| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 8. Довірче управління майном |
||
|
У деяких випадках сам власник просто не в змозі здійснювати самостійно приналежні йому правомочності. Це відбувається за відсутності законних представників малолітніх та неповнолітніх, а також при встановленні патронажу над дієздатними громадянами. Подібне має місце при визнання безвісно відсутнім громадянина, коли його майно вимагає постійного управління. Аналогічна ситуація виникає в період між смертю спадкодавця і прийняттям спадщини спадкоємцями. Загальним у всіх наведених випадках є необхідність створення такого правового режиму майна, переданого в управління, який зобов'язував би управителя здійснювати управління майном в інтересах власника або вказаної ним третьої особи (п. 4 ст. 209 ЦК) . Названі правові наслідки досягаються за допомогою нового для нашого цивільного права інституту довірчого управління. Цікаво відзначити, що, народившись у сфері цивільного обороту за участю громадян, часто використовується в благодійних цілях, довірче управління міцно завоювало позиції і в сфері комерційного обороту, у підприємницькій діяльності. (Наприклад, щось схоже відбувається при управлінні підприємством-банкрутом). Російський законодавець також передбачив можливість передачі за рішенням загальних зборів акціонерів повноважень виконавчого органу за договором комерційної Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 405 організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує) (абз. 3 п. 1 ст. 69 Федерального закону «Про акціонерні товариства»). Очевидно, що і в першому, і в другому випадку за своєю юридичною природою ці договори слід кваліфікувати як договори довірчого управління. Але і в тих випадках, коли засновником виступає громадянин або некомерційна організація, діяльність з довірчого управління слід віднести до підприємницької, оскільки, за загальним правилом, керуючим може бути тільки підприємець. Довірче управління присвячена гл. 53 ГК. Слід зазначити, що право довірчого управління, що виникає на підставі договору, є зобов'язальним правом, а не речовим, а тому має суттєві відмінності від трасту - довірчої власності, яка є інститутом англо-американської системи загального права. Остання передбачає існування розщепленої власності: одночасного існування як власника, так і довірчого власника в один і той же час на одне і те ж майно і при цьому правомочності зазначених власників не збігаються [1]. У відповідності з договором довірчого управління засновник управління передає управителю на певний строк частину свого майна, яке використовується останнім в інтересах або засновника, або вказаної ним третьої особи (вигодонабувача) (п. 1 ст. 1012 ЦК) [2]. В останньому випадку договір довірчого управління майном є договором на користь третьої особи, і на нього поширюються правила, встановлені ст. 430 ГК. Сторони і форма договору довірчого управління майном. Засновником довірчого управління є тільки власник майна. Інші особи, які не є власниками майна, можуть стати засновниками управління лише з підстав, передбачених законом. Частина цих підстав вказана в ст. 1026 ЦК, до них належать випадки, що виникають внаслідок необхідності постійного управління майном підопічного (ст. 38 ЦК), а також, якщо в заповіті призначений виконавець заве- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 406 щанія (духівниці). Права засновника управління належать відповідно органу опіки та піклування, виконавцю заповіту (душеприказчику). Довірчим керуючим може бути індивідуальний підприємець або комерційна організація. Встановлення даного загального правила пов'язано з тим, що управління майном має перейти до професіонала, чинному у сфері товарного обороту. Таким професіоналом безсумнівно є підприємець. У тих випадках, коли особливості об'єкта управління вимагають отримання ліцензії (цінні папери, грошові кошти, підприємства транспорту і т. д.), довірчий керуючий повинен володіти ліцензією. Закон з усіх організаційно-правових форм комерційних організацій зробив тільки один виняток: довірчим керуючим не вправі бути унітарне підприємство. Чим може бути обумовлено таке обмеження? Мета створення унітарного підприємства - комерційне використання, управління державним чи муніципальним майном, яке передається у вигляді статутного фонду. Саме цим і пояснюється спеціальна правоздатність унітарного підприємства. Таким чином, створення унітарного підприємства - це лише інший спосіб, ніж довірче управління, вирішення одного завдання: професійного управління майном в інтересах власника. Отже, неприпустимо з'єднувати в одній юридичній особі настільки різні правові способи. У випадках, коли довірче управління майном здійснюється з підстав, передбачених законом, довірчим керуючим може бути громадянин, який не є підприємцем, або некомерційна організація, за винятком установи. Закон забороняє також виступати в якості довірчого керуючого державним органам чи органам місцевого самоврядування. Довірчий керуючий повинен здійснювати управління майном особисто, не передаючи прийняті на себе обов'язки іншим особам. Можливість доручити іншій особі здійснювати від імені довірчого керуючого дії строго регламентована законом і може мати місце лише в таких випадках: якщо довірчий керуючий уповноважений на це договором довірчого управління майном або отримав на це згоду засновника у письмовій формі , або змушений до цього в силу обставин для забезпечення інтересів засновника управління або вигодонабувача і не має при цьому можливості отримати вказівки засновника управління в розумний термін. При цьому Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 407 довірчий керуючий відповідає за дії обраного ним повіреного як за свої власні. Договір довірчого управління майном повинен бути укладений у письмовій формі. При передачі в довірче управління нерухомого майна форма договору повинна відповідати формі, передбаченої для договору продажу нерухомого майна, тобто договір повинен бути укладений шляхом складання одного документа, підписаного сторонами. Передача нерухомого майна в довірче управління завжди підлягає державній реєстрації в тому ж порядку, що і перехід права власності на це майно. Ці новели ГК поки не застосовуються, так як відповідно до ст. 7 введеного закону надалі до введення в дію федерального закону про реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним зберігається діючий порядок оформлення угод з нерухомістю та реєстрації прав на неї. Отже, зберігають силу правила про обов'язкове нотаріальне посвідчення угод з передачі певних видів нерухомості, встановлені до введення в силу частини другої ЦК. Недотримання форми договору довірчого управління майном або вимоги про реєстрацію передачі нерухомого майна в довірче управління тягне недійсність договору. Зміст договору довірчого управління майном. Предметом договору довірчого управління є вчинення керуючим «любих юридичних і фактичних дій в інтересах вигодонабувача» (п. 2 ст. 1012 ЦК), якщо тільки якісь з них прямо не виключені законом або договором (наприклад, угодою виключити дії по безоплатному відчуженню що знаходиться в управлінні майна). За характером скоєних дій договір довірчого управління майном чітко відмежовується від договорів доручення і комісії, мають предметом вчинення юридичних дій або навіть тільки угод. Керуючий чужим майном завжди робить відповідні дії від свого імені, проте вказує при цьому, в якості кого він діє. Це досягається шляхом відповідної інформації третіх осіб в усних угодах або позначок «Д. У. »(« довірчий керуючий »), які проставляють після імені або найменування довірчого керуючого в письмових угодах і в документах. За цієї умови керуючий стає стороною скоєних ним угод, а борги по випливають з них зобов'язаннями погашаються їм насамперед за рахунок переданого в управління майна (п. 3 ст. 1022 ЦК). За відсутності такої інформації вважається, що керуючий здійснив операцію в особистих цілях і відпові- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 408 чать по ній перед контрагентами він буде особистим майном, а не майном, переданим йому в управління (п. 3 ст. 1012 ЦК). Хоча закон не встановлює замкнутого переліку об'єктів довірчого управління, це не означає, що до них можуть бути віднесені будь-які види об'єктів цивільного права, в тому числі будь-які види майна. Ряд з них прямо названий в цій якості: об'єкти нерухомості, включаючи майнові комплекси (п. 1 ст. 130, ст. 132 ЦК), цінні папери і права, засвідчені бездокументарними цінними паперами, виняткові права (п. 1 ст. 1013 ЦК). Вирішуючи питання про те, які види майна можуть бути об'єктом довірчого управління, слід пам'ятати, що майно не передається у власність і підлягає поверненню. Таким чином, нематеріальні блага (гл 8 ЦК) не можуть бути об'єктом довірчого управління. Крім того, майно може стати об'єктом аналізованого договору лише за можливості його відокремлення на окремому балансі і ведення по ньому самостійного обліку. При цьому для розрахунків повинен бути відкритий окремий банківський рахунок (п. 1 ст. 1018 ЦК). Необхідність такого відокремлення викликається самою природою відносин довірчого управління, що не допускає можливості змішування знаходиться в управлінні майна з особистим майном керуючого. Навряд чи можна погодитися з точкою зору Е. Суханова, [3] що гроші як різновид рухомих речей самі по собі (не в складі майнового комплексу) не повинні ставати об'єктом довірчого управління. Він вказує, що при використанні грошей в майновому обороті право власності на відповідні купюри неминуче втрачається і вони не можуть бути повернуті власнику після закінчення терміну договору. Мова тут може йти, за зауваженням Е.Суханова, про передачу в довірче управління відповідного права, що також має місце при передачі в довірче управління «бездокументарних цінних паперів» (наприклад, акцій або ДКО). З цього приводу можна навести два заперечення: по-перше, за вказівкою закону гроші можуть бути самостійним об'єктом довірчого управління у випадках, передбачених законом (п. 2ст. 1013 ЦК), по-друге, як зберігання, так і розрахунки все більш виробляються в безготівковій формі, отже, і гроші можуть бути передані в безготівковій формі в довірче управління. В останньому випадку мова піде також нема про передачу права власності на конкретні купюри, а про передачу права вимоги. При цьому має бути виконане тре- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 409 бованіе п. 1 ст. 1018 ЦК РФ про відокремлення грошових коштів на окремому банківському рахунку. Нова редакція Закону про банки і банківську діяльність в ч. 2 ст. 5 допустила «довірче управління грошовими коштами» за договором не тільки для банків, але й для всіх кредитних організацій. Більше того, згідно зі ст. 7 Федерального закону від 3 лютого 1996 р. «Про внесення змін і доповнень до Закону РРФСР« Про банки і банківську діяльність в РРФСР »довірче управління грошовими коштами за договором з фізичними та юридичними особами може тепер здійснюватися і організаціями, які не є кредитними, хоча і за умови отримання ними ліцензії на цей вид діяльності. Закон забороняє передавати в довірче управління майно, що перебуває у господарському віданні (державних і муніципальних підприємств) або в оперативному управлінні (казенних підприємств або фінансуються власниками установ) (п. 3 ст. 1013 ЦК). Адже таке майно вже передано власником на обмеженому речовому праві самостійним юридичним особам. Останні самі не вправі виступати засновниками довірчого управління щодо закріпленого за ними майна власника, бо тоді втрачає сенс саме їх існування. Якщо ж власник передасть їх майно в довірче управління, то у них зникне об'єкт їх речового права. Тому власник, у тому числі (і насамперед) публічний, який вважає доцільним віддати в довірче управління належний йому майновий комплекс (наприклад, підприємство), повинен спочатку або ліквідувати створене ним юридична особа (у порядку, передбаченому ст. 61-64 ЦК), або вилучити у нього частину майна, що можливо тільки стосовно до суб'єктів права оперативного управління в порядку, передбаченому п. 2 ст. 296 ГК. Майно, що залишилося після розрахунків з кредиторами ліквідованого підприємства, вилучене в установи, і може стати об'єктом договору довірчого управління [4]. Особливість цінних паперів як об'єкта довірчого управління полягає в тому, що при їх передачі може бути передбачено об'єднання цінних паперів, переданих в довірче управління різними особами. Правомочності довірчого керуючого за розпорядженням цінними паперами визначаються в договорі довірчого управління, а особливості довірчого Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 410 управління цінними паперами визначаються законом. Зазначені правила відповідно застосовуються до прав, посвідчених бездокументарними цінними паперами (ст. 149). Істотні умови договору довірчого управління майном визначені ст. 1016 ЦК. До них відносяться: склад майна, переданого в довірче управління; найменування юридичної особи або ім'я громадянина, в інтересах яких здійснюється управління майном (засновника управління або вигодонабувача); розмір і форма винагороди управителя, якщо виплата винагороди передбачена договором, термін дії договору. Таким чином, якщо договір не містить хоча б одного з перерахованих вище умов, то він вважається неукладеним. Договір може бути як возмезмездним, так і безоплатним. Однак у кожному разі його характер повинен обов'язково бути зазначений у договорі. Термін договору не може перевищувати п'яти років. При цьому для окремих видів майна, переданого в довірче управління, законом можуть бути встановлені інші граничні строки, на які може бути укладений договір. Договір, як це явно випливає із самої назви, носить довірчий характер, тобто відноситься до фідуціарні договорами. Для таких договорів (наприклад, доручення) характерний суто особистий, довірчий характер відносин, а тому й регулювання подібних договорів має свою специфіку. Повною мірою це відноситься і до даного договору. Нормативне регулювання закріплює принцип суто особистого виконання договору, його припинення, якщо особисте виконання неможливо, а також можливість односторонньої відмови кожної зі сторін від договору. Однак, враховуючи, що однією зі сторін, як правило, є підприємець, то для керуючого це правило носить обмежений характер. Відмова від договору засновника управління або вигодонабувача не обмежується законодавцем якими умовами. При цьому норми закону носять імперативний характер і, отже, відмова або обмеження сторін у договорі від права розірвати договір не мають юридичних наслідків. Виконання договору та відповідальність сторін. Для виконання обов'язків за договором довірчого управління управителю надаються вельми широкі повноваження. Здійснюючи довірче управління майном, він має право вчиняти щодо цього майна відповідно до договору довірчого управління будь-які юридичні і фактичні дії в інтересах засновника управління або вигодонабувача. Межі прав довірчого керуючого досить широкі: він наділяється правомочностями власника щодо иму- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 411 щества, переданого в довірче управління. Для захисту прав на майно, що перебуває в довірчому управлінні, довірчий керуючий має право вимагати всякого усунення порушення його прав (ст. 301, 302, 304, 305 ЦК). Водночас права довірчого керуючого можуть бути обмежені законом або договором щодо окремих дій з довірчого управління майном. Так, наприклад, розпорядження нерухомим майном, за загальним правилом, заборонено довірчого керуючого (п.1 ст. 1020 ЦК). Він може здійснювати його лише у випадках, спеціально передбачених договором довірчого управління. Слід зазначити, що, за загальним правилом, надходження, отримані в результаті використання майна (плоди, доходи, продукція), належать особі, яка використовує це майно на законній підставі, якщо інше не встановлено законом, іншими нормативними актами або договором про використання цього майна (ст. 136 ЦК). Але так як довірче управління здійснюється в інтересах не керуючого, а засновника управління (вигодонабувача), то п. 2 ст. 1020 ЦК у зміна цього правила встановлює, що права, придбані довірчим управителем у результаті дій з довірчого управління майном, включаються до складу переданого в довірче управління майна. Обов'язки, що виникли в результаті таких дій довірчого керуючого, виконуються за рахунок цього майна. Довірчий керуючий зобов'язаний представляти засновнику управління і вигодонабувачу звіт про свою діяльність у строки та в порядку, що встановлені договором довірчого управління майном. Довірчий керуючий має право не тільки на винагороду, передбачену договором довірчого управління майном, а й також на відшкодування необхідних витрат, зроблених ним при довірчому управлінні майном, за рахунок доходів від використання цього майна. Довірчий керуючий несе відповідальність при виникненні збитків як у засновника довірчого управління майном, так і у вигодонабувача. При цьому засновнику управління збитки відшкодовуються як у формі реального збитку, що виражається у втраті або пошкодженні майна, з урахуванням його природного зносу, так і у формі упущеної вигоди. У тих випадках, коли управління вироблено в інтересах вигодонабувача, останній має право вимагати відшкодування упущеної вигоди. Відповідальність довірчого керуючого настає, якщо збитки сталися внаслідок порушення ним прийнятих на себе обов'язків за договором: якщо він не проявив при довірчому Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 412 управлінні майном належної дбайливості про інтереси вигодонабувача або засновника управління. При цьому підставою виникнення відповідальності довірчого керуючого є не тільки вина, а й випадок. Він звільняється від відповідальності, тільки якщо збитки виникли внаслідок непереборної сили або дій вигодонабувача або засновника управління. При цьому тягар доведення обставин, які звільняють його від відповідальності, лежить на довірчому керуючому. Засновник управління може вимагати відшкодування збитків також у тому випадку, коли вони виникли по угоді, укладеній керуючим з перевищенням ним наданих йому повноважень, якщо треті особи не знали про ці обставини, а тому борги, що виникли за зобов'язаннями були погашені у звичайному порядку, т. е. за рахунок переданого в управління майна. Слід також зазначити, що довірчий керуючий несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями, що виникли у зв'язку з довірчим управлінням майном, бо при недостатності цього майна стягнення звертається на його майно. З метою забезпечення інтересів засновника управління для можливого стягнення збитків з керуючого, які можуть бути заподіяні засновнику управління або вигодонабувачу неналежним виконанням, договір довірчого управління може передбачити надання довірчим керуючим застави. Відповідальність засновника управління може виникнути в першу чергу перед третіми особами за зобов'язаннями у зв'язку з довірчим управлінням майном. Це обумовлено тим, що він особисто вибрав особа, якій доручив керувати своїм майном. Насамперед ризик збитків, що виникли у зв'язку з довірчим управлінням майном, погашається за рахунок цього майна. При недостатності майна, переданого в довірче управління, та майна довірчого керуючого стягнення може бути звернено і на інше майно засновника управління, що не передане їм у довірче управління. Припинення договору довірчого управління. Так як розглянутий договір носить фідуціарні, суворо довірчий характер, то, крім загальних підстав припинення договору, ст. 1024 ЦК передбачає спеціальні підстави для припинення довірчого управління. Довірче управління носить суворо особистий характер, тому смерть або ліквідація юридичної особи, які є суб'єктами зобов'язання з довірчого управління, в цілому ряді випадку призводять до припинення договору. До подібних особистим підстав варто віднести і банкрутство учасників, а також можливість одностороннього прекра- Комерційне право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., С.-Петербурзький університет, 1997. С. 413 домлення без вказівки мотивів для вигодонабувача і засновника управління. При відмові однієї сторони від договору довірчого управління майном інша сторона має бути повідомлена про це за три місяці до припинення договору, якщо договором не передбачений інший строк повідомлення. При припиненні договору довірчого управління майно, що перебуває в довірчому управлінні, передається засновнику управління, якщо договором не передбачено інше. Засновник управління при достроковому припиненні договору в двох випадках зобов'язаний виплатити керуючому вознагражданіе. По-перше, якщо договір припиняється на вимогу управителя, якщо засновник керування не сповістив його про те, що майно, передане в довірче управління, є предметом застави. У цьому випадку керуючому прочитується вознагражданіе за рік. Другий випадок пов'язаний з відмовою засновника управління від договору з причин іншим, ніж неможливість керуючого особисто виконувати договір. У цьому випадку керуючому має бути виплачено всі обумовлене договором вознагражданіе [5]. У першому випадку виплата винагороди вельми близька до відповідальності за порушення договору, в другому, швидше за своєю юридичною природою, нагадує відступне. Однак в силу ст. 409 ЦК відступне може мати місце при припиненні зобов'язання лише за згодою сторін, а не в силу закону, оскільки є новацією зобов'язання. [1] Детальніше про розмежування довірчого управління і довірчій власності см. Суханов Є. Цивільний кодекс про довірче управління / / Економіка і життя. 1996. № 26. Червень. З 25. [2] Слід зазначити, що в останньому випадку при укладанні договору на користь вигодонабувача засновник управління також має власний інтерес це може бути як майновий інтерес, наприклад, повернення боргу третій особі, так і немайнову, як це має місце при здійсненні благодійності Але відносини, виникають між засновником і третьою особою, лежать за межами зобов'язання, що виникає з договору на користь третьої особи. Підр. см. Ковалевська Н.С. Договір на користь третьої особи / / Вісник ЛДУ. Серія «Право, економіка». 1983. № 9. С. 99. [3] Суханов Є. Цивільний кодекс про довірче управління / / Економіка і життя. 1996. № 25. Червень. С. 25. [4] У зв'язку з цим становить інтерес зауваження, зроблене Сакае Вагацума і Тору Аріідзумі щодо паралельного існування в японському цивільному праві двох інститутів, установи - юридичної особи та інституту довірчої власності, спрямованої на суспільні інтереси Обидва ці інституту мають єдину мету: управління майном в суспільних інтересах. При цьому установа займає панівне становище (Вагацума С., Аріідзумі Т. Цивільне право Японії. У двох книгах. Книга перша. М., 1983. С. 71-72). [5] Очевидно, мова не повинна йти про розірвання договору у зв'язку з істотним порушенням договору керуючим (п. 1 ч 2 ст. 450 ЦК). |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 8. Довірче управління майном" |
||
|
||