Головна
ГоловнаТеорія та історія права і державиТеорія права і держави → 
« Попередня Наступна »
М.І. Абдулаєв. Теорія держави і права. Підручник, 2004 - перейти до змісту підручника

1.4. Традиції в історії правової думки


У юридичній науці можна виділити дві основні традиції в правопонимании. Одна з них - етатистська (від французького слова "етат" - що в перекладі означає "держава"), інша - ліберальна (від лат. Liberal - "вільний").
У соціумі, де переплітаються різні інтереси індивідуумів, соціальних груп, організацій, право відіграє найважливішу роль у врегулюванні, в упорядкуванні цих відносин. Але не завжди ці відносини отримують гармонійне рішення проблеми, оцінку з боку держави, окремих осіб, організацій. І право є тим соціальним інститутом, який покликаний істотно впливати на урегульованість цих відносин.
Що протилежно праву? Свавілля, безправ'я (анархія), з якими воно несумісне. Суспільство завжди прагнуло, щоб був правопорядок, забезпечувалася законність, де державі, його органам відводилася б чільна роль у вирішенні цих питань. Для цього держава наділяється певними владними повноваженнями в забезпеченні правопорядку і законності. Проте завжди є реальна небезпека, що держава може зловживати наданими йому повноваженнями. Тому, по-перше, люди бояться свавілля з боку держави, бояться того, що правлячі будуть зловживати своєю свободою. По-друге, бояться анархії з боку членів суспільства, самого суспільства. Отже, потрібно знайти таку міру свободи, щоб упорядкувати цю свободу. Право і є ця міра свободи. Як визначити цю міру? Хтось її встановлює або сама ця міра народжується, виробляється в суспільному житті? Залежно від міри свободи, яка повинна бути виражена в праві, і склалися ці традиції.
Згідно етатистською традиції, цю міру свободи держава визначає шляхом видання юридичних норм, законів. Отже, право - дитя закону юридичного. Держава дарує нам свободу. Свобода - дар держави. Ця традиція носить патерналістську фарбування (від слова патер - "батько"). Патерналізм - характерна риса етатистського розуміння права. Держава надає права і свободи особистості. У цій традиції не розрізняють право і закон. За загальним правилом не ставиться питання про справедливість, про правовий характер закону. Не ставиться питання про моральність, моральні засади закону, правосуддя, права, політичних питань. Політика - теж не діло юриста. Юрист повинен знати законодавство, систематизувати, аналізувати, коментувати його. Теорія права зводиться до теорії чинного права (діючих законів).
У цій традиції, як правило, не ставиться питання про співвідношення права і моралі, права і політики, права і законів. Юрист повинен займатися законознавчий діяльністю. Це добре для країн з усталеною, що сформувалася системою права. Не ставиться питання про рівність перед законом і судом, а тільки про рівність перед владою. Звідси законність зводиться до дотримання чинних законів (і тільки до цього). У цій традиції не ставиться питання про співвідношення суспільства і держави. Держава поглинає суспільство. Держава визначається як всеохоплююча форма буття суспільства. Чи пов'язує держава себе чинним законодавством (юридичними законами, які саме і видає)? По-перше, в певних випадках воно не пов'язує себе правом (заборонено все, крім того, що наказано), ніякими нормами, по-друге, в рамках даної традиції держава може зв'язувати себе законами, які вона сама ж і видає. Отже, воно може обмежувати себе юридичними законами.
У рамках цієї традиції в Німеччині в другій половині XIX в. Роберт фон Моль вжив термін "правова держава", маючи на увазі така держава, яка обмежує себе ним же створюваними юридичними законами. Сама ідея правової держави, тобто держави, обмеженого рамками закону, сходить до часів античності. Воно може бути і авторитарним і демократичним.
Багато традицій ставляться до етатиським. Це, по-перше, юридичний позитивізм, що затвердився в Європі в другій половині XIX століття. Позитивісти вважають, що право - це офіційно визнане право, тобто закони, судові акти, накази органів державної влади, незалежно від їх змісту. По-друге, до етатистською традиції відноситься і нормативистская теорія права, засновником якої вважається відомий австрійський юрист Ганс Кельзен. Норматівісти розглядають право виключно як сукупність норм, які є продуктом державної волі. По-третє, це радянська теорія права, яка склалася з середини 30-х рр.. XX в. А.Я. Вишинський і його послідовники вважали, що право - це зведена в закон воля державної влади, інструмент політики, відстоювали пріоритет держави над правом, стверджували, що правами і свободами громадянина наділяє державу і що з побудовою комунізму право і держава відмирають.
Згідно ліберальної традиції міра свободи народжується в самій суспільного життя в процесі узгодження людьми своїх часом протилежних інтересів, в ході укладання договорів, розвитку договірних відносин (договір - юридичний засіб спілкування). Завдання законодавця, держави і полягає в тому, щоб офіційно визнати цю міру свободи, що сформувалася в самій суспільного життя.
У цій традиції розрізняють право і юридичний закон, який і повинен відповідати мері свободи, вираженої в праві. Однак не завжди в реальному житті цей принцип права знаходить своє підтвердження в законодавстві. Свобода не є дар держави, свобода є вроджена властивість людини - це найважливіша якість, якою володіє людина, що живе в суспільстві. За своєю природою людина вільна. Однак ця його свобода не безмежна, не абсолютна, а має певні рамки (межі). Свобода особистості виражається в рівності перед правовим законом, а не перед владою. Закон повинен володіти правовим змістом, гарантувати свободу особистості. Тому потрібно розмежовувати право і закон, правові та неправові закони.
У ліберальній традиції праворозуміння головне питання полягає в тому, щоб підпорядкувати праву правлячих і підвладних, насамперед правлячих. Держава обмежує себе правом за принципом: заборонено все те, що не дозволено законом. В рамках даної традиції визнаються природні і невідчужувані права і свободи особи, а держава розглядається як політична організація для охорони індивідуальних прав і свобод (свободи слова, друку, мітингів, походів). Держава повинна служити суспільству, а не навпаки. Суспільство, де визнаються різні інтереси різних соціальних груп, організацій, інститутів, де визнається вільна особистість, називається громадянським суспільством. Саме поняття "громадянське суспільство" формується в рамках цієї традиції, спочатку в Шотландії, а потім і в Англії і сходить до часів англійського філософа і мислителя Дж. Локка. Саме він є основоположником класичного лібералізму, автором концепції природних прав і свобод особистості.
Громадянське суспільство і правова держава виступають як гарант свободи особистості, її творчого, гармонійного становлення і розвитку. У цьому наше майбутнє, і чим раніше ми станемо на шлях прогресивного, цивілізованого розвитку, по якому йдуть розвинені країни, тим швидше ми повернемося в лоно світової цивілізації.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 1.4. Традиції в історії правової думки "
  1. § 5. Об'єкти інтелектуальної власності підприємця
    традиційних дискусію про правову природу прав на об'єкти інтелектуальної власності. Важливо відзначити, що термін «інтелектуальна власність» має умовний характер і застосовується в російському законодавстві тому, що така ж термінологія є загальноприйнятою як у країнах континентального, так і в країнах загального права. Звичайно, ніякого права власності на такі об'єкти, як
  2. § 1. Поняття і принципи місцевого самоврядування. Моделі взаємовідносин державної влади і місцевого самоврядування
    традицій. Тим самим Конституція встановила поселенський принцип місцевого самоврядування, виділивши дві їхні головні різновиди - міста і села. Саме на цьому підході повною мірою заснований новий Федеральний закон 2003 р., який розвиває, насамперед, поселенські принципи організації місцевого самоврядування. Питання про те, на яких територіях повинно здійснюватися місцеве самоврядування,
  3. § 2. Історичні аспекти формування російської моделі взаємовідносин державної влади і місцевого самоврядування
    традиція родоплемінних відносин, але і як об'єктивна закономірність життєдіяльності людського суспільства. І тому термін "місцеве самоврядування" або "муніципальне управління" (як правове поняття) бере свій початок ще з часів Стародавнього Риму. "Муніципалітети" там називали міста, які користувалися правами самоврядування. --- Маркс К., Енгельс Ф.
  4. Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
    традиційного поняття "фінансоване власником установа" на користь більш загального - "установа". Згідно абз. 3 п. 2 ст. 120 ГК тільки так звані приватні та бюджетні установи зберегли ознака повного або часткового фінансування власником, при цьому порядок фінансового забезпечення бюджетних (державних і муніципальних) установ повинен визначати закон. * (217) Тим часом і
  5. Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
    традиції щодо речей родових. Подальшому відмови від такого дуалізму сприяла його розгорнута критика, а в рамках пропозицій по універсалізації системи традиції одні автори наполягали на її винятковості (див.: Хаскельберг Б.Л. Перехід права власності за договором купівлі-продажу в радянському цивільному праві: автореф. Дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1950. С. 18-23), інші - на її
  6. Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
    традиції см.: Крашенинников Е.А. Загальна характеристика надань / / Нариси з торговельного права. Ярославль, 2006. Вип. 13. С. 24-26; Грачов В.В. Правова природа традиції / / Збірник статей до 55-річчя Е.А. Крашеніннікова. Ярославль, 2006. С. 33-35. * (77) Larenz K. Op. cit. S. 477. * (78) Larenz K. Op. cit. S. 500, 501. * (79) Див, напр.: Іоффе О.С. Радянське цивільне право. Л., 1961. С.
  7. 4. Приватне право в Росії
    традицій і уявлень. У силу цього для вітчизняного правопорядку визнання приватного права в протиставленні його публічному праву, проголошення і впровадження в суспільну свідомість основних приватноправових почав набуває особливого значення. Якщо в розвинених зарубіжних правопорядках розподіл права на публічне і приватне і пов'язане з цим законодавче закріплення приватноправових підходів
  8. 3. Проблема комерційного та "підприємницького" права
    традицій). Тому дуалізму приватного права в Росії не існувало і до революції 1917 р. На принципі єдності цивільного (приватного) права був заснований і дореволюційний проект Цивільного уложення. Тому ніяких історичних коренів для визнання або відновлення особливого торгового (комерційного) права у нас не існує, бо приватне право в Росії і до Жовтневої революції було
  9. § 4. Правовий нігілізм: поняття, джерела, форми вираження
    традиційному його розумінні, сприймається в більшості випадків як явище деструктивне, соціально шкідливе, особливо в наш час. Нерідко нігілізм приймає руйнівні форми. У крайніх своїх проявах він змикається з різними анархічними, ліво-і праворадикальними устремліннями, максималізмом, більшовизмом і необільшовизмом, політичним екстремізмом. Нігілізм - стереотип мислення
  10. Глава 32 Кодифікація російського права в першій половині XIX в.
    Традиції, рівень юридичної техніки був невисоким, що відбилося на термінології: юридична особа визначалося як "стан осіб", сервітут - "право участі приватного", правоздатність та дієздатність не розмежовують. Система речового права складалася з: права володіння, права власності, права на чужу річ (сервітути), заставного, права. Розрізнялося законне і