ГоловнаМитне, податкове, медичне правоПодаткове право → 
« Попередня Наступна »
С.Г. Пепеляєв. Податкове право: Навчальний посібник, 2000 - перейти до змісту підручника

16.3.1. Поняття постійного представництва


Вирішення питання про право держави стягувати податок з доходу іноземної юридичної особи залежить від характеру діяльності цієї особи на території держави. Враховується вид діяльності та її тривалість (сталість). Інститут постійного представництва і служить для оцінки характеру такої діяльності.
Міжнародні угоди обмежують податкову юрисдикцію договірних держав шляхом розподілу прав з оподаткування окремих видів доходів і майна між державою резидентства, державою місцезнаходження постійного представництва і державою джерела доходу.
Загальне правило оподаткування доходів від підприємницької діяльності полягає в тому, що доходи, одержувані в одній державі резидентом іншої держави, підлягають оподаткуванню у першій державі тільки в тому випадку, якщо вони отримані з джерел в даній державі або через розташоване в ній постійне представництво. У другому випадку джерело доходу може виникати де б то не було. Важливо лише, щоб такий джерело доходу виникав у зв'язку з діяльністю постійного представництва.
Це положення закріплене практично в усіх податкових угодах, укладених Російською Федерацією (див., наприклад, п. 1 ст. 7 Угоди між Російською Федерацією і Великим Герцогством Люксембург про уникнення подвійного оподаткування та запобігання ухиленню від оподаткування стосовно податків на доходи і майно від 28 червня 1993 р.), а також у Законі про податок на прибуток.
Даний принцип побудований на наступному допущенні: до того моменту, коли у іноземного особи з'явиться постійне представництво в іншій державі, така особа не розглядається як бере участь в економічному житті цієї іншої держави в такій мірі, щоб підпадати під його необмежену податкову юрисдикцію.
Інститут постійного представництва дуже близький інституту резидентства. Однак принцип територіальності, що є основою інституту резидентства, отримав свій подальший розвиток саме в інституті постійного представництва. Виражається це в тому, що для виникнення постійного представництва не мають значення формальні вимоги (наприклад, реєстрація, що має значення для визначення резидентства). Головним для виникнення представництва є фактична діяльність резидента однієї держави на території іншої держави. При цьому, якщо саме таке іноземна юридична особа в податкових цілях є нерезидентом іншої держави, то його постійне представництво фактично розглядається як резидент цієї держави, оскільки несе такі ж податкові обов'язки, як і юридичні особи - резиденти. (Згідно зі ст. 1 Закону РФ «Про податок на прибуток підприємств і організацій» постійні представництва іноземних організацій є платниками податку на прибуток, у той час як відповідно до ст. 10 цього Закону іноземні юридичні особи, чинних не через представництва, підлягають обкладенню податком на доходи від джерел у Росії.)
З метою оподаткування постійне представництво розглядається як відокремлений суб'єкт, який здійснює самостійну підприємницьку діяльність. Прибуток постійного представництва - це прибуток, який воно могло б одержати, якби було окремим самостійним особою, що здійснює таку ж або аналогічну діяльність в таких же або подібних умовах, та чинним абсолютно незалежно від особи, постійним представництвом якого воно є.
Ця посилка підтверджується нормами внутрішньодержавних нормативних актів РФ. Вимоги до податкового обліку, на підставі даних якого визначається прибуток постійного представництва, визначаються розд. 3 «Основні вимоги до податкового обліку у відділеннях іноземних юридичних осіб на території Російської Федерації» Інструкції Державної податкової служби Росії № 34. Відповідно до підп. 3.1.1 Інструкції постійні представництва іноземних юридичних осіб в Російській Федерації ведуть регістри бухгалтерського обліку як самостійні господарюючі суб'єкти.
Інститут постійного представництва використовується виключно для визначення податкового статусу іноземної юридичної особи і не має організаційно-правового значення. Наявність або відсутність акредитації іноземної юридичної особи для цілей оподаткування значення не має.
Термін «постійне представництво», який з'явився в результаті перекладу англійського терміна «permanent establishment», представляється не зовсім вдалим, оскільки не висловлює суті визначається явища.
Під постійним представництвом з метою оподаткування розуміється спосіб здійснення іноземною особою підприємницької діяльності на території іншої держави. Для виникнення постійного представництва необхідне дотримання ряду умов.
Першим є існування місця діяльності, що передбачає наявність приміщень, засобів, установок тощо, що використовуються для здійснення діяльності іноземної особи, незалежно від того, чи використовуються вони виключно для цієї мети, чи ні . Місцем діяльності може бути, наприклад, місце на ринку або постійно використовувана майданчик митного складу (для зберігання товарів, що підлягають обкладенню митними зборами та митом) і т.п.
Існує свого роду «позитивний перелік» місць діяльності, що утворюють постійні представництва: місце управління, філіал, офіс, завод, майстерня, шахта, нафтова чи газова свердловина, будь-яке місце видобутку корисних копалин, а також будівельна майданчик.
Цей перелік необхідно розглядати не як перелік видів постійного представництва, а як перелік місць діяльності, які при дотриманні ряду умов можуть стати постійними представництвами.
Обов'язкова умова виникнення постійного представництва іноземної юридичної особи, яка повинна дотримуватися в будь-якому випадку, - місце діяльності передбачуваного представництва повинно знаходитися на території Російської Федерації.
Наступним умовою виникнення постійного представництва є сталість діяльності: постійне представництво може вважатися існуючим тільки в тому випадку, якщо його діяльність не носить тимчасового характеру.
Критерій сталості діяльності визначено в п. 2 ст. 11 частини першої НК РФ, в якому дається визначення відокремленого підрозділу організації як територіально відокремленого від неї підрозділи, за місцезнаходженням якого обладнані стаціонарні робочі місця. Робоче місце вважається стаціонарним, якщо воно створюється на термін більше одного місяця.
Міжнародні угоди не встановлюють будь-яких конкретних термінів, з перевищенням яких місце діяльності стає постійним (за винятком термінів існування будівельних майданчиків).
Третє обов'язкова умова виникнення постійного представництва - здійснення іноземним особою підприємницької діяльності через таке постійне місце діяльності. Податкове законодавство не дає визначення підприємницької діяльності, однак п. 1 ст. 11 частини першої НК РФ встановлює, що інститути, поняття і терміни цивільного законодавства застосовуються в тому значенні, в якому вони використовуються в цих галузях законодавства, якщо інше не передбачено НК РФ. Тобто для визначення характеру діяльності необхідно керуватися положеннями ЦК РФ про підприємницької діяльності як самостійної, здійснюваної на свій ризик діяльності, спрямованої на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ) (схема VI-9).
У податкових цілях при визначенні поняття «постійне представництво» з цивільно-правової формулювання підприємницької діяльності слід зробити одне вилучення - у відношенні умови реєстрації особи. Це необхідно, оскільки постійне представництво виникає і в тому випадку, якщо діяльність, спрямована на отримання прибутку, здійснюється особою, не зареєстрованою в підприємницьких цілях.
Схема VI-9







Умова здійснення саме підприємницької діяльності є вирішальним, оскільки навіть при дотриманні всіх попередніх умов виникнення постійного представництва здійснення діяльності, не спрямованої на отримання прибутку, що не призводить до виникнення постійного представництва.
Російське законодавство дає таке визначення постійного представництва. Під постійним представництвом іноземної юридичної особи для цілей оподаткування розуміються бюро, контора, агентство, будь-яке інше місце здійснення діяльності, пов'язане з розробкою природних ресурсів, проведенням передбачених контрактами робіт по будівництву, установці, монтажу, складанню, налагодженню, обслуговуванню устаткування, наданням послуг, проведенням інших робіт, а також організації та громадяни, уповноважені іноземними юридичними особами здійснювати представницькі функції в Російській Федерації (ч. 2 п. 4 ст. 13акона РФ «Про податок на прибуток підприємств і організацій»). При цьому наведений перелік прикладів не є вичерпним.
Закон РФ «Про прибутковий податок з фізичних осіб» не передбачає можливості існування постійного представництва щодо фізичних осіб, що може призвести до наступного. Особа, що не є юридичною (наприклад, партнер), може отримувати доходи на території Російської Федерації від фактично існуючого в Росії постійного представництва, при цьому доходи, отримані від такої діяльності, можуть обкладатися тільки як доходи іноземних фізичних осіб від джерел в Російській Федерації (т . е. будуть мати інший режим оподаткування).
Таким чином, чинне російське податкове законодавство, передбачаючи можливість виникнення постійного представництва тільки для іноземної юридичної особи, створює легальні умови для ухилення від оподаткування.
Проте всі угоди про усунення подвійного оподаткування при визначенні постійного представництва говорять про постійне представництво особи з постійним місцеперебуванням в одній з договірних держав, тобто такі норми поширюються як на юридичних, так і на фізичних осіб і на осіб, які не є юридичними.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 16.3.1. Поняття постійного представництва "
  1. 16.3.2.2. Залежний агент
    Якщо іноземна юридична особа замість створення власного місця діяльності на території Росії організує діяльність через російського резидента, то для вирішення питання про наявність постійного представництва використовуються поняття залежного і незалежного агента. Іноземна юридична особа не розглядається як має постійне представництво в іншій державі тільки
  2. 17.2. Способи усунення багаторазового оподаткування
    Заходи щодо усунення багаторазового оподаткування встановлюються як в національному законодавстві держав (одностороннє усунення багаторазового оподаткування), так і в укладених ними міжнародних угодах (багатостороннє усунення багаторазового оподаткування). Національне законодавство держави, як правило, проголошує принцип однократності оподаткування. Так, ст.
  3. 17.3. Уніфікація податкових систем
    Глобалізація сучасної економіки, розширення міжнародних господарських зв'язків, участь у багатосторонніх операціях все більшого числа країн призводять до необхідності постійного внесення змін до податкових системи держав. Відмінності податкових систем держав впливають на зовнішню конкурентоспроможність будь-якої країни, в тому числі і Росії. Якщо виключити об'єктивні фактори (наприклад,
  4. § 3. Муніципальні вибори.
    Муніципальні вибори - це вибори, що проводяться з метою обрання депутатів, членів виборного органу місцевого самоврядування, виборних посадових осіб місцевого самоврядування на основі загального рівного і прямого виборчого права при таємному голосуванні. Гарантії виборчих прав громадян при проведенні муніципальних виборів, порядок призначення, підготовки, проведення, встановлення підсумків і
  5. § 2. Принципи і гарантії виборчого права
    Принципи виборчого права діляться на три групи. Перша включає вихідні принципи виборів як політико-правового інституту, другий - принципи організації виборів, третя - принципи правового становища громадян у сфері виборів. Вихідні принципи виборів конкретизуються в принципах другої і третьої групи. Вихідні принципи виборів. Вихідними для виборів є принципові положення, в
  6. § 1. Загальна характеристика
    Поняття і призначення. Представницький орган муніципального освіти - орган, який має право представляти інтереси населення і приймати від її імені рішення, які діють на території муніципального освіти. Звідси його провідне положення в системі органів місцевого самоврядування - саме він безпосередньо виражає волю населення муніципального освіти в цілому, формалізуючи її в своїх
  7. § 1. Поняття і види підприємців
    Поняття підприємця. Юридичне поняття підприємця грунтується на цивілістичної вченні про осіб. Суб'єктами цивільного права є особи: фізичні і юридичні. Як зазначалося раніше, приватні особи в ламанні до підприємництва отримують додаткову характеристику, виступають в комерційному обороті не просто як приватні (фізичні та юридичні) особи, а як
  8.  § 4. Акціонерні товариства
      Акціонерним товариством (далі по тексту - АТ) визнається комерційна організація, статутний капітал якої розділений на певну кількість акцій. Найбільш загальні норми про статус АТ містить Цивільний кодекс, визначаючи в гол. 4 його поняття, основні риси і встановлюючи основні гарантії прав акціонерів і кредиторів товариства. Більш детальна регламентація статусу акціонерних товариств є
  9.  § 3. Валютне регулювання і валютний контроль
      Загальні положення. Основним законодавчим актом у цій галузі є Закон про валютне регулювання та валютний контроль від 9 жовтня 1992 Важлива роль належить також нормативним актам, видаваним Центральним банком Російської Федерації, який в силу цього закону (ст. 9) є основним органом валютного регулювання в країні . Закон (п. 5 і 6 ст. 1) поділяє всіх осіб з точки
  10.  § 2. Історичні аспекти формування російської моделі взаємовідносин державної влади та місцевого самоврядування
      Зародження місцевого самоврядування починається з давніх часів, з родоплемінних відносин. Якоюсь мірою племена, що існували в доісторичну епоху, є прообразами сучасного місцевого самоврядування. Так, у роботі "Походження сім'ї, приватної власності і держави" Ф. Енгельс писав: "Ще майже через триста років після заснування Риму родові узи були настільки міцні, що
енциклопедія  бешбармак  яловичина  кабачки  начинка