ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
В.П. Мозолин. Цивільне право. У 2-х частинах. Частина 2, 2007 - перейти до змісту підручника

§ 4. Договори, які застосовуються у сфері підприємництва


Друга половина XX в. охарактеризувався в США та інших західних країнах новими явищами, пов'язаними з переходом суспільства в постіндустріальну стадію, - якісно збільшеним об'ємом застосовуються у виробництві наукових знань та інформації, заповненням наукою, освітою, культурою, сферою послуг більшої частки у валовому національному продукті, ніж частка, що припадає на промисловість і сільське господарство, в тому числі і за кількістю зайнятих. Ці зміни не могли не відбитися на області договірних відносин. У нових областях підприємницької діяльності стали з'являтися нові види договірних зв'язків, зріс вплив інформаційних технологій на організацію договірних відносин, у сфері обслуговування з'явилися договори, призначені для передачі прав промислової власності, в деяких договірних відносинах стало активно брати участь держава.
До числа таких договорів відносять, зокрема, договори з передачі прав інтелектуальної власності у сфері надання послуг (франчайзинг), деякі види біржових угод, договори підприємців з урядом та ін
1. Договори франчайзингу. Цей вид договору спочатку з'явився в США і досить швидко поширився у відносинах, які передбачають отримання ліцензії на використання тих чи інших способів підприємницької діяльності. Термін "франчайзинг" став використовуватися для позначення різних угод між оптовими і роздрібними продавцями (distributor arrangements) або між принципалом і агентом. Назва походить від слова "франшиза" (franchise) - привілей, спеціальний дозвіл.
З часом цим терміном стали найчастіше позначати угоду, за допомогою якої одна особа, продавець франшизи (franchisor), дає дозвіл вести торгове підприємство з використанням належних йому торгового імені чи товарної марки іншій особі - покупцеві франшизи ( frаnchisee). Покупцеві франшизи угода дозволяє застосовувати фірмовий стиль обслуговування клієнтів, розроблений продавцем, і, отже, вступати на ринок певних послуг або товарів в готовій підприємницької оболонці, залучаючи продавця франшизи і отримуючи від останнього на заздалегідь визначених умовах постійне сприяння у налагодженні та веденні справи.
Для відмежування такого роду угод від інших, менш поширених видів франчайзингу їх нерідко іменують "продажем франшизи на ведення справи" (business format franchising).
Зміст виникають між продавцем і покупцем франшизи правовідносин характеризується наступними основними рисами. Торговельне підприємство, яке ведеться на основі отриманої франшизи, належить покупцеві на праві власності. Управляє цим підприємством також покупець. Однак право контролю та нагляду за відповідністю якості товарів і послуг, а також стилю відносин з клієнтами умовам франшизи (standards of the business) належить продавцеві франшизи. Плата за франшизу вноситься протягом усього терміну дії угоди. При її укладанні покупець сплачує продавцю франшизи деяку початкову суму (initial fee), а потім вносить періодичні платежі (on-going management service fees), розмір яких встановлюється звичайно у вигляді відсотка від обсягу щорічного прибутку (percentage of annual turnover) або у вигляді надбавок до вартості поставляються продавцем франшизи товарів (mark-ups on supplies).
Зі свого боку продавець франшизи приймає на себе обов'язок надавати підтримку покупцеві в сфері навчання персоналу торгового підприємства, підготовки управлінців, просування продукції на ринок, її рекламування та інш.
Регулювання відносин з франчайзингових угод в США. На федеральному рівні регламентація відносин між продавцями і покупцями франшизи здійснюється на основі прийнятих в 1979 р. Федеральною торговою комісією "Правил про розкриття інформації та обмежень у сфері продажу франшиз на ведення торговельних підприємств і підприємств, що створюють нові робочі місця" "*". Ці Правила діють на території всіх штатів США і націлені на закріплення в загальному порядку деякого мінімального рівня захисту прав та інтересів продавців і набувачів франшиз. Вони підлягають застосуванню у разі, якщо право окремого штату не передбачає більш високого рівня такого захисту. Продаж франшиз, що відносяться до ведення певних видів торгових підприємств, наприклад бензозаправних станцій, регламентується спеціальними правилами, що розробляються відповідними урядовими відомствами.
--------------------------------
"*" Rule on Disclosure Requirements and Prohibitions Concerning Franchising and Business Opportunity Ventures. 16 C.F.R. § 436.
Важливе значення для досягнення необхідного однаковості в регулюванні виникають з угод з продажу франшиз відносин мають документи UNIDROIT "*".
--------------------------------
"*" Див: Annex 3 to the UNIDROIT Guide to International Franchise Arrangements, prepared by the Secretariat of Unidroit in collaboration with Philip F. Zeidman of Rudnick, Wolfe, Epstien & Zeidman, WashingtoN, DC / / The Washington D.C. office of Rudnick & Wolfe, Chicago.
2. Біржові угоди. Що здійснюються на біржах угоди прийнято іменувати біржовими, підкреслюючи цим місце їх вчинення, маючи на увазі особливий механізм укладення, особливості змісту, а також мотивів, якими керуються їх учасники.
Біржею називають організаційно-правову форму, за допомогою якої об'єднання комерсантів, що надають посередницькі, інформаційні та інші послуги учасникам здійснюються на біржі угод, організовує постійно діючий оптовий товарний або фондовий ринок за правилами, що передбачають укладення угод через процедуру головних публічних торгів. Володіючи статусом юридичної особи, біржа сама по собі не виступає стороною здійснюються на ній угод - вона виступає лише місцем їх укладення. Біржа призначена служити тільки місцем здійснення угод - їх виконання завжди передбачається в іншому місці. Товарна біржа усуває, крім того, необхідність у пред'явленні товарів при біржових угодах. Однак обов'язковою умовою залучення товарів чи фондових цінностей в біржовий оборот виступає якісна однорідність, що наділяє їх властивістю замінності. Це дозволяє здійснювати стандартизацію біржових угод.
Більшість операцій, що здійснюються на біржах, стандартні. Це, по-перше, означає, що кожен контракт укладається на строго певну кількість відповідного товару або цінних паперів певної якості. По-друге, в кожному такого роду контракті фіксується однакова для всіх ціна. По-третє, всі такого роду контракти мають одну і ту ж дату виконання. Нарешті, по-четверте, всі контракти одного і того ж виду вказують одне і те ж місце, в яке продавець зобов'язаний поставити предмет угоди на момент виконання і в якому покупець має право його прийняти.
Стандартизовані біржові угоди, які передбачають обов'язок продавця доставити покупцю певної кількості і якості товар або фондові цінності за зафіксованою в них ціною в вказане в них місце поставки до моменту настання строку їх виконання, іменують ф'ючерсними угодами. Характеристика ф'ючерсних угод на біржах визначається можливостями, які вони створюють для учасників. Ці можливості полягають в управлінні ризиком несприятливої ??зміни ціни на реальному ринку "*" відповідного товару або фондової цінності. Справа в тому, що покупець або продавець, який укладає ф'ючерсну угоду, завдяки механізму біржової торгівлі може уникнути невигідних для себе економічних наслідків змінюється цінової кон'юнктури за допомогою збереження своїх контрактів в біржовому обороті або відбиранні їх з нього. Тактика учасника біржового ринку, спрямована на утримання або відбирання ф'ючерсів, на сучасному російському біржовому жаргоні називається "хеджуванням" .
--------------------------------
"*" Реальним ринком іменують той, на якому реальні товари купуються з моменту їх оплати. Ринок, на якому звертаються ф'ючерси, тобто не товари як такі, а зафіксовані в ф'ючерсних контрактах права на їх придбання у майбутньому, іменують ф'ючерсним ринком.
Від англійського слова "hedging", що означає "становлення перепони, захисту".
Найбільш поширеними видами угод на фондових біржах виступають опціони.
Механізм опціонної торгівлі на фондовій біржі в принципі не відрізняється від аналогічної торгівлі стандартизованими контрактами на товарній біржі. І ф'ючерси, і опціони представляють собою контракти, предмет яких стандартизований по предмету (акції одного і того ж класу, випущені одним і тим же емітентом), ціною, терміну та місця платежу.
У найзагальнішому вигляді опціонну угоду можна визначити як угоду про продаж або купівлю цінних паперів, згідно з яким одна сторона за винагороду, іменоване опціонної премією, набуває або право спонукати іншу сторону, прийняла премію, до виконання обов'язку , що складається в передачі або прийнятті визначеного угодою кількості цінних паперів за фіксованою ціною, або право відмовитися від такого спонукання.
Набагато зручніше, проте, користуватися не визначенням, що охоплює всі види опціонних угод, а визначати основні їх різновиди. Справа в тому, що практика проводить чітку відмінність між двома видами опціонів: опціоном продавця і опціоном покупця.
Опціон продавця являє собою угоду, згідно з яким правомочна сторона (власник опціону) за винагороду, іменоване опціонної премією, по настанні терміну виконання вправі вимагати від зобов'язаної сторони (надписувача опціону) придбання визначеного угодою кількості цінних паперів за фіксованою ціною. Навпаки, опціон покупця - угода, згідно з яким правомочна сторона (власник опціону) за винагороду, іменоване опціонної премією, по настанні терміну виконання вправі вимагати від зобов'язаної сторони (надписувача опціону) продажу визначеного угодою кількості цінних паперів за фіксованою ціною.
3. Договори суб'єктів приватного права з урядом США. Укладення договорів з федеральним Урядом США являє собою досить складну процедуру, регламентація якої спирається на великий масив правових актів. На відміну від звичайної торговельної практики укладання договорів, основу регулювання якої становлять положення ЕТК і загального права (common law), порядок укладення та виконання договорів з урядом визначається безліччю законодавчих і підзаконних актів.
Сукупність соціально-економічних зобов'язань, встановлюваних договорами, що укладаються приватними особами та корпораціями з Урядом США (government contracts), має досить широким спектром умов, - від тих, що передбачаються програмами, спрямованими на ліквідацію расової дискримінації , до ставок мінімальної оплати праці. Основне значення такого виду договору для підприємців полягає в тому, що завдяки їй вони набувають можливість ефективно планувати виробничу діяльність на період їх дії. Ця обставина особливо важливо для підприємців, що функціонують у реальному секторі економіки, де створюється валовий національний продукт, обсяг якого обумовлює рівень благополуччя суспільства і держави.
Для уряду цей вид договорів значущий у силу того, що, укладаючи їх у порядку торгів, воно набуває можливість забезпечити найкращі умови розміщення інвестиційних ресурсів, а з іншого боку, зберігає за собою право розірвати такий договір в момент, коли контрагент втрачає здатність надавати виконання, що відповідає цілям і критеріям проведеної економічної політики "*".
--------------------------------
"*" Див: John Cibinicand Ralph C. Nash Jr. Formation of Government Contracts. 2d ed. Wachington, 1986.
4. Відповідальність за невиконання договірних зобов'язань. Створене договором зобов'язання має причиною невиконання або неналежного виконання винна поведінка боржника, доведене або презюміруемое. Тому зміст такої відповідальності полягає в накладенні на боржника обов'язку відшкодувати збитки, викликані його несправністю. Особливість такої відповідальності проявляється її характером - вона передбачається самими сторонами. Норми права, що відносяться до такої відповідальності, не скасовують, а лише заповнюють волю сторін, які вправі визначити за невиконання санкції інші, ніж зазначені в восполняющей (диспозитивної) нормі. Більше того, сторони договору можуть, за відсутності заборони в законі, включити в нього умови, що обмежують або навіть повністю виключають відповідальність. Так, кредитор за загальним правилом не може вимагати відшкодування збитків, які не піддавалися передбачення в якості результату невиконання договору.
Таке правило закріплене, зокрема, в ст. 1150 ФГК: "Боржник відповідає лише за ті збитки, які були передбачені або могли передбачатися під час укладення договору, крім тих випадків, коли зобов'язання не було виконано внаслідок наміру боржника".
Аналогічне правило діє в common law, в якому воно утвердилося завдяки рішенню англійського суду у справі Hadley v. Baxendale ((1854) 9 Exch 341). Обставини справи полягали в тому, що мельник змушений був припинити прийом зерна через поламаної осі жорен. Для доставки нової осі від виробника мельник найняв перевізника, який привіз вісь з п'ятиденним запізненням. Мельник зажадав стягнення з перевізника неотриманого доходу, викликаного простоєм. Суд відмовив у позові на тій підставі, що перевізник не міг передбачити, що затримка з доставкою здатна зупинити роботу млина "*".
  --------------------------------
  "*" Суть правила, закріпленого прецедентом, виражена суддею наступним чином: "The damages ... should be such as may by fairly and reasonably be considered eiter arising naturally, ie, according to the usual course of things, from such breach of contract itself, or such as may reasonably be supposed to have been in the contemplation of both parties at the time they made the contract as the probable result of the breach "- Anson's Law of Contract. 23d ed. Oxford, 1971.
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 4. Договори, які застосовуються у сфері підприємництва"
  1.  § 1. Поняття комерційного права
      договором. У цьому випадку настає майнова відповідальність підприємця або його контрагента, що виражається в несприятливих майнових наслідки для відповідної особи і обумовлено правопорушенням з його боку. Так, підприємець несе відповідальність у тому випадку, якщо не доведе, що належне виконання зобов'язання виявилося неможливим внаслідок непереборної
  2.  § 2. Джерела комерційного права
      договору або видання іншого внутрішньодержавного акта (ст. 2, 5, 6 Федерального закону РФ «Про міжнародні договори Російської Федерації» [5]). Згідно п. 4 ст. 15 Конституції РФ та ст. 7 ГК загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Російської Федерації є складовою частиною її правової системи. Міжнародні договори Російської Федерації застосовуються до
  3.  § 1. Поняття і види підприємців
      договору, в службову функцію яких входить здійснення представництва комерційної організації керівники, заступники керівників комерційних організацій, юрисконсульти та ін Названі особи не є підприємцями, так як а) вони діють не від свого імені, а від імені комерційної організації, Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб.,
  4.  § 2. Створення комерційних організацій
      договір, установчий договір і статут, або тільки статут (п. 1 ст. 52 ЦК). У відповідних установчих документах з урахуванням вимог законодавства визначається право-Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 62 виття статус тієї або іншої комерційної організації та інші інтереси засновників у зв'язку з створенням
  5.  § 1. Поняття договору в сфері підприємництва
      договору (загальногромадянської угоди). Тому його поняття грунтується на тому визначенні договору, яке закріплене в Цивільному кодексі Російської Федерації. Відповідно до нього «договором є домовленість двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків» (п. 1 ст. 420 ЦК). Договір у сфері підприємництва (торговельна угода) - це
  6.  § 2. Укладення, зміна і розірвання договорів
      договорів у сфері підприємництва. Визнання за угодою торгового характеру підкоряє її не тільки загальним нормам цивільного права, але і в першу чергу спеціальним нормам комерційного права. До висновку і виконання торговельних угод застосовуються спеціальні норми комерційного права, не діють стосовно звичайних цивільних угод. Особливості регулювання змісту угод нормами
  7.  § 3. Виконання зобов'язань
      договором. Наприклад, при невиконанні зобов'язання, тобто при повній відсутності здійснення боржником будь-яких дій на дату виконання, боржник, відшкодував кредитору збитки, має право не виконувати зобов'язання в натурі. Охарактеризоване Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 212 правило (п. 2 ст. 396 ЦК)
  8.  § 5. Відповідальність за порушення зобов'язань
      договірних зобов'язань у сфері підприємництва. Відповідальність за порушення договірних зобов'язань - у сфері підприємництва (підприємницька договірна відповідальність) як вид цивільно-правової відповідальності являє собою санкцію за порушення договірного зобов'язання. Основною формою відповідальності за порушення договірних зобов'язань у сфері підприємництва
  9.  § 6. Припинення зобов'язань
      договором. Насамперед, зобов'язання у сфері підприємництва припиняється його належним виконанням. Належне виконання означає, що зобов'язання виконується належному особі (ст. 312 ЦК), у визначений термін (ст. 314 ЦК), в належному місці (ст. 316 ЦК). Грошові зобов'язання повинні бути виражені в рублях (ст.317ГК). Виконання зобов'язань у сфері підприємництва має ряд
  10.  § 1. Купівля-продаж. Мена. Рента
      договорів, застосовуваних у майновому обороті, зокрема у сфері підприємницької діяльності За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) зобов'язується передати річ (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець зобов'язується прийняти цей товар і сплатити за нього певну грошову суму (ціну). Сторонами договору купівлі-продажу можуть бути будь-які фізичні і
енциклопедія  бешбармак  яловичина  кабачки  начинка