ГоловнаЦивільне, підприємницьке, сімейне, міжнародне приватне правоЦивільне право → 
« Попередня Наступна »
А.В. Асосков. Правові форми участі юридичних осіб у міжнародному комерційному обороті, 2003 - перейти до змісту підручника

1. Загальні питання застосування колізійного методу правового регулювання

Традиційним методом правового регулювання міжнародного
приватного права, без якого важко обійтися і у відносинах з участю
іноземних юридичних осіб, є колізійних метод. З питання про
природі колізійної норми в доктрині були висловлені три основні
точки зору [3].
Відповідно до першої з них, колізійна норма носить
міжнародно-правовий характер. На даній позиції стояли так
звані універсалісти, які прагнули побудувати систему колізійних
норм на основі міжнародно-правових начал. Теорії, що виходили з
такого розуміння природи колізійних норм, отримали особливе
поширення в другій половині XIX в., Насамперед у Німеччині
(Савіньї, Цітельман, фон Бар). Проте подальший розвиток показало,
що реально не існують такі загальні для всіх країн
міжнародно-правові початку, грунтуючись на яких можна було б
вибудувати струнку систему колізійного права.
М. Вольф вказує на те, що «норми, що регулюють колізію
законів у різних країнах, відрізняються один від одного майже настільки
ж, наскільки відрізняється їх внутрішнє матеріальне цивільне право ...
Не існує такого принципу міжнародного права, який укладав
б у собі "розподіл компетенції" в області приватного права » [4].
Сучасний німецький професор Хр. фон Бар в своєму курсі
міжнародного приватного права 1987 справедливо зазначає, що «не
існує єдиного міжнародного приватного права, а мається їх
стільки, скільки існує на земній кулі (на цій Землі)
право-порядків »[5]. За образним висловом М.І. Бруна, «всесвітнього
цивільного законодавства, яке юридично об'єднувало б
загальнолюдське суспільство і в якому містилися б" самостійні "
норми, не існує; якби таке законодавство небудь
перейшло з області мрій в дійсність, міжнародне приватне
право було б скасоване, подібно до того, як зникла б наука
порівняльного мовознавства, якби весь світ заговорив на есперанто »
[6].
Прихильники другої точки зору розглядають коллизионную норму
як норму внутрішнього права, що носить публічно-правовий характер. Так,
відомий дореволюційний російський вчений М.І. Брун вважав, що
«міжнародне приватне право не є ані міжнародне право, ні
приватне право. Для нашого часу і для нашої культури воно є
сукупність правил про вибір з безлічі приватноправових норм,
паралельно діючих - кожна на окремій території, - тієї норми,
яка одна правомочна або придатна для юридичної регламентації
даного життєвого відносини ... Коллизионная норма містить в собі
імператив, звернений тільки до органів державної влади ,
уповноваженим робити вибір між разноместних цивільними законами ...
Сукупність колізійних норм або міжнародне приватне право
утворює особливу галузь публічного права »[ 7]. Із сучасних
дослідників на даній позиції стоять Ж. Стальов і К.Л. Розмова [8].
Підтримує її і A.A. Рубанов, вважаючи, що колізійна норма
«регулює діяльність компетентного органу держави, що наділяється
функцією правозастосування ... Тому норма про застосування іноземного
права, взята ізольовано, є справжнім правилом поведінки. В
цьому плані вона нічим не відрізняється від інших норм, що складають
правову систему даної країни »[9]. Однак такий підхід не враховує
природу регульованих міжнародним приватним правом відносин, а також
механізм застосування колізійних норм, за що був підданий
справедливій критиці [10].
Більшість фахівців у галузі міжнародного приватного права
дотримуються третьої точки зору на природу колізійних норм,
згідно з якою колізійні норми є нормами частноправового
характеру. За свідченням Л.А. Лунца, «в радянській доктрині завжди
захищалося положення про те, що колізійна норма разом з тією
матеріально-правовою нормою, до якої вона відсилає, утворює
даний правило для учасників цивільного обороту »[11]. Таким
чином, «колізійна норма разом з тією матеріально-правовою нормою,
яка в результаті рішення колізійного питання буде визнана
підлягає застосуванню до конкретного відношенню, утворює для його
учасників єдине правило поведінки »[12]. Пануюча точка
зору заснована на тому, що «предмет регулювання колізійної і
відповідної матеріально-правової норми неподільний. Визначення прав і
обов'язків сторін у відношенні з іноземним елементом може бути
здійснено тільки за допомогою спільного застосування колізійної і
матеріально-правової норми »[13].
Разом з тим такий підхід не повинен вести до недооцінки змісту
колізійних норм, перенесенню акценту на матеріально-правові
правила, до яких відсилає колізійна норма. На необхідність обліку
взаємозв'язку між економіко-політичною ситуацією в державі та
характером колізійного регулювання неодноразово вказував у своїх
роботах В.М . Корецький: «... регулюючи участь кожної держави в
світовому господарстві, характеризующемся конкурентною боротьбою,
міжнародне приватне право повинно відображати в собі інтереси і політику
окремих держав ... Звідси - необхідність вивчення конструкцій
міжнародного приватного права в історичному розрізі, бо тільки
тоді, коли ми покажемо, як з зміною політики змінюються і
конструкції міжнародного приватного права, ми виявимо інструментальний
характер цих конструкцій »[14].
Цікаво в цьому плані наступне зауваження Л. Раапе: «Коллизионная
норма обов'язково вказує ту чи іншу зв'язок, яка існує
між державою, до матеріальної нормі якого відсилає
колізійна норма, з одного боку, і з (мислимим) фактичним
складом, який лежить в основі даної матеріальної норми, - з
інший. Цей зв'язок, очевидно, служить причиною, чому колізійна
норма дає саме даному державі перевагу перед іншими
державами, до яких в окремому випадку фактичний склад також
може мати те чи інше відношення. Зв'язок, про яку йдеться в
колізійної нормі, представляється законодавцю найважливішою, більш
важливою, ніж всі інші зв'язки »[15].
Таким чином, завдання колізійного методу зводиться до відшукання
того правопорядку, який є компетентним для регулювання
питань правового статусу іноземної юридичної особи . Цей метод
буде основним в схемах, заснованих на суто
зобов'язально-правових відносинах між компанією і покупцями з
іноземних держав. У разі виникнення спорів за укладеними
таким чином договорами суд або міжнародний арбітраж при вирішенні
питань, що відносяться до правового статусу іноземної юридичної
особи, задіє колізійні норми (як правило, вітчизняного
права) і визначить застосовне матеріальне право.
« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 1. Загальні питання застосування колізійного методу правового регулювання "
  1. § 1. Цивільне законодавство в системі нормативного (публічного) регулювання цивільних відносин
    загальні та спеціальні: перші містяться в частині першій Кодексу і застосовні до всіх або багатьом цивільних відносин, другі містяться в другій, третій і четвертій частинах Кодексу та застосовні тільки до конкретних цивільних відносин (йдеться про окремі види зобов'язальних відносин, спадкових відносинах, відносинах, пов'язаних із створенням результатів інтелектуальної діяльності та
  2. Короткий перелік латинських висловів, які використовуються в міжнародній практиці
    загальні положення, оскільки останні повинні поширюватися на всі об'єкти інтелектуальної власності. Вирішити цю "проблему" можна було за допомогою елементарного законодавчого прийому, а саме шляхом відсилання до статей відповідної глави. * (137) Дане питання врегульовано тільки стосовно до права на використання авторських творів, та й то лише у випадку їх входження до складу
  3. § 1. Поняття і причини юридичних колізій
    загальні та спеціальні норми. Новий Цивільний кодекс увійшов в протиріччя з багатьма раніше прийнятими законами у сфері майнових і господарських відносин. Маса неузгодженостей у відомчому та місцевому правотворчості. двозначностей і різночитаннями грішить навіть сама російська Конституція. Держава з такою юридичною плутаниною не може вважатися правовою. Звичайно, абсолютно
  4. 2. Договірні умови
    загальні положення про наслідки недосягнення згоди між сторонами за такими умовами. Так, встановлено необхідність конкретизувати об'єкти в договорі оренди з тим, що в іншому випадку це умова визнається неузгодженим, а відповідний договір не вважається укладеним (п. 3 ст. 607 ЦК). Точно так же договір про продаж товарів у кредит з умовою про прострочення платежу визнається
  5. 1. Загальні положення
    питання, що стосуються використання премійованих творів науки, літератури і мистецтва організацією, що оголосила конкурс. Поява відповідних норм у Кодексі 1964 пов'язувалося з тим, що "одержали широке поширення в нашій країні конкурси мають на меті найкраще дозвіл певних завдань в області духовного чи матеріального виробництва шляхом залучення максимального числа
  6. 1.1. Історичні аспекти уніфікації права міжнародних комерційних контрактів
    загальні риси, кожна ярмарок зберігала своє власне регламентування, свій власний статус, а отже, і jus mercatorum того періоду не було універсальним. Однак не можна недооцінювати відбувалися в період середньовіччя процеси зародження основ міжнародного морського та міжнародного комерційного права. Виниклі в часи фінікійців і греків і зібрані до законів у 80 -
  7. 1.3. Методи уніфікації права міжнародних контрактів
    загальні проблеми міжнародної уніфікації. У роботах ряду авторів про кодифікування практично йдеться про уніфікацію, а в роботах про гармонізацію - про уніфікацію; дані терміни часто використовуються як взаимозаменяющие і взаємодоповнюючі. - --- Nolde B. La codificаtion du droit international prive. P. 303 - 426. Jayme E. Considerations historiques et actuelles sur
  8. 2.1. Загальні підходи до уніфікації колізійних норм
    питання підлягає застосуванню до конкретного відношенню, утворює для його учасників єдине правило поведінки, проте колізійна норма не може зобов'язувати виконати приписи матеріальної норми. Це випливає з правової природи колізійної норми. Історичний метод вивчення даної проблеми дозволяє виявити цікаву закономірність: виникнувши в середні століття і будучи незалежним від середньовічних
  9. 2.3. Регіональна уніфікація колізійних норм
    загальні питання міжнародного приватного права - зворотне відсилання, застосування іноземного права, набуті, публічний порядок; - дієздатність і представництво. В 1978 г. робоча група вирішила обмежитися підготовкою конвенції, що що охоплює сферу тільки договірних зобов'язань, і виключила правила про заподіяння шкоди, оскільки в більшості країн ЄС до таких зобов'язань
  10. 3.1. Міжнародно-правова уніфікація матеріальних норм Універсальна міжнародно-правова уніфікація матеріальних норм
    загальні правила про збитки (ст. ст. 88 - 89). У Віденській ж конвенції правила про збитки сформульовані в ст. ст. 74 - 77 і передбачають загальне визначення збитків, а також два варіанти обчислення збитків при розірванні договору з покупкою покупцем товару замість і без такої покупки ; - Віденською конвенцією сприйнято неоднакове побудова прав сторін залежно від видів порушення