "Про військовий обов'язок і військову службу". Виконавцем злочинів, передбачених ст. 328 КК РФ, скоєних шляхом заподіяння собі будь-якого пошкодження (членоушкодження), може бути відповідно лише призовник або особа, яка проходить альтернативну цивільну службу, незалежно від того, чи був завдано шкоди здоров'ю самим ухиляється або на його прохання іншою особою. В останньому випадку злочинні дії такої особи підлягають кваліфікації за сукупністю злочинів як пособництво у вчиненні злочину, передбаченого ст. 328 КК РФ, і відповідний злочин проти особи (наприклад, передбачений ст. 111 або ст. 112 КК РФ). |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Стаття 328. Ухилення від проходження військової та альтернативної цивільної служби Коментар до статті 328 " |
||
|
||