Головна
ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
Е. А. Васильєв. Цивільне та торгове право капіталістичних держав, 1993 - перейти до змісту підручника

§ 5. Джерела цивільного права США


1. Система права, що склалася в Англії, згодом була перенесена до Америки і послужила основою цивільного і торгового права США. Запозичення не тільки виразилося в однаковому змісті і розумінні правових норм та інститутів, але, що особливо істотно, був сприйнятий самий метод правового регулювання - метод судового прецеденту, який до теперішнього часу зберігає особливо велике значення саме у сфері цивільного та торгового права.
Природно, що право США не залишилося незмінним і існує зараз далеко не в тому вигляді, в якому воно було запозичене з Англії в XVII столітті. Процес розвитку права США призвів до того, що воно багато в чому відрізняється зараз від англійського права. Воно в набагато більшому ступені, ніж англійське право, враховує потреби великого капіталу, пристосовуючи норми до потреб розвинутого капіталістичного обороту, створюючи нові, не відомі англійському праву інститути, наприклад в області правового становища підприємницьких корпорацій, антитрестівського законодавства та ін Деякі частини загального права і права справедливості взагалі не були сприйняті правом США:
це відноситься головним чином до інститутів феодального характеру, в першу чергу до речових прав на нерухомість.
Але основні принципи і методи регулювання в обох системах залишаються однаковими. Головні правові інститути та категорії Англії та США настільки близькі, що прийнято говорити про єдину англо-американської чи англосаксонської системи права. З формальної ж точки зору це абсолютно різні системи, з різними у формальному сенсі джерелами.
В результаті застосування і тлумачення положень англійського права в США поступово створювалося своє прецедентне право. Англійське правило прецеденту (stare decisis) діє і в США, однак Верховний суд США і верховні суди штатів не зобов'язані слідувати своїм рішенням.
53
Більш чітке правило існує відносно пов'язаності нижчестоящих судів рішеннями вищестоящих. Хоча формально нижчі суди не можуть відкинути рішення вищестоящих судів, вони використовують численні суперечливі рішення вищестоящих судів, що призводить до практично не обмеженому суддівському розсуд.
Ще більші, ніж в Англії, складнощі, пов'язані з прецедент-ним правом, виникли у зв'язку з федеральним устроєм США.
Запозичене загальне право розвивалося в судах США - як у федеральних, так і в судах окремих штатів. У зв'язку з цим виникло питання, чи є загальне право правом федерації або існує загальне право кожного окремого штату. У 1938 році Верховний суд США дав на нього абсолютно однозначну відповідь:
загальне право - це право окремого штату, федерального загального права не існує. Суди кожного штату здійснюють свою юрисдикцію незалежно один від іншого, і тому рішенням, прийнятим у судах одного штату, не зобов'язані слідувати суди інших штатів.
2. Прецедентне право не є єдиним джерелом цивільного права США. Так само як і в Англії, багато інститутів (особливо які стосуються підприємницької діяльності) врегульовані в законодавчому порядку.
Законодавча діяльність в США в галузі цивільного права в основному відноситься до компетенції штатів. Лише питання патентного права, права на товарний знак, авторського права, правила про неспроможність, а також питання міжнародної торгівлі та торгівлі з іноземцями перебувають у віданні федерації. В даний час у сфері цивільного права спостерігається тенденція до посилення ролі федерації. Зростанню ролі федерації значною мірою сприяли розвиток державно-монополістичного капіталізму, посилення втручання держави в економіку країни.
Але як і раніше основна роль в регулюванні цивільно-правових відносин належить окремим штатам.
Кілька штатів мають свої цивільні кодекси, Когоро в більшості випадків являють собою кодифікацію норм загального права і дотримуються всіх його основним концепціям. Найбільший інтерес серед них представляє цивільний кодекс штату Каліфорнія 1873, оскільки саме він вплинув на кодифікацію цивільного законодавства інших штатів. Особливе місце займає штат Луїзіана, де громадянське право сформувалося під впливом цивільного права Франції. Це пояснюється насамперед тим, що тривалий час Луїзіана була колонією Франції. До теперішнього часу в штаті Луїзіана деісгвуег ГК 1825 року, який є практично копією Кодексу Наполеона.
У багатьох штатах цивільних кодексів немає, але є закони, що регулюють окремі інститути цивільного права, наприклад
54
про корпорації, про товариствах, про довірчої власності та ін
Особливе значення для формування правових норм США має законодавство штату Нью-Йорк. Саме в цьому штаті раніше, ніж в інших, були проведені багато реформ в галузі цивільного та торгового права, мета яких полягала в тому, щоб у максимальному ступені пристосувати їх до потреб великих капіталістичних підприємств. Згодом багато норм, вперше прийняті в штаті Нью-Йорк, були запозичені іншими штатами і увійшли в багато однакові закони, у тому числі в Однаковий торговий кодекс (ЄТК).
3. У зв'язку з тим, що норми права (як статутного, так і пре-цедентного), що застосовуються при регулюванні цивільних і торгових відносин, - це норми окремих штатів, а не федерації, особливого значення в умовах США набувають норми колізійного права (law of conflict of laws), які відповідають на питання про те, нормами якого штату (або федерації) слід керуватися суду, коли спірні правовідносини виходить за рамки одного штату. Колізійні норми в кожному штаті також досить різноманітні, що призводить до додаткових труднощів.
Строкатість, роздробленість, а часом і невизначеність багатьох правових приписів суперечать інтересам розвиненого капіталістичного обороту, особливо інтересам великих фірм, що поширюють свою діяльність на всю територію США. Тому приблизно з кінця минулого століття в США було вжито заходів для часткової уніфікації правових норм та внесення до них деякої ясності і визначеності. Ці заходи стосувалися як прецедентного, так і статутного права.
Насамперед у цьому зв'язку слід згадати приватні кодифікації прецедентного права (Restatement of the Law of the USA), що відносяться до основних інститутів цивільного і торгового права: до договорів (Restatement of the Law of Contract), представництву (Restatement of the Law of Agency), довірчій власності (Restatement of the Law of Trust), до деліктів та ін Незважаючи на те що згадані кодифікації не є s нормами права, вони придбали великий авторитет і ними широко користуються в судах при розгляді конкретних справ. Прямі посилання на них містяться в судових рішеннях, в тому числі в рішеннях Верховного суду США.
Незважаючи на це, такі кодифікації не могли задовольнити потреби в однаковості норм цивільного права. Тому вдалися до ще одного засобу: при конгресі США з представників окремих штатів була створена Національна конференція уповноважених, в завдання якої входить розробка проектів однакових законів (uniform acts). Ці проекти потім передаються на розгляд законодавчих органів штатів, які можуть прийняти рішення про введення в дію такого закону на своїй території. У зазначеному порядку було розроблено та
55
введено в дію досить велике число однакових законів, таких як однакові закони про товариствах (Uniform Partnership Act), про оборотних документах ( Uniform Negotiable Instruments Law) та ін
Але і цього виявилося недостатньо для подолання роздробленості джерел цивільного права США насамперед тому, що тільки деякі з однакових законів (наприклад, закон про оборотних документах) були прийняті всіма штатами. Крім того, всі однакові закони, що видавалися до самого останнього часу, стосувалися лише деяких окремих інститутів цивільного і торгового права. До початку 40-х років багато норм однакових законів виявилися застарілими, не кажучи вже про норми прецедентного права, частина яких сходила ще до середньовічних прецедентів англійського права. Тому поряд із завданням упорядкування й уніфікації норм торгового права першорядне значення набула задача модернізації правових норм.
4. У 1958 році був вироблений проект Єдиного торгового кодексу, що містив норми з основних питань ділового обороту. Протягом десяти років Однаковий торговий кодекс (ЄТК) (Uniform Commercial Code) стає законом усіх штатів (за винятком Луїзіани, Віргінських островів та федерального округу Колумбія).
У результаті введення в дію ЕТК був досягнутий певний рівень уніфікації, незважаючи на існуючі серйозні протиріччя між різними групами монополістичних об'єднань.
ЕТК істотно відрізняється від традиційних торгових кодексів країн континентальної Європи. Він охоплює лише окремі інститути торгового права, обмежуючись регулюванням деяких торгових угод, в першу чергу тих, якими займаються банки (депозити, інкасо, акредитиви, операції з цінними паперами та ін.) Не випадково в літературі цей кодекс часто називають «кодексом банкірів» - у його створенні і введенні в дію насамперед були зацікавлені великі банки США.
Спеціальний розділ кодексу присвячений договором купівлі-продажу. За межами кодексу залишається ряд таких важливих інститутів, як корпорації, неспроможність, торгове представництво, страхування та ін
На практиці значення кодексу виходить далеко за рамки тих окремих інститутів торговельного права (головним чином банківських угод), регулювання яких присвячені його приписи, оскільки багато принципи і положення ЄТК тлумачаться судами расширительно і застосовуються до більш широкого кола правовідносин, ніж це прямо випливає з його норм.
Дуже характерним для ЕТК є те, що він надає великий простір суддівського розсуду. Самі американські коментатори неодноразово вказували, що однаковість формулювань зовсім не означає їх однакового тлумачення і примі-
56
нения. Отже, і за наявності уніфікованих норм Регал ня того чи іншого питання в кінцевому рахунку залежить від доль ної практики. Вирішальна роль як і раніше залишається за судовими прецедентами, і навіть такий великий законодавчий акт, як торговий кодекс, не є достатньою гарантією однаковості права, так як суди кожного штату можуть тлумачити і застосовувати його по-своєму і створювати свої прецеденти.
Справжнього однаковості не вийшло також і тому, що окремі штати, приймаючи кодекс, вносили в нього ряд доповнень і змін.
Таким чином, ЕТК - це лише істотний етап на шляху уніфікації норм торгового права США, що не призвів, однак, до справжньої уніфікації.
Як зазначалося вище, творці кодексу переслідували також мету модернізувати норми торгового права, привести їх у відповідність до потреб сучасності. У цьому відношенні в ЕТК було зроблено досить багато: введені безвідзивна оферта договору купівлі-продажу (ст. 2-205), відмова від вимоги зустрічного задоволення при зміні договору (ст. 2-209), спеціальне регулювання договорів заморської продажу (ст. 2 -319 - 2-323) та ін
З точки зору юридичної техніки кодекс написаний важкою мовою, розрахований на високий професійний рівень осіб, які будуть ним користуватися. При цьому навіть для професіонала багато приписи кодексу стають ясними лише після ретельного вивчення або уважного ознайомлення з коментарями.
Хоча приписи кодексу складають право кожного штату, а не федерації, ЕТК вплинув на подальше формування і розвиток федерального права США. Принципи і окремі конкретні його приписи стали застосовуватися і федеральними судами до правовідносин, що підкоряється праву федерації, зокрема до спорах, що випливають з урядових контрактів.
Кодекс вплинув і на застосування і тлумачення судами ряду федеральних законів, зокрема при розробці та тлумаченні нового закону про неспроможність.
І нарешті, потрібно мати на увазі, що, створюючи кодекс, його автори не тільки прагнули до створення на території США однакових норм з певних питань, а й припускали, що цей акт послужить зразком для законодавства інших країн. Кодекс мав стати як би практичним втіленням ідеї «світового громадянського права». Проте лише деякі норми ЕТК були безпосередньо запозичені тільки двома провінціями Канади, де були прийняті закони про забезпечення угод, які відтворюють приписи розд. 9 кодексу.
5. Звичай (custom) як джерело права в США має відносно невелике значення, і справи, пов'язані із застосуванням звичаю, вкрай рідко зустрічаються в практиці американських судів.
57
Набагато більше значення мають торговельні звичаю (trade usages), які розглядаються не в якості правових норм, а лише як склалася практика.
В даний час в США мається законодавче визначення торгового звичаю, що міститься в п. 2 ст. 1-205 ЕТК:
  «'Торговельне звичай - це будь-яка практика або порядок ділових відносин, дотримання яких в тих чи інших місцях, професії або сфері діяльності носить настільки постійний характер, що виправдовує очікування їх дотримання також і у зв'язку з даною угодою».
  Крім того, ЕТК розглядає торгові звичаю як частина ^ оприлюднення сторін. Згідно п. 3 ст. 1-201, угода визначається як фактично досконала угода сторін, «наявність якої аигекает з їхніх заяв чи інших обставин, включаючи ... торговельні звичаю ». Так само як і в Англії, торгові звичаю можуть перерости в норми прецедентного права (хоча деякі американські автори заперечують таку можливість).
  б. Сучасне цивільне і особливо торгове право ^ ША впливає на формування відповідних норм права в інших капіталістичних державах. Причому мова йде з правових нормах, а часом навіть цілих інститутах, що сформувалися саме в США. Багато що в області правового регулювання майнових відносин було запозичене низкою держав, чиї правові системи в своїх основах інші, ніж систе-iia права, існуюча в США. Таке запозичення пояснюється тим, що торговельне право США (особливо в тому вигляді, як воно формувалося в період після другої світової війни) найкращим чином враховує потреби й інтереси великих підприємств. ^ I про підтверджуючого, зокрема, тим, що особливий вплив в інших з i ранах мають акціонерне право і антитрестове законодавець-.. 1В США, особливо в таких країнах, як ФРН та Японія.
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 5. Джерела цивільного права США"
  1.  § 3. Джерела муніципального права.
      джерелом права. Проте в даний час постанови і ухвали Конституційного Суду Російської Федерації відіграють важливу роль у правовому регулюванні місцевого самоврядування в Росії. З їх допомогою вирішуються правові колізії в сфері місцевого самоврядування, викликані прийняттям нормативних правових актів, що суперечать Конституції Російської Федерації. 3. Конституції (статути), закони
  2.  § 3. Окремі джерела муніципального права
      джерела. Положення Конституції РФ, Європейської хартії місцевого самоврядування отримали розвиток у Федеральному законі про загальні принципи організації місцевого самоврядування 2003 р., вступає в силу, за винятком його окремих положень, з 1 січня 2006 р. Він покликаний замінити однойменний Закон від 28 серпня 1995 , носить комплексний характер і відіграє роль своєрідних основ законодавства
  3.  § 3. Напрями сучасних досліджень у вітчизняній науці муніципального права
      джерел муніципального права проведена С.А. Авакьяном. Дослідження майже всіх названих нами вище авторів представлені в його фундаментальної бібліографії. --- Див: Авакьян С.А. Бібліографія за конституційним і муніципальному праву Росії. М.,
  4.  § 4. Реформи місцевої влади кінця ХХ - початку XXI ст.
      джерел муніципальної самостійності в рамках податкового, бюджетного законодавства. Що взяти за основу: власні муніципальні податки, міжбюджетне регулювання або те й інше в певній пропорції? По-друге, чітке розмежування в рамках цивільного, адміністративного, земельного законодавства об'єктів публічної власності різного рівня. Це один з головних напрямків
  5.  § 2. Місцеве самоврядування як основа конституційного ладу
      джерелом якого виступає багатонаціональний народ (ст. ст. 3, 4). --- Див: Конституційне право Росії. Підручник / Відп. ред. А.Н. Кокоть і М.І. Кукушкін. М., 2003. С. 115. Місцеве самоврядування як принцип і колективне право місцевих громад жителів, що виростає з індивідуальних, групових прав, і навпаки, породжує їх, насамперед, є
  6.  § 3. Децентралізація та місцеве самоврядування
      джерела. Зазначене показує обмеженість правових гарантій місцевого самоврядування - останні важливі, але не всесильні. 7. Судовий захист місцевого самоврядування. Законодавчо встановлено, що громадяни, які проживають на території муніципального освіти, органи та посадові особи місцевого самоврядування мають право пред'являти до суду позови про визнання недійсними що порушують права
  7.  § 5. Форми участі населення у здійсненні місцевого самоврядування
      джерелом інформації про проблеми, запитах жителів. Громадські об'єднання - не просто одна з форм заяви потреб, інтересів громадян, а й засіб, що виявляє ступінь значущості, важливості подібних запитів. Іншими словами, вони дозволяють не тільки фіксувати будь-яке явище, але і визначати його якісний бік, інтенсивність. Діяльність громадських об'єднань дозволяє
  8.  § 1. Муніципальні вибори, виборче право і виборча система
      джерел. Відправне значення має, звичайно, Конституція РФ (ст. ст. 3, 32, 130, 133 та ін.) Виборче законодавство має відповідати також міжнародно-правовим стандартам. Міжнародні стандарти виборів містять, наприклад, Міжнародний пакт про громадянські і політичні права (ст. ст. 5, 25), Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод (ст. ст. 3, 17),
  9.  § 4. Висування кандидатів і їх реєстрація
      джерела доходів кандидата і про належне йому майно (кожному кандидату зі списку кандидатів) на праві власності (в тому числі спільної власності), про вклади в банках, цінних паперах. Відомості про розмір і про джерела доходів представляються у вигляді копії податкової декларації за рік, що передує року призначення виборів (з відміткою податкових органів). Якщо відповідно до
  10.  § 1. Поняття комерційного права
      джерело підприємницької діяльності. Громадяни та юридичні особи самостійно, тобто своєю владою і в своєму інтересі здійснюють підприємницьку діяльність. Якщо діяльність особи не є самостійною, то вона не належить до підприємницької. Зокрема, діяльність закладу не може бути віднесена до підприємницької. Установи, крім своєї основної