| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 3. Виникнення і припинення юридичної особи |
||
|
Самостійними способами створення юридичної особи є дозвільний, при якому засновники повинні отримати дозвіл (санкцію) з боку того чи іншого державного органу (зокрема, антимонопольного), а також розпорядчий, коли юридична особа виникає в силу вольового акту компетентного державного органу (він був поширений в СРСР, сьогодні таким способом - шляхом прийняття спеціального закону - виникають державні корпорації) * (222). Відмова у державній реєстрації юридичної особи допускається лише у випадках, встановлених законом. Це можливо, зокрема, при ненаданні необхідних документів, зверненні до неналежний реєструючий орган, а також в інших випадках (наприклад, якщо установчі документи некомерційної організації суперечать законодавству РФ, якщо її найменування ображає моральність, національні та релігійні почуття громадян, а також за наявності вже зареєстрованої некомерційної організації з такою ж назвою). Відмова у державній реєстрації може бути оскаржений у суді, а відповідно до Закону про некомерційні організації - також і у вищестоящому органі. Всяке юридична особа (на відміну від громадянина) виникає в результаті здійснення юридичних процедур, загальний зміст яких зводиться до двох основних етапів: підготовка зацікавленими особами установчих документів у письмовій формі та їх подання до реєструючого органу; державна реєстрація юридичної особи (ст. 51, 52 ЦК). Редакція і сенс положення абз. 1 п. 1 ст. 52 ГК (з урахуванням абз. 3 п. 1 ст. 52) дозволяє зробити висновок, що за загальним правилом юридичні особи діють на підставі статуту, а в обумовлених законом випадках - на підставі установчого договору і статуту або тільки установчого договору. На підставі статуту діють акціонерні товариства (п. 3 ст. 98 ЦК), всі кооперативи (п. 1 ст. 108, п. 2 ст. 116 ЦК), а також фонди (п. 4 ст. 118 ЦК). Тільки на підставі установчого договору функціонують господарські товариства (ст. 70, 83 ЦК). На підставі статуту та установчого договору діють об'єднання юридичних осіб (п. 1 ст. 122 ЦК). Товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю діють на підставі установчого договору і статуту, якщо ж вони є одночленним - тільки на підставі статуту (п. 1 ст. 89 ЦК). При наявності установчого договору і статуту закон віддає перевагу положенням статуту, причому як у внутрішніх, так і в зовнішніх відносинах (п. 5 ст. 12 Закону про ТОВ). Примітно й те, що Закон про некомерційні організації (п. 1 ст. 14) розглядає установчий договір і як основний установчий документ (в асоціаціях і союзах), і як факультативний установчий документ, який може полягати додатково до статуту за бажанням засновників (в некомерційних партнерствах і автономних некомерційних організаціях). Водночас відома думка, що одночасне наявність статуту та установчого договору надлишково, а також побажання відмовитися від одного з цих документів на користь іншого: установчий договір міг би використовуватися у формах, які передбачають особисту участь засновників (учасників) у діяльності юридичної особи, а статут - в інших випадках. При цьому виникнення статутних організацій міг би передувати договір про створення юридичної особи, який не є установчим документом * (223). Установчий договір укладається, а статут - затверджується засновниками (учасниками) юридичної особи (абз. 2 п. 1 ст. 52 ЦК). Закон пред'являє ряд обов'язкових вимог до змісту установчих документів, одні з яких відносяться до всякої організації (найменування, місце перебування, порядок управління), інші - до деяких (визначеним) організаціям (зокрема, до всіх некомерційним, унітарним підприємствам, а також до інших комерційних організаціям залежно від їх форми - ст. 12 Закону про ТОВ, ст. 11 Закону про АТ). Згідно п. 3 ст. 14 Закону про некомерційні організації установчі документи некомерційної організації повинні визначати її найменування, що містить вказівку на характер діяльності та організаційно-правову форму, місце її знаходження, порядок управління діяльністю, предмет і цілі діяльності, відомості про філії та представництва, права та обов'язки членів, умови і порядок прийому в члени організації та виходу з неї (якщо організація має членство), джерела формування майна, порядок внесення змін до установчих документів, порядок використання майна при ліквідації та інші положення відповідно до закону. Установчі документи юридичної особи можуть містити й інші відомості крім тих, про які Закон говорить прямо. Предмет і цілі діяльності юридичної особи закріплюються в його установчих документах не у всіх випадках, а тільки якщо мова йде: а) про некомерційні організації, б) унітарних підприємствах, в) інших комерційних організаціях у випадках, передбачених Законом. Відповідно, якщо за законом визначення предмета і мети діяльності юридичної особи не обов'язкові, ніхто не може зобов'язати засновників (учасників) зробити це, самі ж вони вправі визначити предмет і цілі діяльності юридичної особи, навіть якщо за законом це не обов'язково. Визначення в установчих документах предмета і цілі діяльності юридичної особи свідчить про його спеціальної правоздатності. Окремо Закон встановлює, які відомості повинен містити установчий договір (п. 2 ст. 52 ЦК, п. 3 ст. 14 Закону про некомерційні організації). У установчі документи можуть вноситися зміни, які для третіх осіб зазвичай набувають чинності з моменту державної реєстрації (п. 3 ст. 52 ЦК). Статут і (або) установчий договір не вичерпують усього різноманіття правових підстав функціонування юридичних осіб. Так, окремі некомерційні організації, причому тільки у випадках, передбачених законом, можуть діяти на підставі загального положення про організації даного виду (п. 1 ст. 52 ЦК, п. 1 ст. 14 Закону про некомерційні організації). Відомі випадки, коли юридична особа в принципі не має установчих документів, зазначених у п. 1 ст. 52 ГК: їх "замінює" спеціальний закон, на підставі якого організація створюється і діє, і який визначає особливості її правового становища (див. ст. 7.1 Закону про некомерційні організації, присвячену державним корпораціям). Якщо юридична особа виникає шляхом злиття двох або декількох юридичних осіб, договір про злиття, підписаний усіма учасниками юридичної особи, що створюється в результаті злиття, може бути замінником установчого договору. Саме так є в товариствах з обмеженою та додатковою відповідальністю. В акціонерних товариствах установчий договір відсутній. Згідно п. 1 ст. 51 ГК юридичні особи підлягають державній реєстрації в уповноваженому державному органі в порядку, що визначається Законом про реєстрацію юридичних осіб. Згаданий на початку цієї глави Закон про реєстрацію (ст. 2) вказує на те, що державна реєстрація юридичних осіб і індивідуальних підприємців здійснюється уповноваженим федеральним органом виконавчої влади. Таким органом є Федеральна податкова служба Мінфіну Росії та її територіальні органи * (224). Державна реєстрація юридичної особи грунтується на рішенні реєструючого органу і супроводжується включенням даних про нього в єдиний державний реєстр юридичних осіб, який ведеться на паперовому та електронному носіях, містить встановлений законом перелік відомостей і є відкритим і загальнодоступним для ознайомлення за винятком окремих відомостей, доступ до яких обмежений. Державна реєстрація здійснюється протягом п'яти робочих днів з дня подання документів за місцем знаходження постійно діючого виконавчого органу юридичної особи, а в разі його відсутності - за місцем знаходження іншого його органу або особи, які мають право діяти від імені юридичної особи без довіреності. Моментом реєстрації визнається внесення реєструючим органом відповідного запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб (ст. 4-6, 8, 11 Закону про реєстрацію). Федеральні закони можуть встановлювати спеціальний порядок реєстрації окремих видів юридичних осіб (ст. 10 Закону про реєстрацію). Так, рішення про реєстрацію некомерційних організацій (у тому числі громадських об'єднань, політичних партій, торгово-промислових палат, релігійних організацій та інших юридичних осіб) приймають Федеральна реєстраційна служба Мін'юсту Росії та її територіальні органи (Росрегистрация) * (225), а рішення про державної реєстрації кредитної організації - Банк Росії * (226). Але хто б не приймав рішення про державну реєстрацію цих та інших організацій, власне їх державну реєстрацію (тобто внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб) здійснюють Федеральна податкова служба Мінфіну Росії та її територіальні органи (на підставі рішення, прийнятого зазначеним органом) . Реорганізація. Поняття "реорганізація" закон не розкриває, проте загальний її зміст полягає в тому, що дана юридична процедура має на меті створення одних і припинення інших юридичних осіб, як правило, пов'язуючи між собою ці процеси і обумовлюючи одне (створення) іншим (припиненням). Тому реорганізація, з одного боку, - альтернатива первісним виникненню (установі) юридичних осіб, з іншого - один зі способів припинення одного (декількох) юридичних осіб. Реорганізація можлива у п'яти формах (які для зручності можна представити у вигляді наступних формул з мінімальним набором символів): а) злиття (A + B = C); б) приєднання (A + B = A); в) поділ (A = B + C); г) виділення (A = A + B); д) перетворення (A -> B). Наведені формули дозволяють розділити процеси реорганізації на три групи. У першій групі процеси виникнення і припинення одного (декількох) юридичних осіб протікають паралельно. Так, при злитті замість що припиняє існування A і B виникає C, при поділі - замість припиняє існування A виникають B і C, нарешті, при перетворенні замість припиняє існування A виникає B. У другій групі (до якої відноситься тільки приєднання, інакше - поглинання, вливання) процес припинення юридичної особи (B) не сполучений з виникненням якого-небудь юридичної особи, а тому приєднання - тільки спосіб припинення юридичних осіб. У третій групі (до якої відноситься тільки виділення) процес виникнення юридичної особи (B) не сполучений із припиненням будь-якого юридичної особи, а тому виділення - це тільки спосіб виникнення юридичних осіб. Ніякі інші форми реорганізації (крім п'яти названих) неможливі, проте можливі комбінації різних форм реорганізації. Так, ст. 19.1 Закону про АТ особливо регулює випадки поділу або виділення, здійснювані спільно зі злиттям або з приєднанням. Всі зазначені форми реорганізації здійснюються добровільно, тобто за власним бажанням засновників (учасників) та їх рішенням або за рішенням уповноваженого органу юридичної особи (п. 1 ст. 57 ЦК). Водночас поділ і виділення можливі також за рішенням уповноважених державних органів або суду (наприклад, за приписом антимонопольного органу щодо комерційних організацій і некомерційних організацій, що здійснюють діяльність, що приносить їм дохід, у випадку якщо вони займають домінуюче положення і систематично здійснюють монополістичну діяльність * (227)). Згідно абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК реорганізація юридичної особи за рішенням державного органу може (і повинна) бути здійснена засновниками (учасниками), уповноваженим ними органом або органом юридичної особи, уповноваженим на реорганізацію установчими документами (вимушена реорганізація), в іншому випадку її здійснює зовнішній керуючий - особа, спеціально призначене судом за позовом державного органу для реорганізації юридичної особи (примусова реорганізація). Злиття, приєднання та перетворення не можуть здійснюватися примусово, але іноді вимагають узгодження з уповноваженими державними органами, зокрема антимонопольними (п. 3 ст. 57 ЦК). Крім того, злиття, приєднання, поділ та виділення можливі тільки в умовах дотримання чистоти організаційно-правової форми. Це означає, що, наприклад, акціонерне товариство може злитися тільки з іншим акціонерним товариством (або приєднатися до іншого акціонерного товариства), а результатом поділу виробничого кооперативу (або виділення з нього) можуть бути тільки інші - один або кілька виробничих кооперативів і ніякі інші форми. Перетворення передбачає зміну однієї організаційно-правової форми на іншу (п. 5 ст. 58 ЦК), наприклад акціонування унітарного підприємства, тобто перетворення унітарного підприємства в акціонерне товариство. Свобода перетворення обмежується законом (ст. 68, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104, п. 2 ст. 112 ЦК, ст. 17 Закону про некомерційні організації), при цьому іноді закон забороняє перетворення однієї форми комерційної організації в іншу, іноді ж дозволяє перетворення комерційної організації в некомерційну і навпаки. Так, господарські товариства не можуть перетворитися у господарські товариства (ст. 68, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104 ЦК), однак акціонерне товариство може перетворитися в некомерційне партнерство (п. 1 ст. 20 Закону про АТ) , унітарне підприємство - в установу (ст. 34 Закону про УП), некомерційне партнерство і приватна установа - в господарське товариство, а об'єднання юридичних осіб (асоціація або союз) - у господарське товариство або спілку (див. пп. 1, 2, 4 ст. 17 Закону про некомерційні організації). Зрозуміло, що перетворення комерційної організації в некомерційну пов'язане з переходом від універсальної (за загальним правилом) правоздатності до спеціальної, а перетворення некомерційної організації в комерційну - з переходом від спеціальної правоздатності до універсальної (за загальним правилом). Специфічною рисою всякої реорганізації незалежно від її форми є універсальне правонаступництво, тобто процес переходу прав і обов'язків як єдиного цілого від однієї юридичної особи (правопредшественника) до іншої юридичної особи (правонаступнику). Правонаступництво охоплює всі права і обов'язки юридичної особи, а не тільки випливають із зобов'язань з його участю (як це може помилково здатися виходячи з п. 1 ст. 59 ЦК). При злитті юридичних осіб права й обов'язки кожного з них переходять до знову виник юридичній особі. При поділі юридичної особи її права та обов'язки переходять до оплати юридичним особам. При приєднанні однієї юридичної особи до іншої права і обов'язки першого переходять до другого. При виділенні зі складу юридичної особи одного або декількох юридичних осіб до кожного з них переходять права та обов'язки реорганізованого юридичної особи. Нарешті, при перетворенні юридичної особи до знову виник юридичної особи переходять права та обов'язки реорганізованого юридичної особи (ст. 58 ЦК). Формально правонаступництво документують: передавальний акт (при злитті, приєднання та перетворення) або розподільчий баланс (при поділі і виділенні) (п. 1 ст. 59 ЦК). Якщо поділ або виділення відбувається одночасно зі злиттям або з приєднанням, розподільчий баланс виконує функції передавального акта (п. 8 ст. 19.1 Закону про АТ). Згідно абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК (і з урахуванням пп. 1, 2 ст. 57 ЦК) при реорганізації юридичної особи добровільної передавальний акт або розподільчий баланс затверджуються його засновниками (учасниками), при вимушеній - уповноваженим державним органом, що прийняв рішення про реорганізацію, при примусовій - судом. Передавальний акт або розподільчий баланс представляються разом з установчими документами для державної реєстрації знову виниклих юридичних осіб або внесення змін до установчих документів існуючих юридичних осіб. Їх ненадання (так само як і відсутність в них положень про правонаступництво за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи) тягнуть відмову в державній реєстрації знову виниклих юридичних осіб (п. 2 ст. 59 ЦК). Дане наслідок може стосуватися тільки тих чотирьох з п'яти форм реорганізації, при яких виникають нові юридичні особи (воно не стосується приєднання). У свою чергу, неякісне документування правонаступництва не є безумовним перешкодою для правонаступництва як такого, що підтверджує правило п. 3 ст. 60 ГК. Крім передавального акта та розподільчого балансу, передбачено укладення договору про злиття (між сливающимися товариствами) або приєднання (між приєднуваних суспільством і суспільством, до якого відбувається приєднання) для відповідних форм реорганізації. Договори про злиття і приєднання, а також рішення про реорганізацію із інших форм повинні містити ряд істотних умов, які визначаються законом (п. 3 ст. 16, п. 3 ст. 17, п. 3 ст. 18, п. 3 ст. 19 , п. 3 ст. 20 Закону про АТ). У товариствах з обмеженою відповідальністю (а в силу п. 3 ст. 95 ЦК - і в товариствах з додатковою відповідальністю) договір про злиття замінює установчий договір і визнається установчим документом товариства, що створюється шляхом злиття (див. п. 3 ст. 52 Закону про ТОВ). Процес реорганізації юридичної особи зачіпає інтереси його кредиторів. 1. Згідно п. 1 ст. 60 ГК особи, що прийняли рішення про реорганізацію юридичної особи, зобов'язані письмово повідомити про це його кредиторів. Їм небайдужі будь-які форми реорганізації - будь то злиття, в результаті якого виникає одне велике, але зовсім не обов'язково "економічно благополучне" юридична особа, або поділ, в результаті якого виникають кілька дрібних юридичних осіб. Реорганізація юридичної особи у будь-якій її формі сполучена з універсальним правонаступництвом, тобто переходом всіх прав та обов'язків як єдиного цілого від одного суб'єкта до іншого. Оскільки в цьому випадку не застосовується правило про необхідність узгодження кредитором угоди з перекладу боржником свого боргу на іншу особу (п. 1 ст. 391 ЦК), і, отже, кредитор не може перешкодити переведенню боргу (а також самої реорганізації боржника), згідно п . 2 ст. 60 ГК до реорганізації боржника кредитор має право вимагати від нього або припинення зобов'язання (гл. 26 ЦК), або дострокового його виконання, а крім того - відшкодування збитків, інакше кредитору доведеться "мати справу" не з самим боржником, а з його правонаступником. Оскільки закон не регулює наслідки невиконання реорганізовується юридичною особою обов'язку щодо повідомлення кредиторів про майбутню реорганізацію, в літературі зазначається доцільність надання права на судове оскарження реорганізації та визнання її не відбулася (при неповідомленні всіх або більшості кредиторів) або права вимоги дострокового виконання (припинення) зобов'язання від будь-якого або всіх правонаступників боржника у порядку солідарітета за аналогією з правилом п. 3 ст. 60 ГК (при неповідомленні окремих кредиторів) * (228). 2. При злитті юридичних осіб всі права та обов'язки кожного з них переходять до юридичної особи, створеного в результаті злиття. При приєднанні однієї юридичної особи до іншого до останнього також переходять усі права та обов'язки приєднаного юридичної особи. Нарешті, при перетворенні однієї юридичної особи в інше всі права та обов'язки першого переходять до другого. Особливих питань тут не виникає, достатньо, щоб передавальний акт відбивав інформацію по всіх перехідним в порядку правонаступництва зобов'язаннями, в тому числі спірним (п. 1 ст. 59 ЦК). Складніше йде справа при поділі і виділенні. Складовою у таких випадках розподільчий баланс, так само як і передавальний акт, повинен містити інформацію про всіх які у порядку правонаступництва зобов'язаннях, у тому числі спірних (п. 1 ст. 59 ЦК). Якщо він не дозволяє визначити правонаступника реорганізованого юридичної особи, знову виниклі юридичні особи несуть солідарну відповідальність за його зобов'язаннями перед його кредиторами (п. 3 ст. 60 ЦК). Однак справа тут не стільки в цьому, скільки в тому, що при поділі і виділенні права та обов'язки юридичної особи підлягають розподілу між двома і більше юридичними особами. Оскільки закон не встановлює жодних принципів і правил розподілу прав і обов'язків, можна припустити, що відповідний механізм встановлюють самі особи, зацікавлені в реорганізації юридичної особи, або публічні суб'єкти - компетентні державні органи чи суд (абз. 1 п. 2 ст. 57 ЦК) . Але навіть в умовах настільки очевидною свободи розподілу майнової маси навряд чи можна погодитися з тієї крайньої ситуацією, коли б при поділі або виділенні одна юридична особа отримала тільки права, а інша - тільки обов'язки. В останньому випадку можуть постраждати треті особи (кредитори). Саме тому, зважаючи на основоположні цивільно-правові принципи добросовісності, розумності та справедливості (п. 2 ст. 6 ЦК) і неприпустимість зловживання правом при його здійсненні (ст. 10 ЦК), при реалізації права на реорганізацію юридичної особи та розподілі прав і обов'язків у порядку правонаступництва при поділі або виділенні доцільно керуватися правилом пропорційності (тобто наділення великим обсягом прав повинно поєднуватися з покладанням відповідного обсягу обов'язків, і навпаки). Такий підхід забезпечуватиме інтереси тих кредиторів, які з якихось причин не скористалися правом, передбаченим п. 2 ст. 60 ГК. Крім того, саме цей підхід відповідає ідеї універсального правонаступництва, згідно з яким права та обов'язки переходять як єдине ціле від однієї юридичної особи до іншої. Процедура реорганізації супроводжується і завершується внесенням до єдиного державного реєстру юридичних осіб відповідних відомостей про виниклі і припинили існування юридичних особах. Реорганізацію слід відрізняти від ряду інших заходів, з якими так чи інакше пов'язана зміна організаційної та (або) майнової складової юридичної особи. Так, її слід відрізняти: від зміни складу учасників юридичної особи (у тому числі зміни власника його майна); зміни складу і розміру майнових внесків учасників у майно юридичної особи; зміни внутрішньої структури (пристрої) юридичної особи (злиття або поділу цехів, бригад, виробництв, у тому числі філій та представництв і т.п.); зміни органів юридичної особи (наприклад, формування в господарському товаристві відсутній перш ради директорів або відмови від директора на користь керуючого або керуючої організації); створення товариством чи суспільством дочірнього товариства за принципом одночленной компанії; комплексного відчуження майна юридичної особи. Всі ці заходи відрізняються від реорганізації тим, що зміни (складу учасників, розміру або структури майна, підрозділів, органів і т.п.) відбуваються в рамках одного і того ж існуючого суб'єкта при відсутності будь-якого іншого суб'єкта-правонаступника, а іноді - за відсутності необхідного для реорганізації ознаки універсального правонаступництва (наприклад, дочірнє товариство наділяється засновником тільки майновими "активами", але не "пасивами", а в таких умовах говорити можливо тільки про сингулярному правонаступництво). При комплексному відчуженні майна юридичної особи і зовсім мають місце два різних суб'єкта - відчужувач і набувач (майна), пов'язані між собою отчуждательной угодою (зокрема, договором продажу підприємства - ст. 559-566 ЦК), причому ні той ні інший не припиняються і не виникають знову (як того вимагає реорганізація). Складніше співвіднести реорганізацію у формі перетворення і зміна виду юридичної особи в рамках єдиної форми (наприклад, перехід від закритого акціонерного товариства до відкритого або від казенного підприємства до підприємства, заснованого на праві господарського відання). Оскільки сам законодавець явно змішує вигляд і форму преутвореного юридичної особи (п. 5 ст. 58 ЦК), говорить про перетворення закритого акціонерного товариства у відкрите (абз. 3 п. 3 ст. 7 Закону про АТ) і про те, що "не є реорганізацією зміна виду (курсив авт.) унітарного підприємства ", про перетворення казенного підприємства в звичайне (соотв. п. 4 і абз. 2 п. 5 ст. 29 Закону про УП), остільки саме перетворення (і поєднане з ним правонаступництво) можна розглядати двояко: у зв'язку з реорганізацією як одну з її форм; поза зв'язку з реорганізацією як просте видозміна, що відбувається в рамках єдиної організаційно-правової форми. Ліквідація. Ліквідація - процедура, спрямована на припинення юридичної особи без переходу прав і обов'язків у порядку правонаступництва до інших осіб (п. 1 ст. 61 ЦК). Законодавець, формулюючи поняття "ліквідація", таким чином, під відсутністю правонаступництва мав на увазі відсутність не будь-якого, а тільки універсального правонаступництва, оскільки процедура ліквідації сама по собі не виключає сингулярне (часткове) правонаступництво, тобто перехід окремих прав та обов'язків юридичної особи до інших осіб. Так, права юридичної особи можуть переходити до його кредиторам внаслідок розрахунків з ними. Що ж до його засновників (учасників), вони також у ряді випадків можуть "успадковувати" як його права (отримуючи залишкове майно, тобто майно, що залишилося після розрахунків з кредиторами, - так звану ліквідаційну вартість, або квоту), так і його обов'язки (відповідаючи в субсидіарної порядку за його зобов'язанням перед кредиторами). Таким чином, саме відсутність універсального правонаступництва принципово відрізняє ліквідацію від будь-якої форми реорганізації. Юридична особа може бути ліквідовано: добровільно - за рішенням його засновників (учасників) або уповноваженого органу, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який вона створена, і з досягненням мети, заради якої створено; або недобровільно - з ініціативи уповноважених державних або муніципальних органів і за рішенням суду в разі грубих і непереборних порушень закону, допущених при його створенні, або здійснення діяльності без ліцензії, або забороненої законом, або з порушенням Конституції РФ, або з іншими неодноразовими або грубими порушеннями закону або інших правових актів, а також при систематичному здійсненні некомерційною організацією (у тому числі громадської чи релігійної організацією (об'єднанням), благодійним або іншим фондом) діяльності, що суперечить її статутним цілям, і, крім того, в інших випадках, передбачених ГК (см ., наприклад, ст. 81, 86). Суд може покласти обов'язки з ліквідації на засновників (учасників) цієї юридичної особи чи на його орган. При здійсненні зазначеними особами покладеного на них обов'язку ліквідація є вимушеною, у всіх інших випадках суд призначає ліквідатора сам, а ліквідація в такому випадку є примусовою (п. 2, 3 ст. 61 ЦК). Сутність і сенс ліквідації зводиться до наступного. Суб'єкт, який прийняв рішення про ліквідацію, зобов'язаний письмово повідомити про це в реєструючий (податковий) орган для внесення до єдиного державного реєстру юридичних осіб запису про те, що дана юридична особа перебуває у процесі ліквідації (п. 1 ст. 62 ЦК, п. 1 ст. 22 Закону про реєстрацію). З цього моменту його правоздатність зазнає обмеження: не допускається реєстрація змін до установчих документів, реєстрація юридичних осіб, засновником яких виступає дана юридична особа, або які виникають в результаті його реорганізації (п. 2 ст. 20 Закону про реєстрацію). Суб'єкт, який прийняв рішення про ліквідацію, зобов'язаний призначити ліквідаційну комісію (ліквідатора), встановити порядок і строки ліквідації, повідомити реєструючий орган про формування ліквідаційної комісії або про призначення ліквідатора (п. 3 ст. 20 Закону про реєстрацію). З моменту призначення ліквідаційної комісії (ліквідатора) до неї переходять повноваження з управління справами юридичної особи, вона ж виступає від її імені в суді (п. 2, 3 ст. 62 ЦК, п. 4 ст. 18 Закону про некомерційні організації), і тільки деякі повноваження зберігаються за колишніми органами (абз. 2 п. 2, п. 5 ст. 63 ЦК). Ліквідаційна комісія (ліквідатор) послідовно здійснює ряд дій: публікує інформацію про ліквідацію юридичної особи, про порядок і строк заявлення вимог його кредиторами (даний термін не може бути менше двох місяців з моменту публікації про ліквідацію); веде роботу з виявлення кредиторів ліквідованого юридичної особи та одержання дебіторської заборгованості (тобто боргів інших осіб перед ліквідованим юридичною особою); письмово повідомляє кредиторів про майбутню ліквідацію; по закінченні строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс і повідомляє про це реєструючий орган; виходячи зі співвідношення обсягу вимог кредиторів юридичної особи до обсягу його майна вирішує питання про проведення загальної процедури ліквідації або про порушення процедури банкрутства і відкриття конкурсного виробництва; здійснює (за підсумками проміжного ліквідаційного балансу і при достатності загальної майнової маси ліквідованого юридичної особи) розрахунки з кредиторами спочатку грошима юридичної особи, а за їх недостатності - коштами від продажу його майна з публічних торгів (про особливості звернення стягнення на майно установ - абз. 4 , 5 п. 2 ст. 120 ЦК); становить (за підсумками розрахунків з кредиторами) остаточний ліквідаційний баланс; розпоряджається відповідно до закону залишковим (після розрахунків з кредиторами) майном юридичної особи; повідомляє реєструючий орган про завершення ліквідації та подає для реєстрації у зв'язку з ліквідацією необхідні документи. Ліквідація юридичної особи завершується внесенням до єдиного державного реєстру юридичних осіб відповідного запису, юридична особа вважається припинив існування з моменту її внесення (ст. 63 ЦК). Закон встановлює черговість задоволення вимог кредиторів (п. 1 ст. 64 ЦК), виходячи з принципу пріоритетності одних вимог перед іншими. Очевидна перевага мають виплати, що мають соціальний характер і мають своїм адресатом громадян. Так, найбільш пріоритетними, а тому підлягають задоволенню в першу чергу визнаються вимоги громадян, перед якими ліквідується юридична особа несе відповідальність за заподіяння шкоди життю або здоров'ю, шляхом капіталізації відповідних почасових платежів (п. 2 ст. 1093 ЦК), а також за вимогами про компенсації моральної шкоди. Спеціальне правило про першочерговий задоволенні вимог кредиторів закон встановлює для випадків ліквідації банку, що залучає кошти громадян: у першу чергу задовольняються вимоги громадян, які є кредиторами банків за укладеними з ним договорами банківського вкладу та (або) банківського рахунку * (229), а також вимоги організації , що здійснює функції з обов'язкового страхування вкладів, у зв'язку з виплатою відшкодування за вкладами відповідно до Закону про страхування вкладів громадян в банках і Банку Росії. У другу чергу виплачуються вихідні допомоги і заробітна плата особам, які працюють (а також працювали) за трудовим договором, а також винагороди авторам результатів інтелектуальної діяльності. Привілейованість даної категорії кредиторів пояснюють тим, що через ліквідацію вони: а) втрачають основний, а часом - єдине джерело засобів існування; б) зазвичай є кредиторами єдиного боржника (а значить, втрачають всі, включаючи робоче місце), інші ж кредитори, маючи багатьох боржників, ризикують втратити хіба що одна вимога з багатьох наявних; в) "авансуючи" своєю працею юридична особа (оскільки заробітна плата виплачується по завершенні роботи), не мають при цьому ніяких гарантій свого "кредиту" * (230) У третю чергу погашається заборгованість по обов'язкових платежах до бюджету і в позабюджетні фонди (зокрема, борги з податків і т.п.). У четверту чергу проводяться розрахунки з іншими кредиторами. Кредитори перших двох черг отримують належні їм виплати починаючи з дня затвердження проміжного ліквідаційного балансу. Виплати кредиторам третьої і четвертої черги виробляються після закінчення одного місяця з дня його затвердження (п. 4 ст. 63 ЦК). Закон виходить з принципу послідовності і виключає можливість одночасного задоволення вимог кредиторів різних черг: вимоги кожної черги задовольняються лише після повного задоволення вимог попередньої черги, а якщо майна юридичної особи недостатньо, він по загальному правилу (якщо інше не встановлено законом) розподіляється між кредиторами відповідної черги пропорційно сумам вимог, що підлягають задоволенню (пп. 2, 3 ст. 64 ЦК). Таким чином, майна юридичної особи може бути достатньо для задоволення вимог кредиторів тільки деяких черг, в цьому випадку кредитори наступних черг залишаються без задоволення. Якщо ж майна недостатньо для задоволення вимог кредиторів у рамках однієї черги, закон виходить із принципу пропорційності. Закон встановлює лише чотири черги кредиторів ліквідованого юридичної особи. Оскільки ніяких інших черг не існує, всі ті, хто не потрапив в три перші черги, є кредиторами останньої, четвертої, черги і мають серед кредиторів цієї черги рівні умови отримання задоволення. Проте особливим статусом в ієрархії кредиторів володіють так звані заставні кредитори, тобто кредитори, вимоги за зобов'язаннями яких забезпечені заставою майна юридичної особи. Перш вони були самостійними і єдиними представниками третьої черги, але тепер "поступилися" її бюджету і позабюджетних фондів (які раніше слідували за ними у списку черговиків і мали відповідно четверту чергу). Згідно із загальним правилом в силу застави кредитор за забезпеченим заставою зобов'язанням (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником цього зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами особи, якій належить це майно (заставодавця), за винятками, встановленими законом (абз. 1 п. 1 ст. 334 ЦК). Якраз таке вилучення і формулює п. 1 ст. 64 ГК: вимоги заставних кредиторів не мають переваги перед кредиторами першої і другої черги, якщо їх права вимоги виникли до укладення договору застави (а тому до повного задоволення цих вимог заставні кредитори не можуть звернути стягнення на заставлене майно), однак перед усіма іншими кредиторами (в тому числі перед бюджетом, позабюджетними фондами, а також всіма тими, кому закон відводить четверту чергу) вимоги заставних кредиторів визнаються переважними. Вимоги заставних кредиторів задовольняються з вартості закладеного майна (за рахунок коштів від продажу предмета застави), відповідно ті їхні вимоги, які не були задоволені за рахунок коштів від продажу предмета застави, вже не мають жодних переваг і задовольняються у складі вимог кредиторів четвертої черги, т . е. після вимог бюджету та позабюджетних фондів і одночасно з усіма іншими кредиторами на рівних умовах (п. 2 ст. 64 ЦК). При відмові ліквідаційної комісії задовольнити вимоги кредитора (або ухиленні від їх розгляду) вони можуть бути задоволені за рішенням суду до затвердження остаточного ліквідаційного балансу за рахунок залишкового майна юридичної особи. Вимоги кредиторів, заявлені після закінчення встановленого ліквідаційною комісією строку для їх пред'явлення, задовольняються з майна юридичної особи, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, заявлених у термін. Оскільки ліквідація тягне припинення юридичної особи без переходу прав і обов'язків до інших осіб (правонаступництва), вимоги кредиторів ліквідованого юридичної особи, не задоволені через недостатність його майна, вважаються погашеними. Погашеними вважаються також вимоги, не визнані ліквідаційною комісією, якщо кредитор не звертався з позовом до суду, а також вимоги, у задоволенні яких судом було відмовлено (пп. 4-6 ст. 64 ЦК). Кілька слів про долю залишкового майна, тобто майна юридичної особи, що залишилося після розрахунків з кредиторами. 1. Згідно п. 7 ст. 63 ГК, якщо мова йде про ту значної частини юридичних осіб, щодо яких або щодо майна яких їх засновники (учасники) зберігають майнові - зобов'язальні або речові - права (п. 2 ст. 48 ЦК), таке майно за загальним правилом (якщо інше не передбачено законодавством або установчими документами юридичної особи) передається засновникам (учасникам) як ліквідаційна вартість (квота). Саме так є в унітарних підприємствах, установах, господарських товариствах і товариствах, кооперативах. Тим часом у всіх цих організаціях механізм розподілу залишкового майна між учасниками неоднаковий і має свої особливості. Оскільки Закон про підприємства не вирішує питання про долю залишкового майна унітарного підприємства, воно в силу п. 7 ст. 63 ГК передається засновнику (власнику). Залишковий майно автономного установи (у тому числі майно, на яке не може бути звернено стягнення за його зобов'язаннями) також без будь-яких варіантів передається засновнику (власнику) (п. 3 ст. 19 Закону про автономні установах), а ось залишкове майно приватного установи передається його засновнику (власнику) тільки в тому випадку, якщо інше не передбачено законами та іншими правовими актами РФ або установчими документами такої установи (п. 3 ст. 20 Закону про некомерційні організації). Залишковий майно у виробничому кооперативі ділиться між його членами в порядку, передбаченому не законом, а статутом кооперативу або угодою членів кооперативу (п. 5 ст. 27 Закону про виробничі кооперативи * (231)). Залишковий майно в споживчому кооперативі (суспільстві) ділиться між його членами, якщо інше не передбачено статутом, але у всякому разі майно неподільного фонду підлягає передачі іншій (іншим) кооперативам на підставі рішення загальних зборів ліквідованого споживчого товариства (пп. 4, 5 ст. 30 Закону про споживчу кооперацію * (232)). У товариствах з обмеженою (і додаткової) відповідальністю в першу чергу виплачується розподілена, але не виплачена прибуток, у другу - інше майно ділиться між усіма учасниками пропорційно до їхніх часток у статутному капіталі (з п. 1 ст. 58 Закону про ТОВ). Більш складний механізм розподілу залишкового майна в акціонерних товариствах, де враховується наявність акцій, що підлягають викупу, а також привілейованих акцій, у тому числі з фіксованим розміром ліквідаційної вартості (квоти) (див. п. 1 ст. 23 Закону про АТ). 2. Інша річ - громадські та релігійні організації (об'єднання), фонди, об'єднання юридичних осіб, автономні некомерційні організації. Оскільки засновники (учасники) цих юридичних осіб не мають щодо них ніяких майнових прав (див. п. 3 ст. 48 ГК, абз. 2 п. 1 ст. 10 Закону про некомерційні організації), вони не мають і права на ліквідаційну квоту . Залишковий майно цих організацій (до речі, серед них немає жодної комерційної) направляється відповідно до установчих документами некомерційної організації на цілі, в інтересах яких вона була створена, і (або) на благодійні цілі. Якщо використання майна ліквідованої некомерційної організації відповідно до її установчими документами не представляється можливим, воно звертається в доход держави (п. 1 ст. 20 Закону про некомерційні організації). 3. У відношенні деяких форм юридичних осіб і зовсім встановлено специфічні варіанти. Так, майно некомерційного партнерства, що залишилося після розрахунків з кредиторами, може "повернутися" члену партнерства у вигляді ліквідаційної квоти, за загальним правилом (якщо інше не встановлено федеральними законами або установчими документами некомерційного партнерства), тільки в частині, а саме - не більше, ніж у розмірі його майнового внеску в дане партнерство. Решта майна з числа залишкового знову-таки йде на ті цілі, заради яких партнерство створювалося і (або) на благодійні цілі, або (при неможливості його використання відповідно до установчих документів) звертається в доход держави (п. 3 ст. 8, п . 2 ст. 20 Закону про некомерційні організації). Долю майна ліквідованої державної корпорації повинен визначати відповідний закон (абз. 2 п. 3 ст. 7.1 Закону про некомерційні організації). Спеціальні випадки ліквідації. Закон передбачає можливість спрощеної ліквідації недіючих (які припинили діяльність) юридичних осіб шляхом виключення їх з єдиного державного реєстру юридичних осіб за рішенням реєструючого органу. Так, юридична особа, яка: а) протягом останніх 12 місяців, що передують моменту прийняття реєструючим органом відповідного рішення, не представляло документи звітності згідно з законодавством РФ про податки і збори і б) не здійснювало операцій хоча б по одному банківському рахунку, визнається фактично припинив свою діяльність і може бути виключено з Єдиного державного реєстру юридичних осіб. Рішення про майбутнє виключення юридичної особи з реєстру приймає реєструючий орган, який повинен протягом трьох днів з моменту прийняття такого рішення опублікувати відповідну інформацію, а також відомості про порядок та строки направлення заяв всім особам, чиї права і законні інтереси можуть бути порушені у зв'язку з його виключенням (включаючи саме недіюче юридична особа та її можливих кредиторів). При відсутності будь-яких заяв протягом трьох місяців з моменту опублікування зазначених відомостей юридична особа автоматично виключається з реєстру, в іншому випадку (тобто за наявності заяв) рішення про його виключення з реєстру не приймається, а сама юридична особа може бути ліквідовано тільки в загальному порядку (ст. 21.1 Закону про реєстрацію). Спрощена процедура ліквідації юридичної особи спрямована на підтримку "чистоти" реєстру, оскільки дозволяє оперативно "очищати" його від юридичних осіб, які існують de jure, але не de facto. Причини такої ситуації можуть бути різні, наприклад, юридична особа була створена, але ніколи не функціонувало або було "кинуто" його учасниками без будь-яких боргів; можна виключати також випадки невідомості долі юридичної особи та її учасників і т.п. Інший спеціальний випадок ліквідації юридичної особи - її неспроможність (банкрутство), тобто стан, коли юридична особа не може задовольнити вимоги кредиторів. Згідно п. 4 ст. 61 ГК доля неспроможності (банкрутства) може осягнути всі юридичні особи, крім казенного підприємства (з комерційних організацій), а також крім установи, політичної партії та релігійної організації (з некомерційних організацій). Якщо за зазначеними винятками вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, воно може і має бути ліквідовано тільки в результаті визнання його банкрутом, при цьому підстави визнання банкрутом, порядок ліквідації і всі супутні питання встановлюються Законом про банкрутство (ст. 65 ЦК). До речі, Закон про банкрутство присвячений не тільки питань ліквідації юридичної особи: поряд з ліквідацією (конкурсним виробництвом - гол. 7) він передбачає також антикризові процедури, спрямовані на запобігання неспроможності (банкрутства) (спостереження, фінансове оздоровлення, зовнішнє управління - гол. 4 - 6). Усі вони (а також мирову угоду, спрямоване на припинення провадження у справі про банкрутство - гол. 8) можуть застосовуватися в рамках провадження у справі про неспроможність (банкрутство) (ст. 27). У разі якщо арбітражний суд визнає юридична особа неспроможним (банкрутом), до останнього застосовується ліквідаційна процедура - конкурсне виробництво, що вводиться строком на один рік з можливістю його продовження не більше ніж на шість місяців (ст. 124 Закону про банкрутство). З дати визнання банкрутом юридична особа (боржник) зазнає серйозних змін: вважається що настав термін виконання виникли до відкриття конкурсного виробництва грошових зобов'язань і сплати обов'язкових платежів боржника, припиняється нарахування неустойок (штрафів, пені), процентів та інших фінансових санкцій по всіх видах заборгованості боржника, відомості про фінансовий стан боржника перестають ставитися до конфіденційної інформації або комерційної таємниці та ін; припиняються повноваження керівника боржника та інших її органів, за винятком повноважень органів, які відповідно до установчих документів можуть приймати рішення про укладення великих угод, угод про умови надання грошових коштів третьою особою або третіми особами для виконання зобов'язань боржника; управління юридичною особою переходить до спеціально призначуваному арбітражним судом конкурсного керуючого, чинному під контролем зборів (комітету) кредиторів та арбітражного суду (ст. 126, 127, 143 Закону про банкрутство). Конкурсний керуючий несе обов'язки і має права, зокрема, приймає у відання майно боржника і проводить його інвентаризацію та незалежну оцінку, вживає заходів щодо забезпечення збереження майна, заходи з його пошуку, виявлення та повернення, стягує заборгованість, заперечує проти вимог, розпоряджається майном боржника , звільняє його працівників та ін (ст. 129 Закону про банкрутство). Саме він (а не ліквідаційна комісія) здійснює ліквідацію юридичної особи. Все майно боржника на момент відкриття конкурсного виробництва, у тому числі виявлене в ході нього, за деякими винятками становить конкурсну масу (ст. 131, 132 Закону про банкрутство). За рахунок неї і погашаються вимоги кредиторів до банкрута. Серед таких вимог Закон про банкрутство виділяє наступні категорії вимог. 1. Позачергові поточні вимоги (судові витрати боржника, поточні комунальні та експлуатаційні платежі, необхідні для здійснення діяльності боржника, інші витрати, пов'язані з проведенням конкурсного виробництва). 2. Чергові вимоги (при цьому першочерговими кредиторами є громадяни, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю або здоров'ю, шляхом капіталізації відповідних почасових платежів, а також компенсації моральної шкоди, у другу чергу проводяться розрахунки з виплати вихідної допомоги та оплати праці осіб, які працюють або працювали за трудовим договором, і з виплати винагород авторам результатів інтелектуальної діяльності, в третю чергу - розрахунки з іншими кредиторами * (233)). 3. Підсумкові вимоги (вимоги конкурсних кредиторів та (або) уповноважених органів, заявлені після закриття реєстру вимог кредиторів, а також вимоги про сплату обов'язкових платежів, що виникли після відкриття конкурсного виробництва, незалежно від терміну їх пред'явлення, які задовольняються за рахунок залишкового майна боржника) (ст . 134, п. 4 ст. 142 Закону про банкрутство). Після розрахунків з кредиторами конкурсний керуючий повинен представити до арбітражного суду звіт про результати конкурсного виробництва (у тому числі документи, що підтверджують продаж майна боржника, реєстр вимог кредиторів із зазначенням розміру погашених вимог, документи, що підтверджують погашення вимог). Після розгляду даного звіту арбітражний суд виносить ухвалу про завершення конкурсного виробництва, яке є підставою для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб запису про ліквідацію боржника. З дати внесення такого запису конкурсне виробництво вважається завершеним (ст. 147, 149 Закону про банкрутство). Правове регулювання неспроможності (банкрутства) окремих категорій юридичних осіб (містоутворюючих, сільськогосподарських, фінансових організацій, стратегічних підприємств і організацій, суб'єктів природних монополій) має особливості (ст. 168, 169-201 Закону про банкрутство), а іноді - навіть здійснюється в рамках спеціального закону * (234). |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 3. Виникнення і припинення юридичної особи" |
||
|
||